怎樣認定股權轉(zhuǎn)讓合同效力

1、怎樣認定股權轉(zhuǎn)讓合同效力怎樣認定股權轉(zhuǎn)讓合同效力怎樣認定股權轉(zhuǎn)讓合同效力一、出資未到位的股權仍可進行轉(zhuǎn)讓出資是股東對公司的基本義務，也是公司財產(chǎn)基礎。但出資與 股權屬不同的法律概念。(1)股東違反出資義務屬一種違約行為，其 他股東對于違約股東享有違約請求權。 股東違反出資義務可分為不履 行出資義務、不適當履行出資義務；(2)股東違反出資義務并不能否認 公司的人格。有人認為，出資不到位則表示公司的財產(chǎn)不完整，從而 否認了公司的人格。此意見主要是混淆了公司財產(chǎn)與注冊資金之間的 關系。公司是否具備法人人格，其資產(chǎn)的表現(xiàn)形式主要是注冊資金是 否到位，注冊資金數(shù)額與公司的財產(chǎn)數(shù)額并不等同，換言之，注冊資

2、 金數(shù)額并不等同于股東的股權總額；(3)公司法并未限制違反出資義務 的股東轉(zhuǎn)讓股權，法無禁止便自由。二、股東轉(zhuǎn)讓股權向其他股東征求意見時，應給予其他股東必 要的承諾期間其他股東對于擬轉(zhuǎn)讓股權股東的轉(zhuǎn)讓請求可以作出同意或不同 意的意思表示，但該行為屬要式行為，應按公司法的有關規(guī)定召開股 東大會進行決議。案例中甲和乙的行為不構成默示。(1)股東未當場表態(tài)并不等于默示。最高人民法院關于貫徹執(zhí) 行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)第六十六條規(guī)定:一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯颂岢雒袷聶嗬囊螅瑢Ψ轿从谜Z言或文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。本 案中一是甲和乙沒有當場表態(tài)的法定

3、義務；二是有限責任公司有一定的人合性，應給予甲和乙對丁的資信情況進行必要調(diào)查的時間；三是依照公司法第三十八條之規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資由股東會作出決議。當然，并非未經(jīng)股東會決議通過的轉(zhuǎn)讓行為均為無效行為。如書面出具征求意見函，其他股東分別書面答復且意見一致的仍可視為 股東會意見一致。但應給其他股東必要的答復時間。 對于股份轉(zhuǎn)讓股 東的表決方式理論界亦有分歧。一種意見認為，根據(jù)公司法第三十八條之規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資由股東會行使職權。 公司法第四十一條亦規(guī)定，股東 會會議由股東按照出資比例行使表決權。 故股東行使表決權時以資本 多數(shù)來定。另一種意見認為，股權轉(zhuǎn)讓雖屬股東會行使的

4、職能，但公 司法第三十五條第二款規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時， 必 須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。該規(guī)定屬于特別性規(guī)定，特別性規(guī)定應優(yōu) 于一般性規(guī)定。筆者贊同第二種意見，應按股東人數(shù)來行使表決權。三、違反章程有效規(guī)定與他人簽訂的股權轉(zhuǎn)讓無效有限責任公司的設立是出資人為追求經(jīng)濟利益，出資人之間基于信任關系而自由組合的結果，公司的章程便是公司內(nèi)部自治性法 規(guī)，公司章程內(nèi)容只要未違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，均為有效， 股東應嚴格履行。公司章程對于股權轉(zhuǎn)讓、權利分配等方面約定有特 別條款時，應從其約定。當然，股權也屬于財產(chǎn)權利，按照財產(chǎn)權利 的要素，財產(chǎn)權具有可轉(zhuǎn)讓性？公司法對于股權的可轉(zhuǎn)讓性亦給予了 確認。針對本案例，有人認為：該條款限制了財產(chǎn)的有償轉(zhuǎn)讓，侵犯 了財產(chǎn)所有人的正當權益，同時也不利于及時調(diào)整正常的市場經(jīng)濟秩 序，當屬無效條款。筆者認為，公司章程從合同層面可以視為合同條 款，依照合同嚴格履行原則，股東應全面履行。對于不得轉(zhuǎn)讓條款的 合法性問題？首先，該約定體現(xiàn)了合同自由原則，屬股東的合意；其次， 該約定并未違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，公司法規(guī)定股權可以轉(zhuǎn)讓？ 但對外轉(zhuǎn)讓時設置了一個前置程序，即必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。 換言之，其他股東可以不同意擬轉(zhuǎn)讓的股東對外轉(zhuǎn)讓出資。 退一步講， 即使股東一定要轉(zhuǎn)讓出資亦可以對內(nèi)轉(zhuǎn)讓，