知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系分析

1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系分析關(guān)鍵詞 : 知識(shí)產(chǎn)權(quán)；知識(shí)產(chǎn)品；法定用益?zhèn)鶛?quán)；意定用益?zhèn)鶛?quán)； 知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系內(nèi)容提要 : 知識(shí)產(chǎn)權(quán)人及用益人對知識(shí)產(chǎn)品的 “占有 ”都是準(zhǔn)占 有。對他人知識(shí)產(chǎn)品用益的權(quán)利，是用益?zhèn)鶛?quán)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān) 系是對各類知識(shí)產(chǎn)品他人用益的理論概括。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系包 括法定和意定兩類。法定用益法律關(guān)系的給付，是被動(dòng)給付，以用益 債權(quán)人的準(zhǔn)占有為前提。 對知識(shí)產(chǎn)品的法定用益?zhèn)鶛?quán)， 主要包括合理 使用與法定許可使用。 目前學(xué)界尚不存在以法定債權(quán)來表述合理使用 權(quán)和法定許可使用權(quán)的理論。意定用益的法律形式包括用益權(quán)合同、 實(shí)施強(qiáng)制許可、用益出資等。知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系是

2、用益法律關(guān)系的一種。 用益法律關(guān)系是 民事主體用益他人財(cái)產(chǎn)而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系， 是資源稀缺性的法律 產(chǎn)物。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來看，它是實(shí)現(xiàn)最大財(cái)產(chǎn)效益的一種方式；從 民法財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的角度來看， 它是用益價(jià)值讓渡或者移轉(zhuǎn)的一種法律形 式。用益法律關(guān)系具有強(qiáng)烈的市場品格，因?yàn)樗饕墙粨Q的產(chǎn)物， 它也放射出公益的光芒，因?yàn)樗哺爬藷o償用益的社會(huì)需求。 1 對他人知識(shí)產(chǎn)品用益形成的法律關(guān)系， 是知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系。 知 識(shí)產(chǎn)品也是稀缺資源， 對知識(shí)產(chǎn)品的充分利用是社會(huì)利益之所在， 在 一般意義上，也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的利益之所在。 “從社會(huì)知識(shí)財(cái)富利用 角度來說， 知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的很多設(shè)計(jì)就是為了確認(rèn)、 保

3、障和促進(jìn)知識(shí)資源公平分配，以實(shí)現(xiàn)社會(huì)分配正義。2研究知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系，首先需要探討對知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的界 定等基礎(chǔ)問題，然后才能對法定用益法律關(guān)系和意定用益法律關(guān)系進(jìn) 行展開分析。一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系的基礎(chǔ)問題（一）對知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的界定 一般認(rèn)為，我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)是 “一體兩權(quán) ”， 3即知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括人身 權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。也有學(xué)者認(rèn)為， “知識(shí)產(chǎn)權(quán)在本質(zhì)上是一種特定主體所 專有的財(cái)產(chǎn)權(quán)。 ”4 筆者以為，作為 “產(chǎn)權(quán) ”存在，知識(shí)產(chǎn)權(quán)只能是財(cái) 產(chǎn)權(quán)， “產(chǎn)權(quán)”之“產(chǎn)”，是財(cái)產(chǎn)，或者說知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)，是以財(cái) 產(chǎn)作為客體的。 如果認(rèn)為知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)， 那必須有性 質(zhì)不同的兩種客體，就不

4、能是 “一體兩權(quán) ”，只能是 “兩體兩權(quán) ”?！皟?體兩權(quán) ”中的人身權(quán)，具體來說只是人格權(quán)，不包括身份權(quán)，它的客 體，只是有關(guān)人格要素（如自由、姓名等精神性人格要素） 。這種人 格要素與知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體有緊密聯(lián)系。例如，作者對其作品有署名權(quán)， 它的客體是姓名，而不是作品。對作品的署名權(quán)，是應(yīng)用于作品的人 格權(quán)之一種。有學(xué)者指出，這種人格權(quán)（著作人格權(quán)） ，“在于保護(hù)著 作人與著作物之關(guān)系。 ”5識(shí) 產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生于某種 “知識(shí) ”， “知識(shí)”是思維 的結(jié)果，而人格權(quán)不是思維的結(jié)果，不能產(chǎn)生于這種知識(shí)。所謂 “知 識(shí)產(chǎn)權(quán)中的人格權(quán) ”，不過是主體對知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的一種關(guān)聯(lián)權(quán)利罷 了。它們是外在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的

5、人格權(quán)，而不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的人格權(quán)。把知識(shí)產(chǎn)權(quán)看作是 “一體兩權(quán) ”，在觀念上會(huì)妨礙對他人知識(shí)財(cái)產(chǎn)的用 益以及這種財(cái)產(chǎn)本體的流通。本文所說的對知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的 “用益 ”， 當(dāng)然是對財(cái)產(chǎn)的用益，不包括對關(guān)聯(lián)的人格權(quán)的用益，即只是對 “純 財(cái)產(chǎn)”的用益。用益是指使用和收益，包括他人用益與自己用益。一個(gè)重要問題 是，他人用益， 是用益他人的產(chǎn)權(quán)還是用益他人產(chǎn)權(quán)的客體？知識(shí)產(chǎn) 權(quán)是一種 “產(chǎn)權(quán)”，用益不是對知識(shí) “產(chǎn)權(quán) ”的用益，而是對知識(shí)產(chǎn)權(quán)客 體的用益。如同對他人之有體物的用益，是對他人之所有物（客體） 的用益，不是對他人所有權(quán)的用益一樣。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是知識(shí)形態(tài) 的財(cái)產(chǎn)， 6 它的存在是客觀事實(shí)

6、，有學(xué)者指出， “知識(shí)產(chǎn)品是一個(gè)客 觀的物質(zhì)范疇 ”，7 而權(quán)利（包括人格權(quán)、則產(chǎn)權(quán)）的存在是主觀事 實(shí)，即權(quán)利存在于人們的觀念之中。對客體的用益，是對客觀物質(zhì)的 用益，權(quán)利不過是保護(hù)客體的一層盔甲， 不過是主體處分客體的一種 依據(jù)?！爸R(shí)產(chǎn)權(quán)用益 ”是個(gè)泛稱或簡稱，它是指對知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的用、人益。就知識(shí)產(chǎn)權(quán)對客體的作用來看，是支配權(quán)。學(xué)者指出， “很多權(quán)利 的首要功能，在于支配（Beherrschung）某種客體或某種其他的、無 體的財(cái)產(chǎn)，如所有權(quán)旨在支配某物，專利權(quán)旨在支配某項(xiàng)發(fā)明?！?還有學(xué)者指出： “無體財(cái)產(chǎn)能否成為權(quán)利的客體，關(guān)鍵看能否對其設(shè) 立支配權(quán)。事實(shí)上，在無體財(cái)產(chǎn)上可以在有限

7、的范圍內(nèi)設(shè)立支配權(quán)。 例如，在發(fā)明這樣一種無體財(cái)產(chǎn)上，可以設(shè)立（授予）專利權(quán)這樣一 種支配權(quán)。 ”9從 支配的角度看客體，客體是支配行為作用的對象。 財(cái)產(chǎn)作為支配權(quán)的客體，是對各類財(cái)產(chǎn)的抽象。有學(xué)者認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn) 權(quán)是抽象的權(quán)利，它沒有具體的客體。 10 實(shí)際上，不存在無客體的 權(quán)利。 “主體只能是客體的主體，客體也只能是主體的客體。 ”11識(shí) 產(chǎn)權(quán)的客體，不宜泛泛地稱為知識(shí)，絕大多數(shù)知識(shí)處于公共領(lǐng)域。知 識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體應(yīng)當(dāng)是沒有進(jìn)入公共領(lǐng)域的知識(shí)形態(tài)的財(cái)產(chǎn)。 有學(xué)者指 出，知識(shí)產(chǎn)權(quán) “進(jìn)入公有領(lǐng)域 ”，實(shí)質(zhì)上正是專有權(quán)的滅失。 12 來的 知識(shí)產(chǎn)權(quán)概念在我國曾經(jīng)被翻譯成 “智慧財(cái)產(chǎn)權(quán) ”，也有不

8、少學(xué)者稱為 “智力成果權(quán) ”、“無形財(cái)產(chǎn)權(quán) ”。在學(xué)理上，為與有體物相對應(yīng)，又產(chǎn) 生了無體物的法學(xué)術(shù)語。 在羅馬法上，無體物是指權(quán)利。 13在現(xiàn)代， 無體物應(yīng)指作為權(quán)利客體的無形財(cái)產(chǎn)。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體是無形財(cái)產(chǎn)之一 種，但兩者在范圍上不能等同。 14 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，在支配的意義上，應(yīng)當(dāng)抽象為智慧財(cái)產(chǎn)，它是 一種勞動(dòng)成果。有學(xué)者將知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體稱為知識(shí)產(chǎn)品、知識(shí)財(cái)產(chǎn)、智 力成果。也有外國學(xué)者把知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體稱為 “抽象物 ”。15為體現(xiàn) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的知識(shí)性、則產(chǎn)性、成果性，本文采用 “知識(shí)產(chǎn)品 ”的術(shù) 語。知識(shí)產(chǎn)品的范圍很廣泛，包括作品、發(fā)現(xiàn)、發(fā)明、標(biāo)識(shí)等。而知 識(shí)產(chǎn)權(quán)又包括著作權(quán)、 鄰接權(quán)、發(fā)

9、現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)、專利權(quán)、 商標(biāo)權(quán)等。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體， 表現(xiàn)為一定的信息。 16 知識(shí)產(chǎn)品是一種已經(jīng)外 化于大腦思維的信息， 既然外化，它就要附著于大腦以外的載體之上。 以往的研究， 已經(jīng)非常清楚地把信息與載體相區(qū)分， 并給予不同的保 護(hù)，設(shè)定不同的規(guī)則。信息本身具有無限傳播性，傳播的過程，就是 用益的過程。 法律不但對信息和載體分別予以保護(hù)， 還針對不同的信 息，如作品、技術(shù)、標(biāo)志等客體的用益作出了具體規(guī)定。（二）對知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的準(zhǔn)占有 有學(xué)者指出，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的對象究竟是什么，學(xué)界雖未形成共識(shí)， 但可以肯定的是， 其不具有實(shí)體性， 是不可 “占有 ”之對象。脫離了 “占 有”，“直接支配 ”自然

10、無從談起。 17 占有是對有體物的占有，對掌握 了的知識(shí)產(chǎn)品，是一種觀念上的 “占有 ”，筆者主張把這種 “占有”在理 論上歸入 “準(zhǔn)占有 ”，準(zhǔn)占有仍可為支配權(quán)成立的條件。謝在全教授認(rèn) 為，準(zhǔn)占有包括對著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)的占有。 18 學(xué)界多認(rèn)為 對權(quán)利的占有為準(zhǔn)占有。 19 更進(jìn)一步者認(rèn)為，非權(quán)利不能準(zhǔn)占有。 20 筆者認(rèn)為，準(zhǔn)占有的本質(zhì)，是占有非有體物。具體到知識(shí)產(chǎn)權(quán)， 產(chǎn)權(quán)人和用益?zhèn)鶛?quán)人的準(zhǔn)占有應(yīng)當(dāng)是針對知識(shí)產(chǎn)品，而不是對著作 權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等觀念中的權(quán)利的占有。對知識(shí)產(chǎn)品的準(zhǔn)占有， 是對這種客體的實(shí)際掌握。準(zhǔn)占有的學(xué)理價(jià)值應(yīng)體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：第一，為知識(shí)產(chǎn)權(quán)為支配權(quán)的定性提供理

11、論支撐。支配的本質(zhì)是 以自己的行為實(shí)現(xiàn)客體的價(jià)值。 支配權(quán)的實(shí)現(xiàn)，可以是對客體的處分， 也可以是對客體的用益。筆者以為，用益?zhèn)鶛?quán)人對他人之財(cái)產(chǎn)（有體 物、知識(shí)產(chǎn)品及其他無形財(cái)產(chǎn)）的用益權(quán)，也表現(xiàn)了對用益價(jià)值實(shí)際 支配的效力。 已經(jīng)對知識(shí)產(chǎn)品準(zhǔn)占有， 但沒有獲得法定或者意定授權(quán) 的，雖然有事實(shí)上的支配力，但并沒有用益?zhèn)鶛?quán)。第二，準(zhǔn)占有受占 有保護(hù)， 21 準(zhǔn)占有人應(yīng)享有絕對權(quán)的保護(hù)，其內(nèi)容是禁止他人以私 力侵犯。第三，準(zhǔn)占有也是以事實(shí)行為建立法定用益法律關(guān)系的一個(gè) 前提。例如，合理使用者須對他人知識(shí)產(chǎn)品處于準(zhǔn)占有狀態(tài)時(shí)才能夠 實(shí)際用益。第四，對知識(shí)產(chǎn)權(quán)意定用益法律關(guān)系，用益?zhèn)鶆?wù)人（知識(shí) 產(chǎn)權(quán)人）

12、要對用益?zhèn)鶛?quán)人交付 “準(zhǔn)占有 ”，以使其能夠?qū)嶋H用益。 例如， 技術(shù)秘密的使用許可合同的許可人未將技術(shù)資料交與被許可人， 被許 可人若不了解此項(xiàng)技術(shù)的具體內(nèi)容，事實(shí)上無法用益。第五，準(zhǔn)占有 是觀念占有， 這就為知識(shí)產(chǎn)品同時(shí)被多人準(zhǔn)占有提供了可能。 知識(shí)產(chǎn) 權(quán)人向用益?zhèn)鶛?quán)人交付準(zhǔn)占有后， 自己仍然可以維持準(zhǔn)占有， 其還可 以向多個(gè)用益?zhèn)鶛?quán)人交付準(zhǔn)占有。 相反，有體物的用益?zhèn)鶛?quán)人在轉(zhuǎn)用 益的時(shí)候，須脫離占有，例如，房屋承租人在轉(zhuǎn)租的時(shí)候須將房屋交 付給次承租人，自己演變?yōu)殚g接占有，不能直接用益。 22 由于不受 占有的限制，對知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體可以由轉(zhuǎn)用益而產(chǎn)生 “連環(huán)用益 ”。如再 許可，許可人、再許

13、可人、次被許可人都可以直接用益。（三）用益?zhèn)鶛?quán)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系的分類 法律對生活關(guān)系調(diào)整的結(jié)果，是形成法律關(guān)系。每一種法律關(guān)系 都有與其性質(zhì)相應(yīng)的基本權(quán)利。 用益他人知識(shí)產(chǎn)品的權(quán)利是一種用益 債權(quán)。用益?zhèn)鶛?quán)是依法享有的對他人財(cái)產(chǎn)使用、收益的債權(quán)。 23用 益?zhèn)鶛?quán)依存的法律關(guān)系是用益法律關(guān)系，也稱為用益?zhèn)鶛?quán)法律關(guān)系。 一方為用益?zhèn)鶆?wù)人，一方為用益?zhèn)鶛?quán)人。分類會(huì)產(chǎn)生一種鳥瞰的效果。按照不同標(biāo)準(zhǔn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律 關(guān)系有不同的分類。 1按照用益?zhèn)鶛?quán)的產(chǎn)生原因，用益?zhèn)鶛?quán)分為法 定用益?zhèn)鶛?quán)與意定用益?zhèn)鶛?quán)。 每一個(gè)法律關(guān)系都有標(biāo)志其基本性質(zhì)的 權(quán)利，標(biāo)志法定用益?zhèn)鶛?quán)法律關(guān)系的基本權(quán)利就是法定用益?zhèn)鶛?quán)

14、， 標(biāo) 志意定用益?zhèn)鶛?quán)法律關(guān)系的基本權(quán)利就是意定用益?zhèn)鶛?quán)。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法 確定了合理使用制度和法定許可制度， 因合理使用、 法定許可使用形 成的知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系是法定用益關(guān)系， 依法律行為設(shè)定的知識(shí) 產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系為意定用益法律關(guān)系。 2按照用益?zhèn)鶛?quán)的設(shè)立是 否存在對價(jià)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系分為有償用益和無償用益兩種。 法定用益當(dāng)中也區(qū)分為有償用益與無償用益。 例如合理使用是無償用 益，法定許可是有償用益。 在意定用益法律關(guān)系中， 有償用益是常態(tài)， 用益的對價(jià)是法定孳息。 24 稿費(fèi)、許可使用費(fèi)、特定作品（電影作 品、電影類作品和計(jì)算機(jī)軟件）的租金等都應(yīng)歸入法定孳息。無償用 益是用益贈(zèng)與的

15、一種表現(xiàn)， 用益贈(zèng)與只能通過法律行為進(jìn)行， 不同于 無償?shù)姆ǘㄓ靡妗?3按照成立用益法律關(guān)系的法律事實(shí)，區(qū)分為以 事實(shí)行為成立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系和以法律行為成立的知識(shí)產(chǎn) 權(quán)用益法律關(guān)系。 事實(shí)行為不要求行為能力， 法律行為要求行為能力。 例如，沒有行為能力的人可以依照法律規(guī)定使用他人的知識(shí)產(chǎn)品； 具 有行為能力的人可以訂立與其能力相適應(yīng)的用益權(quán)合同 （用益法律關(guān) 系之一種）。二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定用益法律關(guān)系分析（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定用益法律關(guān)系的含義及基本權(quán)利 法定用益法律關(guān)系的成立，基于法律對特定法律事實(shí)的規(guī)定。即 僅通過用益的事實(shí)（事實(shí)行為）形成的用益法律關(guān)系，稱為法定用益 法律關(guān)系。 其成立

16、與內(nèi)容都是由法律直接規(guī)定的， 不需要以意思表示 來進(jìn)行。這避免了繁瑣的程序， 是效率的體現(xiàn)。法定用益法律關(guān)系 （包 括知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定用益法律關(guān)系） ，在理論上可以說是法定之債的一種 新類型， 25 是解決民法法益沖突的一種模式，為用益人使用他人知 識(shí)產(chǎn)品尋找到了正當(dāng)性權(quán)源，構(gòu)成了阻卻違法事由， 26 排除了構(gòu)成 不當(dāng)?shù)美目赡埽蛊浍@得的利益有了請求權(quán)基礎(chǔ)。允許成立知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定用益法律關(guān)系，從消極方面來看，是對知 識(shí)產(chǎn)權(quán)人的限制，學(xué)者多從消極方面進(jìn)行研究；從積極方面來看，是 他人對知識(shí)產(chǎn)品的用益。有學(xué)者指出，無形財(cái)產(chǎn)的限制在制約知識(shí)產(chǎn) 權(quán)人利益的同時(shí)，對知識(shí)產(chǎn)品使用人而言，則是一項(xiàng)法定利益。 2

17、7 定利益是法益之一種。法益不僅僅是被動(dòng)受保護(hù)的利益，也可以是主 動(dòng)獲取的法律利益。 28 筆者認(rèn)為，除反射利益之外， 29任何法益 不能獨(dú)立于權(quán)利，法益是權(quán)利的效果。 30 對他人知識(shí)產(chǎn)品的法定用 益，是一種法益，但應(yīng)當(dāng)歸結(jié)到權(quán)利的旗幟下。這個(gè)權(quán)利，就是法定 用益?zhèn)鶛?quán)。任何法律關(guān)系都有反映其性質(zhì)的基本權(quán)利， 用益?zhèn)鶛?quán)就是 用益人在用益法律關(guān)系中的基本權(quán)利，法定用益?zhèn)鶛?quán)就是用益人在法 定用益法律關(guān)系中的基本權(quán)利。法定用益的當(dāng)事人之間存在給付。有學(xué)者指出： “首要權(quán)能為要求 他人給付的權(quán)利，稱請求權(quán)。在請求權(quán)，對應(yīng)義務(wù)是積極性的，義務(wù) 人有積極協(xié)作的作為義務(wù)。 ”31 更具體的觀點(diǎn)認(rèn)為：民法請求

18、權(quán)系 對于特定人得以請求為特定給付（作為或不作為）之權(quán)利作用，其行 使系在現(xiàn)實(shí)上請求給付之受領(lǐng)，故請求權(quán)之行為，系主動(dòng)地在裁判外 及裁判上為履行之請求，并被動(dòng)地為現(xiàn)實(shí)之履行之受領(lǐng)。請求權(quán)之特 征，在于權(quán)利人欲享受權(quán)利標(biāo)的之利益時(shí)，需有他人積極行為之參與， 例外情形如不作為請求權(quán)。 32 債之標(biāo)的者，即債權(quán)之客體，亦即債 務(wù)人之給付。 33意定用益一般需要用益?zhèn)鶆?wù)人提出給付，這是在債 的關(guān)系發(fā)生后的主動(dòng)給付。 法定用益?zhèn)鶛?quán)人因準(zhǔn)占有而統(tǒng)統(tǒng)不需要債 務(wù)人提出給付，在準(zhǔn)占有的情況下用益人只須獲得一項(xiàng)法定 “授權(quán) ”。 法定用益法律關(guān)系的標(biāo)的（客體） ，是被動(dòng)給付。法定用益?zhèn)鶛?quán)的實(shí) 現(xiàn)（用益價(jià)值獲得）

19、，無須借助用益?zhèn)鶆?wù)人的積極行為而僅需要用益 債權(quán)人基于準(zhǔn)占有的主動(dòng)受領(lǐng)。 這樣，并不破壞債權(quán)是請求權(quán)的基本 屬性。因?yàn)?，請求?quán)行使的目的是實(shí)現(xiàn)給付，請求權(quán)的行使僅僅是手 段，給付才真正是相對法律關(guān)系存在的價(jià)值，可以主動(dòng)受領(lǐng)，也可以 借助于債務(wù)人提出給付而受領(lǐng)。（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定用益法律關(guān)系的特點(diǎn) 除了用益?zhèn)鶆?wù)人被動(dòng)給付、用益?zhèn)鶛?quán)人主動(dòng)受領(lǐng)以外，法定用益 法律關(guān)系還有以下特點(diǎn)： 1法定用益的范圍顯然要小于意定用益的 范圍，因?yàn)橐舛P(guān)系奉行意思自治原則， 而法定用益要考慮知識(shí)產(chǎn)權(quán) 人的利益與社會(huì)利益的平衡， 只對部分知識(shí)產(chǎn)品允許法定用益。 法定 用益中的合理使用， 原則上要求用益人不具有經(jīng)營上的目

20、的， 這也是 限縮用益范圍的一種措施。 2法定用益原則上只能針對處于公開狀 態(tài)的知識(shí)產(chǎn)品，例如對采用保密手段維護(hù)的技術(shù)秘密不能規(guī)定法定用 益。意定用益不受知識(shí)產(chǎn)品是否公開的限制。 3法定用益的用益人 不享有獨(dú)占的用益權(quán)利， 不具有排他的效力。 而意定用益可授予用益 人以獨(dú)占使用權(quán)。 4.法定用益不會(huì)發(fā)生連鎖用益的情況，即法定用益 債權(quán)人并無許可第三人使用的權(quán)利， 意定用益則可發(fā)生連鎖用益的情 形。 5法定用益?zhèn)鶛?quán)人對自己的債權(quán)是不能轉(zhuǎn)讓的，意定用益?zhèn)鶛?quán) 經(jīng)相對人同意，可以轉(zhuǎn)讓。（三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定用益法律關(guān)系的類型分析依知識(shí)產(chǎn)品的不同，可以分為對作品的用益、對專利技術(shù)的用益 等。從我國現(xiàn)行法律看

21、，對作品的法定用益范圍最廣、限制最少，專 利技術(shù)次之，其他知識(shí)產(chǎn)品尚欠明確規(guī)定。有學(xué)者認(rèn)為，我國法律規(guī) 定了商標(biāo)權(quán)合理使用制度。 34也有學(xué)者指出： “判斷商標(biāo)標(biāo)識(shí)的使用 是否屬于合理使用的標(biāo)準(zhǔn)， 也就是商標(biāo)侵權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)， 即混淆的可 能性。 ”35筆者認(rèn)為，我國商標(biāo)法沒有合理使用與法定使用許可制度，即對 商標(biāo)不能成立法定用益?zhèn)鶛?quán)。 商標(biāo)是對經(jīng)營者提供的商品、 服務(wù)的一 種區(qū)別性標(biāo)記，同時(shí)也是商譽(yù)的象征，為防止混淆、誤導(dǎo)消費(fèi)決策， 法律不允許他人直接用益。 如果允許對他人商標(biāo)合理使用或法定許可 使用，就會(huì)產(chǎn)生混淆的效果，最終侵害消費(fèi)者的利益。另外，對商標(biāo) 的用益與對商標(biāo)要素（標(biāo)記要素）的用益

22、是不同的，對標(biāo)記要素的用 益，法律一般是允許的。標(biāo)記要素不宜被專有、被壟斷。知識(shí)產(chǎn)品的合理使用是無償使用，法定許可使用是有償使用，這 兩種使用， 都不需要知識(shí)產(chǎn)權(quán)人同意的意思表示， 使用的事實(shí)行為導(dǎo) 致成立法律關(guān)系，用益人因用益?zhèn)鶛?quán)的效力而保有給付。1合理使用合理使用是依據(jù)法律規(guī)定無償使用他人作品和專利技術(shù)等知識(shí)產(chǎn) 品的事實(shí)行為。 合理使用權(quán)不允許知識(shí)產(chǎn)權(quán)人以聲明的方式排除。 著 作權(quán)法對合理使用規(guī)定的最為完整。 不但包括對作品的合理使用， 也 包括對鄰接權(quán)客體的合理使用。 36 筆者以為，著作權(quán)法中的合 理使用，不限于第二十二條的規(guī)定。 這里以出租為例作簡要說明。 著 作權(quán)法所說的出租權(quán)，

23、是有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類似 攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利。 37這看起來是出 租有體物（載體） ，實(shí)則是建立對知識(shí)產(chǎn)品的用益權(quán)合同。 38對大 部分知識(shí)產(chǎn)品， 法律未設(shè)著作權(quán)人的出租權(quán)， 有些是因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)品本 身不會(huì)發(fā)生出租現(xiàn)象，還有就是為了促進(jìn)對某些知識(shí)產(chǎn)品的公眾性、 社會(huì)性用益，為了知識(shí)產(chǎn)品的傳播。著作權(quán)人沒有出租權(quán)的，就無相 應(yīng)的禁止權(quán)。 39 如，某甲買了某乙的 1000 本圖書出租獲利，某乙 自己就文字作品沒有出租權(quán)， 也就沒有權(quán)利禁止某甲的出租行為。 某 甲對第三人出租圖書（有體物）的行為，表面上是出租有體物，而不 屬于出租作品（無體財(cái)產(chǎn)） 。筆者認(rèn)為，有

24、權(quán)出租知識(shí)產(chǎn)權(quán)人撰寫的 圖書，實(shí)際上是出租人對知識(shí)產(chǎn)權(quán)人享有一種法定無償用益?zhèn)鶛?quán)。筆者以為，合理使用不應(yīng)限于作品。 專利法規(guī)定的 “不視為侵 犯專利權(quán)的情形 ”，40其中有些實(shí)質(zhì)上是合理使用， 例如以科研目的 使用他人專利技術(shù)，用益人實(shí)則享有用益?zhèn)鶛?quán)。有學(xué)者在論述著作權(quán)合理使用制度時(shí)主張， （合理）使用者權(quán)，是 使用作品利益的法權(quán)形式。 41而筆者更明確認(rèn)為，對作品等知識(shí)產(chǎn) 品的合理使用權(quán)， 是一種法定無償用益?zhèn)鶛?quán)。 由于用益人的使用行為， 用益人與知識(shí)產(chǎn)權(quán)人形成法定用益?zhèn)鶛?quán)債務(wù)法律關(guān)系（相對法律關(guān) 系、單務(wù)法律關(guān)系）。用益人相對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)人是債權(quán)人，知識(shí)產(chǎn)權(quán) 人是法定債務(wù)人，標(biāo)的是（被動(dòng)）給

25、付。2法定許可使用法定許可使用在我國著作權(quán)法中有明確規(guī)定。 42 法定許可與 合理使用相同之處是： 用益人不必征求知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的同意， 以使用的 事實(shí)行為即可形成用益法律關(guān)系。但法定許可均為有償許可。有學(xué)者指出： “從法律事實(shí)的類別講，合理使用是事實(shí)行為，而法 定許可使用應(yīng)屬于準(zhǔn)法律行為。 ”法“定許可使用具有準(zhǔn)法律行為的一 般特征：第一，許可使用的 ,授權(quán) ?意思雖由法律直接規(guī)定，但法律 對此類行為未像事實(shí)行為規(guī)定的那樣對其法律后果作出具體描述。 申 言之，法律規(guī)定必須支付報(bào)酬，但付費(fèi)的數(shù)額、方式、時(shí)間仍需,意定?。第二，被許可人只要有表意行為，即承認(rèn)他人的著作權(quán)的存在， 有使用作品和支付報(bào)酬

26、的表示行為， 即可認(rèn)定法定許可使用成立。 可 見，表意在法定許可使用中是具有法律意義的， 因而能產(chǎn)生與許可使 用類似的法律效力。 ”43筆 者認(rèn)為，法定許可使用中的 “使用 ”，是事 實(shí)行為，是以事實(shí)行為建立債的關(guān)系的。 “使用人 ”由于“使用”的一個(gè) 法律事實(shí)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)人產(chǎn)生了兩個(gè)債的法律關(guān)系， 一個(gè)是用益價(jià)值流 轉(zhuǎn)的法律關(guān)系， 是知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的被動(dòng)給付， 還有一個(gè)是支付使用費(fèi)等 未給付的法律關(guān)系。由于存在方向相反、內(nèi)容不同的兩個(gè)給付，筆者 把這兩種法律關(guān)系稱為對立性競合。三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)意定用益法律關(guān)系（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)意定用益法律關(guān)系的含義及雙重許可以法律行為為原因事實(shí)成立的法律關(guān)系，為意定法律關(guān)

27、系。意定 用益法律關(guān)系為結(jié)果事實(shí)。法律行為分為單方法律行為、雙方法律行 為和共同法律行為。三種法律行為都可以設(shè)立用益?zhèn)鶛?quán)，但以雙方法 律行為設(shè)立用益?zhèn)鶛?quán)最為典型、最為常見。以法律行為為他人設(shè)立用 益?zhèn)鶛?quán)，以獲取對價(jià)收入（法定孳息） ，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的主 要方式。例如專利權(quán)人的最大的收益，往往是通過將專利權(quán)客體供他 人用益而取得的。為他人設(shè)立用益?zhèn)鶛?quán)，知識(shí)產(chǎn)品的歸屬并不發(fā)生變 化。意定知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系包括四種情況：其一，成立有償或者 無償?shù)挠靡鏅?quán)合同；其二，以知識(shí)產(chǎn)品用益出資；其三，用益遺贈(zèng)； 其四，強(qiáng)制許可實(shí)施（使用） 。從用益人的角度來看，對他人知識(shí)產(chǎn)品的用益，有時(shí)須取得雙重 許可

28、。例如，錄音錄像制作者使用演繹作品，要獲得雙重許可，不僅 要取得演繹作品著作權(quán)人同意，還要取得原作品著作權(quán)人的同意。 44 正“像專利領(lǐng)域中 ,從屬專利 ?與,基本專利 ?（亦即 ,第二專利 ?與 ,第 一專利 ?）之間的關(guān)系一樣，演繹作品的版權(quán)，僅僅使其權(quán)利人可以 獨(dú)立地禁止他人的某些活動(dòng)，卻不可以獨(dú)立地許可他人從事某些活 動(dòng)。就是說，演繹作品的作者，必須在取得原作者許可的情況下，才 有權(quán)許可他人復(fù)制、翻譯或者改編、上演經(jīng)演繹而創(chuàng)作出的作品。只 有當(dāng)原作品的保護(hù)期屆滿，或原作者放棄原作版權(quán)時(shí)，演繹作者才享 有既完整、又獨(dú)立的版權(quán)。 ”45 這是因?yàn)?，某一知識(shí)產(chǎn)品的形成， 可包含著兩人以上分別

29、進(jìn)行的創(chuàng)造性勞動(dòng)， 第二個(gè)人是在第一個(gè)知識(shí) 產(chǎn)品基礎(chǔ)上的創(chuàng)造性勞動(dòng)， 兩個(gè)權(quán)利人的權(quán)利客體和權(quán)利內(nèi)容也不相 同。這與知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的準(zhǔn)共有不同， 準(zhǔn)共有人允許他人用益共有的 知識(shí)產(chǎn)品，對外是一個(gè)意思表示，對知識(shí)產(chǎn)品用益的雙重許可，是兩 個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的兩個(gè)意思表示。 一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人作出的許可， 不是雙 重許可。例如，發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的客體是以公開換壟斷的技術(shù)， 有的專利權(quán)人保留了實(shí)施專利的技術(shù)訣竅（技術(shù)秘密） ，在許可他人 實(shí)施專利的時(shí)候， 也允許他人實(shí)施自己的技術(shù)訣竅， 這并非雙重許可。雙重許可，即兩個(gè)許可人都與使用人發(fā)生了意定用益法律關(guān)系 （兩 個(gè)法律關(guān)系）。兩個(gè)許可人可以直接向使用人為同

30、意使用的意思表示， 也可以采取 “傳遞授權(quán) ”的方式。例如，某甲獲得某乙授權(quán)使用某乙作 品產(chǎn)生了演繹作品， 某乙同時(shí)授權(quán)某甲可 “單方 ”同意第三人使用該演 繹作品。某甲 “單方 ”同意后，就第三人的使用，甲乙分別與第三人成 立意定用益法律關(guān)系， 而乙與甲之間存在授權(quán)處分的法律關(guān)系 （存在 委托合同）。而再許可的情況，知識(shí)產(chǎn)權(quán)人與次受許可人并不發(fā)生法 律關(guān)系。例如，某甲允許某乙使用某項(xiàng)技術(shù)，經(jīng)甲同意，某乙再許可 某丙使用。 甲與乙的法律關(guān)系中包括授權(quán)處分關(guān)系， 乙與丙是使用許 可合同關(guān)系，甲與丙不發(fā)生法律關(guān)系。（二）用益權(quán)合同 用益權(quán)合同，是當(dāng)事人為移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)的用益價(jià)值而成立的債權(quán)合同， 是意定

31、用益法律關(guān)系的主要形式。也有學(xué)者把這類合同稱為 “使用財(cái) 產(chǎn)的合同 ”，并指出，使用財(cái)產(chǎn)的合同，是民事主體之間，一方將自 己的財(cái)產(chǎn)交給另一方使用的合同。 46 還有學(xué)者指出： “設(shè)定用益權(quán)的 合同是當(dāng)事人約定一方移轉(zhuǎn)特定物的占有于他方， 他方為使用收益的 合同類型。 ”47筆 者認(rèn)為，應(yīng)超越 “用益權(quán)合同是對有體物用益的合 同”的局限，所有對他人財(cái)產(chǎn)用益的合同，包括對知識(shí)產(chǎn)品、人格派 生財(cái)產(chǎn)以及有體物用益的合同， 都應(yīng)歸入用益權(quán)合同。 用益權(quán)合同（包 括設(shè)立用益物權(quán)的合同 48 ），都是用益?zhèn)鶛?quán)合同。用益?zhèn)鶛?quán)合同的 標(biāo)的（客體）是給付，知識(shí)產(chǎn)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以作為的方式或者授權(quán)的方式 完成給付。用益權(quán)

32、合同可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)?。就知識(shí)產(chǎn)品無償使 用成立的用益權(quán)合同，是一種用益贈(zèng)與。它也不移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)的本體，而 是無償移轉(zhuǎn)用益權(quán)能或者說是移轉(zhuǎn)用益價(jià)值。就知識(shí)產(chǎn)品的用益贈(zèng) 與，法律沒有明確規(guī)定， 實(shí)踐中因用益贈(zèng)與發(fā)生爭議的， 可以參照合 同法關(guān)于贈(zèng)與的規(guī)定處理。對他人知識(shí)產(chǎn)品的用益合同，可以是定期用益合同，也可以是不 定期用益合同。 不定期用益不具有形式拘束力， 當(dāng)事人雙方都有隨時(shí) 解除權(quán)，但是用益?zhèn)鶆?wù)人解除的，要給對方以合理的準(zhǔn)備期限。這種 隨時(shí)解除權(quán)，不論有償還是無償，都不以損害賠償作為代價(jià)。 49期 用益，具有形式拘束力，雙方不得隨意解除。著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法對許可使用都作了規(guī)定。

33、使 用他人作品的用益權(quán)合同，在著作權(quán)法中被稱為許可使用合同。 就鄰接權(quán)的客體，當(dāng)然也可以成立許可使用合同。根據(jù)著作權(quán)人、鄰 接權(quán)人的授權(quán)， 使用人可以享有專有使用權(quán)， 也可以享有非專有使用 權(quán)。專利的使用許可、商標(biāo)的使用許可以及技術(shù)秘密的轉(zhuǎn)讓，都可包 括獨(dú)占使用許可， 排他使用許可和普通使用許可。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)人也可以 就一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)品分別簽訂多個(gè)用益權(quán)合同。合同法規(guī)定的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，其基本睦質(zhì)也是用益權(quán)合 同。筆者認(rèn)為，技術(shù)秘密的轉(zhuǎn)讓也包括 “賣斷 ”，將權(quán)利本體轉(zhuǎn)移，此 時(shí)成立的就不是用益法律關(guān)系，而是買賣無體物的法律關(guān)系。前邊述及，商標(biāo)作為區(qū)別性標(biāo)記，是不能產(chǎn)生法定用益?zhèn)鶛?quán)的， 但注冊商標(biāo)

34、和未注冊商標(biāo)當(dāng)然可以以合同的方式允許他人使用， 設(shè)定 意定用益?zhèn)鶛?quán)。不過，商標(biāo)作為商品的標(biāo)識(shí)，供他人用益受到較多的 限制。例如，集體商標(biāo)和證明商標(biāo)的使用者的 “資質(zhì) ”有特殊的要求， 不能為不符合 “資質(zhì) ”的人設(shè)定用益權(quán)。（三）用益出資及用益遺贈(zèng)1用益出資 對公司、商事合伙、民事合伙的出資，分為移轉(zhuǎn)出資和用益出資。 移轉(zhuǎn)出資，是移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)的本體；用益出資，是將財(cái)產(chǎn)的使用、收益權(quán) 能出資，移轉(zhuǎn)的是用益價(jià)值，用益出資是稀缺資源利用的一種形式， 也可以簡化出資的程序。有體物可以移轉(zhuǎn)出資（如以房屋的所有權(quán)出資） ，也可以用益出資 （如以房屋的使用權(quán)出資） 。知識(shí)產(chǎn)權(quán)雖為知識(shí)產(chǎn)品權(quán)，但在出資上與 有體物

35、相仿，既可以移轉(zhuǎn)出資（如以專利權(quán)本身出資） ，也可以用益 出資（如以專利權(quán)的使用權(quán)出資） 。移轉(zhuǎn)出資發(fā)生權(quán)利歸屬的變化， 例如，以專利權(quán)向公司出資， 專利權(quán)的登記從出資人的名下要變更到 公司的名下，即該專利權(quán)歸屬于公司； 以專利權(quán)對合伙企業(yè)移轉(zhuǎn)出資， 則專利權(quán)歸合伙人共有。 用益出資， 則出資人與接受出資的主體形成 意定用益法律關(guān)系。該用益法律關(guān)系當(dāng)然也是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。例如， 對公司以知識(shí)產(chǎn)品用益出資， 該公司是用益?zhèn)鶛?quán)人， 出資人是用益?zhèn)?務(wù)人。用益出資不宜限制在專利權(quán)上，商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、技術(shù)秘密等 都可以用益出資。 50用益出資是以法律行為設(shè)定的，但用益?zhèn)鶛?quán)人未必是簽訂合同的 人。例如，在

36、發(fā)起人協(xié)議上確定某甲以知識(shí)產(chǎn)權(quán)的用益權(quán)能對公司出 資，某甲與公司之間雖沒有合同，但依然形成用益法律關(guān)系。2.用益遺贈(zèng) 用益遺贈(zèng)是以遺囑的方式將知識(shí)產(chǎn)品無償贈(zèng)與他人（法定繼承人 以外的人）使用。遺贈(zèng)是單方法律行為， 以立遺囑人死亡為生效條件。 例如，立遺囑人某甲死亡， 其作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)由某乙法定繼承，按遺囑 某丙無償使用 20 年，則某乙與某丙形成用益法律關(guān)系。（四）強(qiáng)制許可產(chǎn)生的意定用益法律關(guān)系 對他人知識(shí)產(chǎn)品的實(shí)施（使用）強(qiáng)制許可，是由有關(guān)機(jī)關(guān)根據(jù)法 律的規(guī)定，作出行政裁決、 司法裁決而最終確定的用益許可。比較典 型的是專利實(shí)施的強(qiáng)制許可。 為防止專利權(quán)濫用及維護(hù)公共利益， 我 國專利法 設(shè)立

37、了比較完整的專利實(shí)施強(qiáng)制許可制度。 它包括：“針 對濫用行為的強(qiáng)制許可 ”、51 “維護(hù)公共利益的強(qiáng)制許可 ”、52 “從屬 專利的強(qiáng)制許可 ”。53 “維護(hù)公共利益的強(qiáng)制許可 ”是公法主動(dòng)干預(yù)生 活的現(xiàn)象，不以當(dāng)事人申請為要件，本質(zhì)上不是民事活動(dòng)，距離本文 的主題較遠(yuǎn)，不再贅述。其余兩種許可，都須當(dāng)事人向行政主管機(jī)關(guān)提出實(shí)施申請。 這種申請應(yīng)當(dāng)解釋為平等主體之間請求用益的意思表 示，這種意思表示的傳達(dá)具有間接性， 即請求用益的意思表示是通過 主管機(jī)關(guān)傳達(dá)的。 由裁決產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)品用益法律關(guān)系， 本質(zhì)是意定 用益法律關(guān)系，因?yàn)樗鼇碓从谝环降倪m格的意思表示。 54 其他意定 用益法關(guān)系均須知識(shí)產(chǎn)

38、權(quán)人的同意。 或許有人會(huì)心存疑問， 在公權(quán)力 介入時(shí)，還會(huì)有平等主體之間的民事法律關(guān)系嗎？公權(quán)力介入生活， 形成民事法律關(guān)系的情況并不鮮見，例如，不動(dòng)產(chǎn)抵押登記，就是公 權(quán)力的介入，不動(dòng)產(chǎn)抵押合同是民事合同，但若沒有抵押物登記，就 不能產(chǎn)生抵押權(quán)。 55獲得強(qiáng)制許可的一方當(dāng)事人，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的用益?zhèn)鶛?quán)人。這是 由專門機(jī)關(guān)裁決確認(rèn)的用益?zhèn)鶛?quán)。這種用益，具有強(qiáng)制性，是有償用 益、意定用益，不是法定用益。當(dāng)然強(qiáng)制許可要符合嚴(yán)格的條件，不 是任意行為。強(qiáng)制許可權(quán)的行政裁決（決定）權(quán)屬于國務(wù)院知識(shí)產(chǎn)權(quán) 行政部門。 強(qiáng)制實(shí)施許可的對象不包括外觀設(shè)計(jì)專利， 而且用益?zhèn)鶛?quán) 人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)。由于商標(biāo)特定的

39、區(qū)別作用，不能強(qiáng)制許可使用。我國著作權(quán)法 也沒有規(guī)定對他人作品的強(qiáng)制許可使用。 保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼 公約和世界版權(quán)公約設(shè)定了這一制度（ “強(qiáng)制許可證 ”。我國已 經(jīng)加入上述兩個(gè)公約，因此適用公約關(guān)于強(qiáng)制許可使用的規(guī)定。 56四、結(jié)語：知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益法律關(guān)系在民法典中應(yīng)有所體現(xiàn) 目前知識(shí)產(chǎn)權(quán)的單行法律，欠缺對知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益的一般性的規(guī)定，“各吹各的號，各唱各的調(diào) ”，制度支離破碎；由于各自承襲的原因， 術(shù)語的運(yùn)用也各放異彩， 欠缺統(tǒng)一的理論支撐， 影響到民法內(nèi)部各部 門的對話甚至影響到法律的貫徹執(zhí)行。建立信息時(shí)代的完整用益制度是非常必要的。以知識(shí)產(chǎn)品為媒介 的平等主體之間的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系， 應(yīng)

40、當(dāng)是民法調(diào)整的結(jié)果。 知識(shí) 產(chǎn)權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)將知識(shí)產(chǎn)權(quán)納入將來民法典的財(cái)產(chǎn)制度中，不 能把它當(dāng)作 “海外游子 ”。知識(shí)產(chǎn)權(quán)用益制度是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的有 機(jī)組成部分， 也是民法財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)制度的有機(jī)組成部分。 對知識(shí)產(chǎn)品的 用益，應(yīng)當(dāng)適用民法對用益他人財(cái)產(chǎn)的一般規(guī)則。在一般規(guī)則中，應(yīng) 當(dāng)體現(xiàn)法定用益?zhèn)鶛?quán)的思想。 比如，可以在將來的 民法典中規(guī)定： “依據(jù)權(quán)利人的同意或依據(jù)法律的規(guī)定，他人可以有償或者無償使用 權(quán)利人的財(cái)產(chǎn)。 ”經(jīng)同意使用的權(quán)利， 在學(xué)理上解釋為意定用益?zhèn)鶛?quán)， 直接依法律規(guī)定使用的權(quán)利， 在學(xué)理上解釋為法定用益?zhèn)鶛?quán)。 法定用 益?zhèn)鶛?quán)不改變債權(quán)是請求權(quán)的性質(zhì)。對知識(shí)產(chǎn)品的占有為準(zhǔn)占有，

41、準(zhǔn)占有作為學(xué)理解釋工具為好，不 宜在將來的民法典作為制度進(jìn)行設(shè)計(jì)。對用益權(quán)合同，我國合同法 、專利法、商標(biāo)法、著作權(quán) 法等分別作出了規(guī)定，有些規(guī)范是重合的，有些則出現(xiàn)法律調(diào)整的 空白，應(yīng)在將來的民法典中進(jìn)行整合與填補(bǔ)，提供統(tǒng)一的適用規(guī) 則，節(jié)約法律資源，減少立法供應(yīng)不足的缺憾。例如，在合同法 上有所有權(quán)變動(dòng)不破在先租賃權(quán)（用益?zhèn)鶛?quán)）的規(guī)則， 57 對知識(shí)產(chǎn) 品的用益權(quán)合同亦不能因知識(shí)產(chǎn)權(quán)主體的變更而終止。 再如，某甲對 某乙有某注冊商標(biāo)的使用許可， 在使用許可期間， 某甲將該注冊商標(biāo) 轉(zhuǎn)讓給某丙，此時(shí)權(quán)利歸屬的變動(dòng)，不能擊破用益法律關(guān)系，某丙應(yīng) 當(dāng)與某乙繼續(xù)履行注冊商標(biāo)使用許可合同（用益?zhèn)鶛?quán)合

42、同） 。目前對 這類案件，只能采用參照適用的辦法解決。注釋:1 參見隋彭生：用益法律關(guān)系 一種新的理論概括，載清華大 學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版） 2010年第 1 期。2 馮曉青：知識(shí)產(chǎn)權(quán)前沿問題研究 ，中國公安大學(xué)出版社 2004 年版，第 18 頁。3 我國著作權(quán)法 第十條第一款明確規(guī)定著作權(quán)包括人身權(quán)和財(cái) 產(chǎn)權(quán)。4 周俊強(qiáng)：知識(shí)產(chǎn)權(quán)的基本理念與前沿問題 ，安徽人民出版社 2006年版，第 66 頁。5 劉得寬：民法諸問題與新展望 ，中國政法大學(xué)出版社 2002 年 版，第 348 頁。6 成立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約第二條第八款將 “禁止不正當(dāng)競 爭”的權(quán)利列入知識(shí)產(chǎn)權(quán)，從客體看，這種權(quán)利只是

43、與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān) 聯(lián)，而并非知識(shí)產(chǎn)權(quán)。7參見肖志遠(yuǎn)：知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利屬性研究 一個(gè)政策維度的分析 ， 北京大學(xué)出版社 2009年版，第 19頁。知識(shí)產(chǎn)品是知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的一 種表述。相反的觀點(diǎn)認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn)品作為客體，是非物質(zhì)財(cái)富。參見 張文顯：法哲學(xué)通論，遼寧人民出版社 2009 年版，第 268頁。8德迪特爾梅迪庫斯：德國民法總論，邵建東譯，法律出版社 2004年版，第 61 頁。9陳衛(wèi)佐：德國民法總論，法律出版社 2007年版，第 125頁。10參見龍文懋：知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利客體析疑 ，載政法論壇 2005 年第 5 期。11參見李錫鶴： 民事客體再認(rèn)識(shí) ，載華東政法學(xué)院學(xué)報(bào) 2006 年第 2 期。1

44、2鄭成思：知識(shí)產(chǎn)權(quán)論，法律出版社 2007年版，第 22 頁。13“有些物是有形體的，有些物是沒有形體的。 ”不“能被觸覺到的 東西是無形體物， 這些物是由權(quán)利組成的， 例如遺產(chǎn)繼承權(quán)、 用益權(quán)、 使用權(quán)、用不論何種方式締結(jié)的債權(quán)等。 ”參見羅馬查士丁尼： 法 學(xué)總論，張企泰譯，商務(wù)印書館 1997年版，第 59 頁。14無形財(cái)產(chǎn)不限于知識(shí)形態(tài)的財(cái)產(chǎn)，它還包括人格派生財(cái)產(chǎn)，如 對肖像的用益財(cái)產(chǎn)權(quán)（用益?zhèn)鶛?quán)之一種） 。知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體是思維的產(chǎn) 品，人格派生的財(cái)產(chǎn)則與客觀人格有關(guān)。 人格派生的財(cái)產(chǎn)要以人格作 為基礎(chǔ)法律關(guān)系，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)并無這樣的基礎(chǔ)法律關(guān)系。15參見澳彼得德霍斯：知識(shí)財(cái)產(chǎn)法哲學(xué)，周林

45、譯，商務(wù)印書館 2008 年版，第 166 頁。知識(shí)財(cái)產(chǎn)權(quán)建立在抽象物上，是該書的一個(gè)基本觀點(diǎn)。16 參見鄭成思：知識(shí)產(chǎn)權(quán)論，法律出版社 2007 年版，第 36 頁。17 參見何鵬：知識(shí)產(chǎn)權(quán)傳播權(quán)論 尋找權(quán)利束的 ,束點(diǎn) ?，載知 識(shí)產(chǎn)權(quán) 2009 年第 1 期。18 參見謝在全：民法物權(quán)論（下冊），中國政法大學(xué)出版社 1999 年版，第 1032 頁。19例如，王澤鑒指出：“以財(cái)產(chǎn)權(quán)為客體的占有，學(xué)說上稱為準(zhǔn)占有或權(quán)利占有，其占有人稱為準(zhǔn)占有人。 ”見王澤鑒：民法物權(quán) 2， 中國政法大學(xué)出版社 2001 年版，第 382 頁。20 有學(xué)者指出：準(zhǔn)占有之客體為財(cái)產(chǎn)權(quán)，例如債權(quán)、著作權(quán)等， 而

46、技術(shù)屬于營業(yè)秘密， 尚非財(cái)產(chǎn)權(quán)，無準(zhǔn)占有可言。 參見黃茂榮主編： 民法裁判百選，中國政法大學(xué)出版社 2002 年版，第 417 頁。筆者 以為，技術(shù)是一種知識(shí)產(chǎn)品，仍可為準(zhǔn)占有的客體。21 參見王澤鑒：民法物權(quán) 2，中國政法大學(xué)出版社 2001 年版， 第 384、385 頁。22 向次承租人收取租金等為間接用益，直接占有、使用為直接用、人益。23 筆者曾將用益?zhèn)鶛?quán)定義為： “用益?zhèn)鶛?quán)，是對他人所有的不動(dòng)產(chǎn) 或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有的占有、使用、收益的債權(quán)。 ”見隋彭生：用益 債權(quán)新概念的提出與探析 ，載政法論壇 2008年第 3 期。經(jīng)進(jìn) 一步研究后認(rèn)為， 用益物權(quán)是對他人有體物的用益， 而用益?zhèn)?/p>

47、權(quán)無須 受有體物的限制，遂將對他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的用益權(quán)也列入用益?zhèn)鶛?quán)。借此機(jī)會(huì)對原來的觀點(diǎn)進(jìn)行修正24 參見隋彭生：法定孽息的本質(zhì) 用益的對價(jià)，載社會(huì)科學(xué) 論壇 2008年 6月學(xué)術(shù)卷。25 法定之債包括侵權(quán)之債、無因管理之債、不當(dāng)?shù)美畟?。?統(tǒng)民法理論未將法定用益之債作為法定之債的類型。26 鄭玉波認(rèn)為違法阻卻事由約有七種。它們是： (1)正當(dāng)防衛(wèi)； (2) 緊急避險(xiǎn)； (3)自助行為； (4)無因管理； (5)權(quán)利行使； (6)被害人允諾； (7)正當(dāng)業(yè)務(wù)。參見鄭玉波： 民法債編總論 ，陳榮隆修訂，中國政 法大學(xué)出版社 2004年版，第 125、126 頁。這是對阻卻違法事由歸納 最全

48、的表述，但尚未明確把知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的阻卻違法事由歸納進(jìn)來， 應(yīng)將對他人知識(shí)產(chǎn)品的法定用益歸入到 “權(quán)利行使 ”之中。27 參見吳漢東、胡開忠：無形財(cái)產(chǎn)權(quán)制度研究 ，法律出版社 2001 年版，第 95133 頁。28張明楷認(rèn)為：“法益是指根據(jù)憲法的基本原則，由法所保護(hù)的、客觀上可能受到侵害或者威脅的人的生活利益。 ”見張明楷：法益初 論，中國政法大學(xué) 2003年版，第 167 頁。這樣的觀點(diǎn)，把法益僅僅 當(dāng)作了一種被動(dòng)的利益，有一定局限性。29 非權(quán)利人而受他人權(quán)利之庇蔭所獲取之生活資源為法益之一種 樣態(tài)，傳統(tǒng)學(xué)說常以反射利益稱之。參見曾世雄： 民法總則之現(xiàn)在 與未來，中國政法大學(xué)出版社 2001年版，第 6263 頁。30 學(xué)者指出： “民事權(quán)利，是指民事主體為實(shí)現(xiàn)某種利益，依法而為某種行為或不為某種行為的可能性?！币娰∪嶂骶帲褐袊穹▽W(xué) 民 法總則，中國公