2021基層法院會議記錄

1、基層法院會議記錄 一、用人單位或他人代替勞動者簽訂勞動是否有效？ 最高法院意見：用人單位或他人代替勞動者簽訂勞動合同，用人單位由充分證據(jù)證明代簽勞動合同經(jīng)勞動者本人同意，或者勞動者以實(shí)際行為表明接受所代簽勞動合同的，不影響勞動合同效力。 二、競業(yè)限制條款中約定的違約金問題 最高法院意見：用人單位和勞動者在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于或低于實(shí)際損失，勞動者或用人單位請求調(diào)整違約金數(shù)額的，可予支持。給付違約金后，用人單位或勞動者請求繼續(xù)履行競業(yè)限制協(xié)議的，應(yīng)予支持。 三、工資計(jì)算基數(shù)問題 最高法院意見：勞動者加班工資基數(shù)應(yīng)為勞動者應(yīng)得的工資，包括計(jì)時工資或計(jì)件工資以及獎金、津貼、補(bǔ)貼等貨幣性

2、收入。用人單位與勞動者明確約定獎金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目 _加班工資計(jì)算基數(shù)的，從其約定，但約定的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。 用人單位與勞動者未書面約定實(shí)際給付的工資是否包含加班工資，但用人單位由證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資，但折算后正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)件工資的勞動定額明天不合理的除外。 以上意見與廣東、北京目前司法實(shí)踐一致。 另一種意見：用人單位與勞動者對月工資有約定的，加班工資基數(shù)應(yīng)按雙方約定的正常工作時間的月工資確定；如雙方對月工資沒有約定或約定不明的，應(yīng)按勞動合同法第十八條規(guī)定確定正常

3、工作時間的月工資，并以確定的工資數(shù)額作為加班工資的計(jì)算基數(shù)。如按勞動合同法第十八條規(guī)定仍無法確定正常工作時間工資數(shù)額的，對加班工資的基數(shù)，可按照勞動者實(shí)際獲得的月收入扣除非常規(guī)性獎金、福利性、風(fēng)險性收入等項(xiàng)目后的正常工作時間的月工資確定。如工資系打包支付，或雙方形式上約定“正常工作時間工資”標(biāo)準(zhǔn)明顯不合理，或由證據(jù)證明用人單位惡意將本應(yīng)計(jì)入正常工作時間工資的項(xiàng)目歸入非常規(guī)性獎金、福利性、風(fēng)險性收入等項(xiàng)目中，以達(dá)到減少正常工作時間工資數(shù)額計(jì)算目的的，可參考實(shí)際收入*70%的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整，按上述原則確定的加班工資基數(shù)均不得低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)（該意見應(yīng)該是上海目前司法實(shí)踐意見）。 四、“末位

4、淘汰”或“競爭上崗”解除勞動合同問題 最高法院意見：用人單位在勞動合同期間通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除勞動合同，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由，請求用人單位繼續(xù)履行勞動合同或者支付賠償金的，應(yīng)予支持。 五、建設(shè)施工承包中發(fā)包方與施工人招用的勞動者是否存在勞動關(guān)系 最高法院意見：建設(shè)單位將工程發(fā)包給承包人，承包人又非法轉(zhuǎn)包或者違法分包給實(shí)際施工人，實(shí)際施工人招用的勞動者請求確認(rèn)與具有用工主體資格的發(fā)包人之間存在勞動關(guān)系的，不予支持。 六、工廠賠償與民事賠償雙賠問題 最高法院意見：職工因用人單位的侵權(quán)行為遭受人身損害的，賠償權(quán)利人請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，工傷保險已經(jīng)

5、支付的數(shù)額應(yīng)在用人單位的賠償數(shù)額中扣除。 職工因第三人侵權(quán)遭受人身損害的，賠償權(quán)利人請求侵權(quán)人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，在侵權(quán)人的賠償數(shù)額中不予扣除工傷保險已經(jīng)支付的數(shù)額。 第二款另一種意見：職工因第三人侵權(quán)遭受人身損害的，賠償權(quán)利人請求侵權(quán)人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，在侵權(quán)人的賠償數(shù)額中應(yīng)扣除工傷保險已經(jīng)支付的數(shù)額。 七、未進(jìn)行工傷認(rèn)定是否可要求民事賠償問題 最高法院意見：職工遭受工傷事故后非因自身原因未進(jìn)行工傷認(rèn)定，賠償權(quán)利人請求侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)予支持。 深圳市中級 _會議紀(jì)要xx-12-21 23:28 | #2樓 為了統(tǒng)一本市法院在審理道路交通事故損害賠償案件時的法律適用,增強(qiáng)司法裁判的統(tǒng)

6、一和權(quán)威性,提高效率,今年6月24日市中院召開了全市各區(qū) _民一庭庭長和部分人民法庭庭長參加的道路交通事故損害賠償案件研討會。最高 _和廣東省高級 _也應(yīng)邀派員出席會議并指導(dǎo)。與會同志就當(dāng)前審理道路交通事故損害賠償案件中遇到的一些新問題進(jìn)行了研討，取得了比較一致的看法?，F(xiàn)紀(jì)要如下： 一、程序問題 1、xx年5月1日之后至國家統(tǒng)一機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險實(shí)行前所發(fā)生的道路交通事故中，涉案機(jī)動車已投保了機(jī)動車第三者責(zé)任險的，第三者及其相關(guān)賠償權(quán)利人起訴時，應(yīng)當(dāng)將相應(yīng)的保險公司列為案件被告。 第三者及其相關(guān)賠償權(quán)利人堅(jiān)持不起訴保險公司的， _應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許。 第三者是指被保險機(jī)動車發(fā)生道路交通事故的受

7、害人，但不包括被保險機(jī)動車本車人員、被保險人。 2、同一道路交通事故中有多名受害人，其中部分受害人及其相關(guān)賠償權(quán)利人起訴的， _應(yīng)當(dāng)受理。其他未起訴的受害人及其相關(guān)賠償權(quán)利人在案件開庭前申請參加訴訟的， _應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許其以原告身份參加訴訟。其他未起訴的受害人及其相關(guān)賠償權(quán)利人在案件開庭后申請參加訴訟的， _告知其可以另行起訴。 3、涉案機(jī)動車第三者責(zé)任險的投保人與所有權(quán)人不同一，賠償權(quán)利人未起訴投保人的， _應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許。 4、道路交通事故造成人員傷殘，傷殘人員的被扶養(yǎng)人起訴的， _應(yīng)當(dāng)受理。 5、道路交通事故構(gòu)成共同侵權(quán)，其中部分侵權(quán)人身份明確，賠償權(quán)利人以此身份明確的部分共同侵權(quán)人為被告提起訴

8、訟的， _應(yīng)當(dāng)受理，且不必追加其他身份不明確的共同侵權(quán)人參加訴訟。 6、道路交通事故中身份明確的侵權(quán)人死亡后沒有繼承人又無人受遺贈，但留有遺產(chǎn)，賠償權(quán)利人可以侵權(quán)人遺產(chǎn)的最終所有人為被告提起訴訟。侵權(quán)人遺產(chǎn)的最終挾在接受侵權(quán)人遺產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 7、道路交通事故中交通事故肇事人棄車逃逸，經(jīng)公安交通部門調(diào)查并公告，無法找到交通肇事逃逸人，公安交通管理部門應(yīng)受害人的要求出具交通事故認(rèn)定書，賠償權(quán)利人以此交通事故認(rèn)定書中列 明的“XX車駕駛?cè)恕薄ⅰ盁o名氏”為被告提起訴訟的， _不予受理。 8、 _認(rèn)為公安交通管理部門作出的交通事故認(rèn)定不正確，書面征求作出事故認(rèn)定的公安交通管理部門的上級部

9、門 _，有關(guān)公安交通管理部門在收到書面征求意見的函件之日起15天內(nèi)未作出書面回復(fù)的，不影響案件的審理。 二、實(shí)體問題 9、xx年5月1日之后至國家統(tǒng)一機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險制度實(shí)行前所發(fā)生的道路交通事故中，涉案機(jī)動車已投保了機(jī)動車第三者責(zé)任險的，保險公司應(yīng)依中華人民 _道路交通安全法中有關(guān)機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 10、xx年5月1日之后至國家統(tǒng)一機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險制度實(shí)行前所發(fā)生的道路交通事故中，涉案機(jī)動車已投保機(jī)動車第三者責(zé)任險的，賠償權(quán)利人依中華人民 _保險法第五十條直接要求保險人承擔(dān)民事責(zé)任時，保險人得行使被保險的抗辯權(quán)，保險人因被保險人在侵權(quán)法律關(guān)系中的

10、減意或免除事由減輕或免除責(zé)任。 除法定減責(zé)或免責(zé)事由外，保險人不因與被保險人在保險合同中約定的事由而對賠償權(quán)利人減輕或免除責(zé)任。 11、xx年5月1日之后所發(fā)生的道路交通事故中，賠償權(quán)利人依中華人民 _保險法第五十條、中華人民 _道路交通安全法第七十六條直接要求保險人承擔(dān)民事責(zé)任，關(guān)于賠償權(quán)利人應(yīng)得人身賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)適用最高 _關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋。 12、涉案機(jī)動車為兩臺或兩臺以上，全部或部分投保了機(jī)動車第三者責(zé)任險，且被保險人之間互負(fù)侵權(quán)連帶責(zé)任的，保險人之間在保險限額內(nèi)相互承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 13、計(jì)算“被扶養(yǎng)人生活費(fèi)”，依被扶養(yǎng)人身份狀況，適用城鎮(zhèn)居民或農(nóng)村

11、居民標(biāo)準(zhǔn)。 被扶養(yǎng)人有數(shù)人且既有城鎮(zhèn)居民又有農(nóng)村居民的，對于各被扶養(yǎng)人所得“被扶養(yǎng)人生活費(fèi)”，按各自的身份狀況適用相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)對于賠償義務(wù)人應(yīng)支付的“年賠償總額”，依城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。 14、本市兩級法院審理人身損害賠償案件需要確定受訴法院所在地“城鎮(zhèn)居民人均可支配收入”、“農(nóng)村居民人均純收入”、“城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出”、“農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出”、“職工平均工資”等標(biāo)準(zhǔn)時，均適用省高院轉(zhuǎn)發(fā)的省 _公布的有關(guān)年度統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)。 15、被盜搶機(jī)動車所有人或?qū)嶋H支配人向 _提交的被盜搶證明，應(yīng)當(dāng)是被盜搶案件發(fā)生地縣級以上公安機(jī)關(guān)出具的證明。 16、當(dāng)事人提供下列證據(jù)之一的，可以認(rèn)為交通事故受害人在發(fā)

12、生交通事故時已在深圳市城鎮(zhèn)居住一年以上： （一）兩張以上時間相繼且其中一張尚在有效期內(nèi)的深圳市暫住證； （二）深圳市居住地公安機(jī)關(guān)派出所出具的書面證明； （三）深圳市居住地居民委員會出具書面證明且有相應(yīng)房屋租賃登記手續(xù)證明材料的； （四）受害人為產(chǎn)權(quán)人的深圳市城鎮(zhèn)房屋產(chǎn)權(quán)證明文件且實(shí)際入住此房一年以上的相關(guān)證明材料； （五）其他可以證明受害人已在深圳市城鎮(zhèn)居住一年以上的證據(jù)。 17、當(dāng)事人提供下列證據(jù)之一的，可以認(rèn)為交通事故受害人在發(fā)生交通事故時在深圳市有固定收入： （一）與深圳市用人單位簽訂的勞動合同及工資領(lǐng)取證明文件； （二）受害人在深圳市從事合法經(jīng)營的登記文件及相應(yīng)的完稅證明文件； （三

13、）受害人依法取得孳息且足以維持本人生活的證明文件； （四）受害人在一年以上的時間內(nèi)較為有規(guī)律地為數(shù)額穩(wěn)定的儲蓄存入交易的記錄； （五）其他可以證明受害人在深圳市有固定收入的證據(jù)。 江蘇省高級 _全省民事審判工作例會會議紀(jì)要xx-12-21 22:48 | #3樓 一、關(guān)于建設(shè)工程施工合同案件的管轄問題 民訴法解釋第二十八條第二款規(guī)定：建設(shè)工程施工合同糾紛按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。對此如何理解？ 會議認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同糾紛本質(zhì)上屬于合同糾紛，不屬于不動產(chǎn)糾紛專屬管轄的范圍，但由于最高 _關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同 _件適用法律問題的解釋第二十六條規(guī)定實(shí)際施工人可以突破合同相對性起訴發(fā)包人，造成實(shí)

14、踐中該類案件管轄混亂，當(dāng)事人的權(quán)利受到嚴(yán)重影響。為了保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，規(guī)范訴訟管轄秩序，民訴法解釋第二十八條規(guī)定該類案件按照不動產(chǎn)專屬管轄確定受訴法院，即建設(shè)工程施工合同糾紛一律由建設(shè)工程所在地 _管轄。 對建設(shè)工程承包、轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等與建設(shè)工程施工有關(guān)的合同糾紛，以及尚未履行的建設(shè)工程合同糾紛，均應(yīng)當(dāng)按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄，即由工程所在地的 _管轄。建設(shè)工程裝修裝飾合同在性質(zhì)上屬于建設(shè)工程施工合同的范疇，亦應(yīng)當(dāng)適用專屬管轄的規(guī)定。 建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同糾紛在性質(zhì)上不屬于建設(shè)工程施工合同糾紛，不適用專屬管轄的規(guī)定。 關(guān)于建設(shè)工程施工合同能否協(xié)議管轄的問題，理論上因其屬于合同糾紛，是可以協(xié)

15、議管轄的，屬于當(dāng)事人意思自治的范疇，但當(dāng)事人的意思自治要受法律的限制。民事訴訟法第三十四條規(guī)定，當(dāng)事人可以書面協(xié)議管轄，但不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。因此，民訴法解釋已將其規(guī)定適用不動產(chǎn)專屬管轄，只能由不動產(chǎn)所在地法院管轄，那么當(dāng)事人協(xié)議管轄的只能是工程所在地法院，選擇其他法院的均無效。所以，實(shí)踐中當(dāng)事人的選擇已無實(shí)際意義，從某種意義上說，專屬管轄實(shí)質(zhì)上排除了協(xié)議管轄。也就是說，當(dāng)事人協(xié)議選擇了工程所在地以外的法院管轄的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該協(xié)議管轄無效。 二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同 _件移送管轄的問題 民訴法解釋第二十八條第二款規(guī)定將建設(shè)工程施工合同糾紛按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄，實(shí)踐中導(dǎo)致一部分已經(jīng)

16、立案的建設(shè)工程施工合同 _件需要移送。對于哪些案件需要移送，哪些案件不應(yīng)移送？ 會議認(rèn)為，關(guān)于在辦案件如何處理的問題： 首先，根據(jù)管轄恒定的原則，按照民訴法解釋第三十九條的規(guī)定，管轄權(quán)確定后，當(dāng)事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求的不能改變管轄。但這里應(yīng)當(dāng)理解為地域管轄，而不包括級別管轄和專屬管轄。換言之，在管轄權(quán)確定后，如果當(dāng)事人反訴、增加或者變更訴訟請求影響到級別管轄或?qū)儆趯俟茌牭膭t可以改變管轄。根據(jù)前一問題所述，在建設(shè)工程施工合同管轄確定后，只有影響級別管轄的才可能改變管轄。 其次，如何理解管轄權(quán)已經(jīng)確定。確定管轄權(quán)有三種情況：一是經(jīng)法院審查后確有管轄權(quán)，當(dāng)事人未提異議；二是當(dāng)事人提出管

17、轄異議已被生效裁定駁回；三是應(yīng)訴管轄，或默示協(xié)議管轄、擬定合意管轄、推定管轄，即沒有管轄協(xié)議，但法院推定當(dāng)事人之間形成管轄合意。根據(jù)民事訴訟法第一百二十七條第二款的規(guī)定，只要當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴法院有管轄權(quán)，即為管轄權(quán)已經(jīng)確定。 綜上，只要具備了上述三種情形之一的，管轄不再變動，法院不得再將案件移送。但需要指出的是，上述三種情形下，僅是限制地域管轄的變動，而不影響級別管轄和專屬管轄的變動，這一點(diǎn)前面已經(jīng)說明。 第三，關(guān)于已經(jīng)受理的建設(shè)工程施工合同 _件如何處理。由于這類糾紛本屬于合同糾紛，不屬于專屬管轄范圍，只是新的民訴法解釋規(guī)定按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄，即賦予其不動產(chǎn)糾

18、紛的性質(zhì)，且民訴法解釋從xx年2月4日頒布之日起實(shí)施，專屬管轄屬于法院必須主動審查的內(nèi)容。因此，這一民訴法解釋新的規(guī)定不能具有溯及效力，否則會引起該類案件訴訟秩序的混亂，尤其是正在審理、進(jìn)行審計(jì)鑒定的案件。 因此，凡是xx年2月4日前管轄權(quán)已經(jīng)確定的案件不得再根據(jù)新的民訴法解釋進(jìn)行移送，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。只有在立案審查期間以及管轄權(quán)異議審理期間，即正在審查立案以及立案后尚未開庭審理和正在審理的一、二審管轄異議案件才能適用民訴法解釋關(guān)于專屬管轄的規(guī)定，將案件移送建設(shè)工程所在地的法院管轄。 同時，需要指出的是，建設(shè)工程施工合同糾紛在管轄權(quán)確定后，當(dāng)事人提起反訴、增加或變更訴訟請求，雖然不影響案件的地域

19、管轄，但違反級別管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的上級 _審理。 對于外省移送過來的案件，受移送的法院應(yīng)當(dāng)審查是否符合法律規(guī)定和上述情形。受移送的法院認(rèn)為移送不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)逐級與移送地法院進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成的，由省法院報請最高 _指定管轄。 三、關(guān)于合同履行地的理解問題 民訴法解釋第十八條規(guī)定：合同約定履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。合同對履行地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。合同沒有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的

20、履行地的，由被告住所地 _管轄。對該條在實(shí)踐中如何理解？ 會議認(rèn)為，合同履行地首先應(yīng)當(dāng)以雙方當(dāng)事人約定的履行地為準(zhǔn)，即合同明確約定了合同履行地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)以此作為合同履行地確定管轄。對于雙方當(dāng)事人履行地點(diǎn)沒有約定或者約定不明時，如何確定合同履行地，民訴法解釋援引了合同法第六十二條的規(guī)定。實(shí)踐中爭議較大的問題是對于 “爭議標(biāo)的為給付貨幣” 以及 “接收貨幣一方” 如何理解。準(zhǔn)確的理解應(yīng)當(dāng)是指能夠反映合同本質(zhì)特征的履行義務(wù)和爭議標(biāo)的為給付貨幣的情形，而非當(dāng)事人訴請中簡單的給付金錢請求，否則將會出現(xiàn)絕大多數(shù)合同中追索貨款、主張違約金、賠償損失等訴訟均由原告方所在地管轄的情形。 因此，民訴法解釋第十八條

21、第二款規(guī)定的 “ 爭議標(biāo)的為給付貨幣 ” 的，主要是針對借款合同確定合同履行地的規(guī)定。在民訴法解釋實(shí)施前，根據(jù)最高 _1993年11月17日關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的批復(fù)【法復(fù)（1993）10號】，規(guī)定貸款方所在地為合同履行地。民訴法解釋對此做出了重大修改，明確借款合同糾紛以接收貨幣一方所在地作為合同履行地。 四、關(guān)于級別管轄問題 民訴法解釋第三十九條規(guī)定： _對管轄權(quán)異議審查后確定有管轄權(quán)的，不因當(dāng)事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求等改變管轄，但違反級別管轄、專屬管轄規(guī)定的除外。對此如何理解？ 會議認(rèn)為，當(dāng)事人提起反訴、增加或變更訴訟請求的，受訴法院的地域管轄不受影響，但對級別管轄和專

22、屬管轄有影響，即如果當(dāng)事人的請求違反了級別管轄和專屬管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的 _審理。 關(guān)于管轄權(quán)下移的問題，按照民訴法解釋實(shí)施前的相關(guān)規(guī)定， _將其自己管轄的案件交由下級法院審理的，應(yīng)當(dāng)先向上級法院請示，上級法院同意后，由享有管轄權(quán)的法院作出裁定，下移案件管轄權(quán)。當(dāng)事人對裁定不服的，可以提起上訴和申請?jiān)賹?。根?jù)民訴法解釋第四十二條第二款的規(guī)定， _根據(jù)民事訴訟法第三十八條第一款的規(guī)定將其管轄的第一審民事案件交下級法院審理的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前報請上級法院批準(zhǔn)。上級法院批準(zhǔn)后，由具有管轄權(quán)的法院裁定將案件交下級法院審理，該裁定不得上訴和申請?jiān)賹?，?_將自己管轄的案件交由下級 _審理的，必須符

23、合民訴法解釋第四十二條第一款的規(guī)定。 五、關(guān)于協(xié)議管轄問題 民事訴訟法第三十四條規(guī)定：合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的 _管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。實(shí)踐對對此如何理解？ 會議認(rèn)為，協(xié)議管轄是意思自治原則在民事訴訟管轄制度上的具體體現(xiàn)，只要根據(jù)管轄協(xié)議，起訴時能夠確定管轄法院的，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)其約定確定管轄法院。在實(shí)踐中，對協(xié)議管轄的理解要重點(diǎn)把握以下四個問題： 一是關(guān)于協(xié)議管轄選擇是否必須是確定的和唯一的問題。民訴法解釋第三十條第二款規(guī)定：管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實(shí)際聯(lián)系

24、的地點(diǎn)的 _管轄，原告可以向其中一個 _起訴。新民訴法解釋改變了原司法解釋關(guān)于選擇兩個以上與爭議有實(shí)際聯(lián)系的 _管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效的規(guī)定。因此，管轄協(xié)議中當(dāng)事人選擇兩個以上法院管轄的，只要協(xié)議約定的管轄法院符合民事訴訟法第三十四條的規(guī)定，該協(xié)議管轄約定有效。 二是關(guān)于合同無效時管轄協(xié)議效力的認(rèn)定。合同法第五十七條規(guī)定，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。因此，管轄協(xié)議盡管是合同的一部分，但具有獨(dú)立性。況且，合同無效、變更、解除、終止要經(jīng)過實(shí)體的審理才能確定。因此，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響管轄條款的效力。但是，在管轄權(quán)案件審理中，

25、對于管轄條款本身的效力應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，當(dāng)事人在管轄異議期間提出管轄條款效力問題的，法院要進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。當(dāng)事人提出簽名、蓋章等真?zhèn)螁栴}申請鑒定的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定。當(dāng)事人在管轄權(quán)確定后，再提出管轄條款效力問題的，不予審查。對于當(dāng)事人對協(xié)議條款真?zhèn)螣o異議，但提出協(xié)議條款的簽訂人無權(quán)簽訂管轄協(xié)議的，因該異議涉及表見代理判斷問題，屬于實(shí)體審理的范圍，不應(yīng)在管轄裁定中作出審查判斷。 三是關(guān)于協(xié)議管轄不得違反級別管轄規(guī)定問題。協(xié)議管轄約定違反級別管轄的，應(yīng)當(dāng)從該管轄地點(diǎn)中確定有級別管轄權(quán)的 _。協(xié)議管轄約定在基層法院管轄，按照級別管轄超出該基層法院級別管轄范圍的，應(yīng)當(dāng)由符合級別管轄的該基層法院的上級法院管轄。協(xié)

26、議管轄約定在上級法院，按照級別管轄屬于下級法院管轄的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合級別管轄的規(guī)定確定相應(yīng)的下級法院，多個下級法院均有管轄權(quán)的，在確定管轄法院時，應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人 _，由當(dāng)事人進(jìn)行選擇。當(dāng)事人拒絕選擇的，由上級法院根據(jù)“兩便”原則確定管轄法院。 四是協(xié)議選擇仲裁的問題。首先，關(guān)于當(dāng)事人既約定仲裁又約定法院管轄的問題。最高 _關(guān)于適用中華人民 _仲裁法若干問題的解釋第七條規(guī)定：當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁也可以向 _起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外。因此，當(dāng)事人既約定仲裁又約定法院管轄的，該仲裁協(xié)議無效，法院應(yīng)當(dāng)受理。但一方已

27、經(jīng)申請仲裁，另一方在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議的，仲裁機(jī)構(gòu)可以繼續(xù)審理。其次，關(guān)于當(dāng)事人在合同中約定爭議由兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的效力問題。最高 _關(guān)于適用中華人民 _仲裁法若干問題的解釋第五條規(guī)定：仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。因此，如果協(xié)議約定了兩個以上的仲裁機(jī)構(gòu)，但當(dāng)事人就仲裁機(jī)構(gòu)的選擇達(dá)成一致意見的，仲裁協(xié)議有效，法院不應(yīng)受理；如果當(dāng)事人之間就仲裁機(jī)構(gòu)的選擇無法達(dá)成一致，則仲裁協(xié)議無效，法院可以受理。 常州企業(yè)法律顧問吳明明律師需要提醒注意的是，省法院于xx年 1 月27日

28、下發(fā)了關(guān)于調(diào)整省法院涉外、涉港澳臺民商事案件第一審級別管轄標(biāo)準(zhǔn)及建立國內(nèi)民商事仲裁司法審查案件統(tǒng)一歸口審理機(jī)制 _。在審理第一審非涉外民商事案件中，當(dāng)事人對仲裁條款提出異議的，仍然由審理該案的業(yè)務(wù)庭對 該管轄權(quán)異議作出裁定。但下列國內(nèi)民商事案件仲裁條款效力的司法審查案件統(tǒng)一由審理涉外商事案件的民事審判庭審理：（1）申請確認(rèn)國內(nèi)仲裁協(xié)議效力、申請撤銷國內(nèi)仲裁裁決、申請執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決的案件由中級法院涉外商事審判庭審理。（2）中級法院認(rèn)為國內(nèi)仲裁協(xié)議無效、國內(nèi)仲裁裁決應(yīng)予撤銷、不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)報請省法院涉外商事審判庭審查同意后作出裁定。（3）當(dāng)事人對涉及仲裁協(xié)議的不予受理、駁回管轄權(quán)異

29、議或駁回起訴裁定提起上訴的，由上級法院涉外商事審判庭審理。（4）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力涉及仲裁協(xié)議的不予受理、駁回起訴裁定申請?jiān)賹彽模缮霞壏ㄔ荷嫱馍淌聦徟型彶椤?六、關(guān)于小額訴訟程序問題 民事訴訟法和民訴法解釋規(guī)定了簡易程序中的小額訴訟程序，實(shí)踐中如何理解適用？ 會議認(rèn)為，小額訴訟程序的確立有利于快速化解糾紛，及時保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，降低當(dāng)事人維權(quán)成本，更好地滿足人民群眾的司法需求，各級法院要準(zhǔn)確理解民訴法解釋的規(guī)定，大力推進(jìn)小額訴訟程序在基層法院的廣泛適用。凡是符合小額訴訟適用條件的，一律強(qiáng)制適用。應(yīng)當(dāng)適用而未適用的，上級法院可以程序違法發(fā)回重審。在適用小額訴訟程序中，應(yīng)當(dāng)注意以下兩個

30、問題： 一是關(guān)于不完全符合小額訴訟程序適用條件，但雙方當(dāng)事人約定適用小額訴訟程序的問題。根據(jù)xx年省法院下發(fā)的關(guān)于在全省基層 _大力推行小額訴訟程序適用 _，對符合適用小額訴訟程序的其他條件，僅是案件標(biāo)的額在規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)之上、10萬元以下的民事案件，當(dāng)事人雙方選擇適用小額訴訟程序的，可以適用小額訴訟程序?qū)徖怼Ｃ裨V法解釋雖然沒有明確規(guī)定當(dāng)事人可以約定適用小額訴訟程序，但是在民事訴訟法第一百五十七條第二款中規(guī)定了應(yīng)適用普通程序的案件，當(dāng)事人雙方可以約定適用簡易程序。據(jù)此，小額訴訟程序是簡易程序的再簡化，省法院的上述規(guī)定在民訴法解釋實(shí)施后可以繼續(xù)適用。但在上述情況下適用小額訴訟程序時，應(yīng)當(dāng)征得當(dāng)事人雙方

31、的書面同意。 二是關(guān)于小額訴訟程序案件的審限問題。民事訴訟法和民訴法解釋并未對小額訴訟程序的案件審限作出特別規(guī)定，根據(jù)民訴法解釋第二百八十三條的規(guī)定，小額訴訟程序的審限應(yīng)當(dāng)適用簡易程序的規(guī)定，即適用小額訴訟程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。小額訴訟案件因特殊原因確實(shí)無法在三個月內(nèi)審結(jié)的，根據(jù)民訴法解釋第二百五十八條的規(guī)定，雙方當(dāng)事人同意繼續(xù)適用小額訴訟程序的，經(jīng)院長批準(zhǔn)可以延長審理期限。延長后的審理期限累計(jì)不得超過六個月。雙方當(dāng)事人不同意繼續(xù)適用小額訴訟程序的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通程序處理。當(dāng)然，由于小額訴訟程序是對簡易程序的再簡化，因此在審理中應(yīng)當(dāng)盡可能加快審理進(jìn)度，避免訴訟拖延。 七、

32、關(guān)于二審法院將案件發(fā)回重審的問題 民事訴訟法第一百七十條第二款規(guī)定，原審 _對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審 _不得再次發(fā)回重審。對此如何理解？ 會議認(rèn)為，民事訴訟法對不得再次發(fā)回事由并未作出規(guī)定，從民事訴訟法的理論，結(jié)合世界各國的立法分析，發(fā)回重審的事由分為事實(shí)的原因和程序的原因，因事實(shí)的原因發(fā)回重審的，均有次數(shù)限制；因程序的原因發(fā)回的，沒有次數(shù)限制。這是因?yàn)樵V訟程序具有“不可逆性和不可彌補(bǔ)性”，如果發(fā)回重審的案件作出判決后，二審程序中發(fā)現(xiàn)其存在重大程序瑕疵，如不再次發(fā)回重審將嚴(yán)重?fù)p害當(dāng)事人的程序權(quán)利或者實(shí)體權(quán)利，可能導(dǎo)致判決錯誤或者損害他人利益。 因此，二審程序中如發(fā)現(xiàn)

33、案件在一審中存在嚴(yán)重違反法定程序情形的，應(yīng)當(dāng)將案件再次發(fā)回重審，不適用民事訴訟法第一百七十條第二款的規(guī)定。因此，因事實(shí)原因，不得再次發(fā)回重審。因程序原因，可以再次 發(fā)回重審。故對于發(fā)回重審的案件，原審法院判決后當(dāng)事人提起上訴的，如果嚴(yán)重違反法定程序的，則應(yīng)再次發(fā)回重審。對于嚴(yán)重違反法定程序情形的判斷，應(yīng)當(dāng)按照民訴法解釋第三百二十五條的規(guī)定處理。 八、關(guān)于執(zhí)行異議之訴與權(quán)利確認(rèn)之訴的關(guān)系問題 民訴法解釋第三百一十二條第二款規(guī)定，案外人在提起執(zhí)行異議之訴同時提出確認(rèn)其權(quán)利的訴訟請求的， _可以在判決中一并作出裁判。案外人沒有提起執(zhí)行異議之訴，能否另行提起確認(rèn)之訴？ 會議認(rèn)為，在案件執(zhí)行過程中，如果當(dāng)事人對執(zhí)行標(biāo)的的權(quán)屬發(fā)生爭議的，則發(fā)生執(zhí)行異議之訴和權(quán)利確認(rèn)之訴的競合問題，在此情況下，當(dāng)事人具有選擇的權(quán)利。因此，在實(shí)踐中，當(dāng)案件執(zhí)行涉及到執(zhí)行標(biāo)