試論跨國公司法律規(guī)制研究

1、試論跨國公司法律規(guī)制研究 論文摘要當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)的一大特點是跨國公司在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的核心作用日益突出。 跨國公司 能夠利用其資本優(yōu)勢和技術(shù)優(yōu)勢，從事一些不法行為和法律規(guī)避行為，損害東道國的利益， 因而有必要對跨國公司進(jìn)行有效的規(guī)制。 在規(guī)制跨國公司的過程中， 我們不能以貿(mào)易保護(hù)主 義為訴求，而是通過完善本國相關(guān)法律制度，優(yōu)化本國法律環(huán)境的方法，一方面遵守 WTO 相關(guān)規(guī)則，一方面規(guī)范跨國公司的經(jīng)營行為，提升規(guī)制跨國公司的綜合能力。 論文關(guān)鍵詞跨國公司法律規(guī)制法律環(huán)境 跨國公司在全球經(jīng)濟(jì)一體化中扮演者重要的角色，是全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程中最活躍的主體。 在我國改革開放過程中， 跨國公司在我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展發(fā)揮

2、了巨大的作用， 他們帶來了大量的資 本與技術(shù)， 促進(jìn)了我國改革開放進(jìn)程，但是跨國公司由于經(jīng)濟(jì)實力雄厚，且擁有技術(shù)、 管理 等方面的優(yōu)勢， 其跨國屬性也決定了它們能夠以更為靈活的方式實現(xiàn)市場策略， 因而跨國公 司極有可能會實施侵害東道國利益的行為， 這就需要對跨國公司進(jìn)行法律規(guī)制， 使其經(jīng)營行 為符合東道國的法律和政策。 本文主要從跨國公司的法律規(guī)制這一角度就跨國公司法律規(guī)制 的必要性、跨國公司法律規(guī)制的重點以及跨國公司法律規(guī)制的對策三個方面展開論述。 一、跨國公司法律規(guī)制的必要性 （一）跨國公司可能侵害東道國利益 跨國公司作為民商事主體， 同樣有著追求經(jīng)濟(jì)利益的強(qiáng)烈渴求， 或者說，資本在國際間

3、流動， 本身就是以逐利為最終目的的， 而資本在國際間的流動正是以跨國公司為主要載體的。 跨國 公司可能會利用發(fā)展中國家相對寬松的法律環(huán)境， 以損害東道國利益的方式， 滿足自身的逐 利需求。例如， 利用發(fā)展中國家環(huán)境法制不完善， 以犧牲發(fā)展中國家的環(huán)境利益為代價，實 現(xiàn)自身的逐利目的，最典型的案例就是康菲溢油案。2011 年 6 月，蓬萊 19-3 油田 C 平臺附 近海域發(fā)現(xiàn)大量溢油。 康菲公司給予的解釋是， 在其進(jìn)行注水作業(yè)時， 對油藏層施壓激活了 天然斷層，導(dǎo)致原油從斷層裂縫中溢出來。 2011 年 11 月，聯(lián)合調(diào)查組公布了事故原因調(diào)查 結(jié)論，指出漏油事故是一起造成重大海洋溢油污染的責(zé)任

4、事故。此外， “跨國公司通過國際 經(jīng)濟(jì)合作或經(jīng)營的途徑， 將污染密集型產(chǎn)業(yè)， 特別是發(fā)達(dá)國家已淘汰的技術(shù)、設(shè)備、生產(chǎn)工 藝、產(chǎn)品、危險廢物等，通過投資方式轉(zhuǎn)移到發(fā)展中國家 ”，更是一種常見的形式。 （二）跨國公司法律規(guī)制屬于東道國國內(nèi)事務(wù) 跨國公司進(jìn)入東道國經(jīng)營后， 往往采取設(shè)立分公司的方式進(jìn)入東道國， 此時跨國公司的在東 道國的經(jīng)營機(jī)構(gòu)應(yīng)接受東道國的管轄與規(guī)制， 這是經(jīng)濟(jì)主權(quán)的體現(xiàn)。 因此， 對跨國公司的法 律規(guī)制， 本身就屬于東道國的國內(nèi)事務(wù)， 跨國公司不會由于其跨國身份而游離于法律規(guī)制之 外。例如， 跨國公司在東道國的子公司或分支機(jī)構(gòu)侵犯雇員正當(dāng)工作權(quán)利或其生命健康、對 東道國環(huán)境造成嚴(yán)

5、重?fù)p害或侵犯少數(shù)群體權(quán)利的案件時有發(fā)生。此時， 東道國應(yīng)通過本國的 執(zhí)法機(jī)制，糾正跨國公司子公司或分支機(jī)構(gòu)的違法行為，以實現(xiàn)法律治理目的。 二、跨國公司法律規(guī)制的重點 跨國公司法律規(guī)制的對象是跨國公司在東道國的經(jīng)營行為， 筆者認(rèn)為跨國公司法律規(guī)制的重 點應(yīng)在于避稅行為、商業(yè)賄賂、并購行為以及環(huán)境侵權(quán)行為等方面。 （一）避稅行為 跨國公司能夠利用其跨國身份輕易地實現(xiàn)避稅， 從而侵害了東道國政府的稅收權(quán)益。 當(dāng)前跨 國公司的避稅手段非常多， 主要表現(xiàn)為利用商品交易不合理價格避稅， 利用關(guān)聯(lián)企業(yè)間固定 資產(chǎn)和無形資產(chǎn)買賣和轉(zhuǎn)讓避稅，利用提供不合理的勞務(wù)避稅。 避稅行為嚴(yán)格來說并沒有違反稅收法律法規(guī)，

6、 但是避稅行為是避稅人利用稅法漏洞， 實現(xiàn)減 輕或減除稅負(fù)的目的，其直接的結(jié)果是造成了國家財政收入的流失。跨國公司的避稅行為， 使東道國利用外資的代價增高， 破壞了公平合理的稅收環(huán)境， 甚至?xí)纬蓢鴥?nèi)公司仿效。 東 道國和跨國公司之間所開展的避稅與反避稅博弈， 在本質(zhì)上是一種利益博弈， 東道國政府完 全有權(quán)通過完善法律、強(qiáng)化稅收執(zhí)法機(jī)制等一系列措施實現(xiàn)反避稅。 （二）商業(yè)賄賂 跨國公司的商業(yè)賄賂行為也是跨國公司法律規(guī)制的重點。 所謂商業(yè)賄賂， 是指利用賄賂這一 方式獲得交易機(jī)會， 破壞了公平誠信的市場環(huán)境， 是各國刑法打擊的對象。 在國外，商業(yè)稅 率整治手段嚴(yán)厲，如， 2009 年 12 月

7、31 日，美國司法部以斯達(dá)康違反反海外賄賂法在 華行賄，向其開具了一張 300 萬美元的刑事和解罰單。 2009 年 8 月 3 日中國青年報報 道，最近幾年在麥肯錫、朗迅、大摩、 IBM 等財富巨頭身上發(fā)生的商業(yè)賄賂事件一定程度上 還原與厘清了跨國公司的本來面目。 可見， 商業(yè)賄賂極易在跨國公司身上發(fā)生， 其原因何在？筆者認(rèn)為， 跨國公司的一些特點決 定了其極易成為商業(yè)賄賂者。 首先， 跨國公司為了能夠進(jìn)入東道國并獲得市場份額， 在主觀 上存在以商業(yè)賄賂獲得交易機(jī)會的愿望； 其次， 跨國公司會面臨諸多的審批與審核， 這決定 了跨國公司與東道國政府人員走得比較緊； 最后， 跨國公司的雄厚財力、

8、 社會關(guān)系的運(yùn)用能 力等也決定了跨國公司有能力實施巨額的商業(yè)賄賂，這是國內(nèi)小企業(yè)所望塵莫及的。 （三）并購行為 跨國公司的并購行為可以依法進(jìn)行， 但是跨國公司的并購行為可能會損害東道國的經(jīng)濟(jì)利益， 甚至?xí)|道國的經(jīng)濟(jì)安全造成影響， 主要表現(xiàn)為跨國公司能夠利用其雄厚的經(jīng)濟(jì)實力， 大 規(guī)模地實現(xiàn)并購， 最終形成市場壟斷， 或者對東道國的產(chǎn)業(yè)形成毀滅性打擊。 如有學(xué)者認(rèn)為， “跨國公司在全球擴(kuò)張的過程中，通過直接并購、合資、品牌再定位等策略蠶食我國民族知 名品牌，對我國本土企業(yè)的品牌塑造及發(fā)展形成極大沖擊 ”。此類并購會導(dǎo)致?lián)碛袎艛鄡?yōu)勢 的跨國公司跨越歧視市場壁壘， 保持穩(wěn)定的加工市場集中度和寡頭

9、競爭穩(wěn)定性， 排斥中小規(guī) 模廠商，一旦它控制市場就可能壓制競爭，降低市場效率，破壞市場結(jié)構(gòu)， 最終損害消費(fèi)者 福利。 （四）環(huán)境侵權(quán)行為 跨國公司將大規(guī)模地向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移， 其中很重要的一個原因是發(fā)展中國家在環(huán)境保護(hù)的 力度上相對較弱， 這樣跨國公司在經(jīng)營活動中就會節(jié)省一大筆的環(huán)境開支。 在著名的印度博 帕爾案中就可以看出， 跨國公司利用國內(nèi)外環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)不同， 滿足自身的逐利需求。 在中 國，一些跨國公司進(jìn)入中國時， 除了帶來先進(jìn)的技術(shù)和管理， 也將高污染、 高危險的行業(yè)或 生產(chǎn)環(huán)節(jié)轉(zhuǎn)移進(jìn)來了，如橡膠、塑料、印染、制革、電鍍、制鞋、電池等行業(yè)屬于高污染型 企業(yè)，而鋼鐵、有色金屬、電力、建材

10、、造紙和化工六大產(chǎn)業(yè)則是高耗能產(chǎn)業(yè)，可以說，中 國在迎接跨國公司來華投資帶來的機(jī)遇的同時，也面臨著對環(huán)境和資源的空前挑戰(zhàn)。 （五）其他行為 跨國公司的其他行為如社會責(zé)任承擔(dān)、 勞工保護(hù)、人權(quán)保障等也屬于東道國法律規(guī)制的內(nèi)容。 例如，跨國公司利用發(fā)展中國家勞動者保護(hù)程度低實現(xiàn)經(jīng)營成本的降低， 在本國勞動者與外 國勞動者的保護(hù)程度上采取雙重標(biāo)準(zhǔn)， 甚至由于在發(fā)展中國家的跨國公司普遍未達(dá)到國際勞 工組織規(guī)定的核心標(biāo)準(zhǔn)， 致使產(chǎn)品的勞動力成本很低， 這種因低工資而形成的出口競爭優(yōu)勢 被發(fā)達(dá)國家稱為 “勞動力傾銷 ”，導(dǎo)致產(chǎn)品易遭反傾銷之訴，值得關(guān)注。 三、跨國公司法律規(guī)制的對策 跨國公司法律規(guī)制目的的

11、實現(xiàn)， 不能一味地要求跨國公司承擔(dān)過多的義務(wù)或者對其進(jìn)行道德 指責(zé)，更不能因為跨國公司經(jīng)營過程中出現(xiàn)的一些違法違規(guī)現(xiàn)象而拒絕跨國公司進(jìn)入本國經(jīng) 營而設(shè)置不合理的準(zhǔn)入壁壘。相反，跨國公司的法律規(guī)制，需要加強(qiáng)本國的法律制度建設(shè)， 優(yōu)化法律環(huán)境，加強(qiáng)執(zhí)法能力，促使跨國公司在經(jīng)營中遵守東道國的法律法規(guī)和公共政策。 （一）完善法律制度 東道國需要加強(qiáng)相關(guān)法律制度建設(shè)， 使跨國公司的經(jīng)營行為有法可依。 如針對跨國公司的避 稅行為， 需要加強(qiáng)稅收法律制度建設(shè)； 針對跨國公司的商業(yè)賄賂行為， 需要完善反商業(yè)賄賂 法律體系；針對跨國公司的并購行為，需要完善與并購相關(guān)的法律制度，尤其需要完善反壟 斷審查法律制度；

12、針對跨國公司的環(huán)境侵權(quán)行為，需要完善環(huán)境保護(hù)法律制度。其他相關(guān)法 律制度如勞動者權(quán)利保護(hù)制度等，也需要加以完善。簡言之，跨國公司的出現(xiàn)是全球經(jīng)濟(jì)一 體化的體現(xiàn)，東道國政府應(yīng)加強(qiáng)法律制度建設(shè)，使本國法制能夠與國際接軌，避免國際經(jīng)濟(jì) 交往中出現(xiàn)雙重標(biāo)準(zhǔn)， 這將有助于跨國公司經(jīng)營行為的規(guī)范化，同時也有助于東道國本國法 律制度在品質(zhì)上的提升。 （二）加強(qiáng)執(zhí)法能力 跨國公司法律規(guī)制除了需要立法層面的努力之外，還需要在執(zhí)法層面有所體現(xiàn)。執(zhí)法是將靜 態(tài)的法律規(guī)定轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的法律秩序，從而實現(xiàn)法律的調(diào)整目的， 在法律秩序的實現(xiàn)過程中 具有重要意義。當(dāng)前跨國公司法律規(guī)制之不足，固然存在立法層面的漏洞與缺失，但是與執(zhí) 法機(jī)制不夠完善也存在密切的關(guān)聯(lián)。建議我國加強(qiáng)跨國公司執(zhí)法機(jī)制建設(shè)，提升執(zhí)法者的執(zhí) 法能力，從而更好地