2020年中級經(jīng)濟(jì)法沖刺案例答案

1、2017年中級經(jīng)濟(jì)法沖刺案例答案1（1）合伙協(xié)議存在以下不合法之處： 有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務(wù)，應(yīng)當(dāng)包括不享有對合伙企業(yè)重大經(jīng)營活動的決策權(quán)。丁雖為普通合伙人，但不執(zhí)行合伙事務(wù)，因此不應(yīng)獲得因執(zhí)行合伙事務(wù)付出了勞動而可得到的報(bào)酬。，有限合伙人不能出勞務(wù)（2）b銀行在合伙企業(yè)不能清償?shù)狡谫J款債務(wù)時：依法可向甲、乙主張合伙企業(yè)不能清償部分的債務(wù)的全部或部分，因?yàn)榧住⒁沂呛匣锲髽I(yè)的普通合伙人，甲、乙應(yīng)對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。依法可向己主張合伙企業(yè)不能清償部分的債務(wù)的全部或部分，因?yàn)榧菏呛匣锲髽I(yè)新入伙的普通合伙人，依法新入伙的普通合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)同樣承擔(dān)無限連帶責(zé)任。依法可向丁

2、主張作為普通合伙人依法應(yīng)承擔(dān)的合伙企業(yè)不能清償部分的債務(wù)的全部或部分的無限連帶責(zé)任，（p49）也可依法按約定的范圍向丁主張抵押擔(dān)保責(zé)任（3）不能，根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定：抵押權(quán)人有權(quán)放棄抵押權(quán)或變更抵押權(quán)的順位。，只要一般保證的保證人依法才享有先訴抗辯權(quán)。（4）b銀行有權(quán)要求戊承擔(dān)20萬元的清償責(zé)任，理由是，根據(jù)合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。本案中，戊尚有20萬元的出資額未實(shí)際繳付。（5）c企業(yè)就合伙企業(yè)與其發(fā)生的交易而形成的損失要求戊公司承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任不能得到法院的支持。理由（1）戊公司經(jīng)理個人而非戊公司或戊公司法定代表人出面以合伙企業(yè)名

3、義與c企業(yè)為的交易；（2）戊作為上市公司， c企業(yè)沒有理由誤認(rèn)戊為普通合伙人。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，只有在第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與之交易的，該有限合伙人對該筆交易才承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。2甲公司。因?yàn)榇笏馐莿赢a(chǎn)，除合同有特別約定外，以交付作為其所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志。甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付，故此時甲公司是大蒜所有權(quán)人。2有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有權(quán)，享有處分權(quán)，出賣人就同一標(biāo)的物訂立的多重買賣合同，合同的效力相互之間是不排斥的。3戊公司承擔(dān)。在途貨物的買賣，自買賣合同簽訂之日起，標(biāo)的物意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買方承擔(dān)。故大蒜毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買方

4、戊公司承擔(dān)。4不能。因?yàn)楹贤哂邢鄬π?，甲乙公司是大蒜購銷合同的當(dāng)事人，甲公司不能因?yàn)榈谌宋旃镜脑蚓芨段部睢?不能。因?yàn)榧坠竞鸵夜敬笏赓忎N合同中既約定定金又約定違約金，乙公司只能選擇適用違約金或者定金。6有效。因?yàn)榧坠就ㄟ^向乙公司支付50萬元綠豆貨款的行為，表示其已對張某無權(quán)代理行為進(jìn)行了追認(rèn)。7無效。丙公司的轉(zhuǎn)賣行為屬無權(quán)處分（效力待定）行為，因?yàn)榧坠揪芙^追認(rèn)丙公司行為。8無權(quán)。因?yàn)榧汗緲?gòu)成善意取得。 3（1）公司董事，監(jiān)事，高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總額的25 ， 上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。本案中董事張一任職期內(nèi)

5、轉(zhuǎn)讓了股份35 ，不合法。副經(jīng)理王二作為高級管理人員，不能擔(dān)任監(jiān)事, 但其在任職期間轉(zhuǎn)讓20 ，沒超過25合法。財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人李三離職，臨時報(bào)告不必披露。 公司的董事，三分之一以上監(jiān)事或經(jīng)理發(fā)生變動應(yīng)當(dāng)臨時報(bào)告披露。財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人變動不必披露。財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人作為高級管理人員離職半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 本案中10月已超過半年。財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人李三其轉(zhuǎn)讓股份行為合法。（2） 上市公司擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。（3） 上市公司副經(jīng)理是公司高級管理人員，執(zhí)行職務(wù)時給公司造成損失，股東應(yīng)通過監(jiān)事會提起訴訟而非董事會。上市公司連續(xù)

6、180日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司1以上股份的股東書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。公司自接到請求之日起30日未提起訴訟，非35日，股東才能以股東自己名義向人民法院提起訴訟。非以公司名義。 公司重大損失，應(yīng)在臨時報(bào)告上披露。（4） 持有公司5以上股份的股東，其持股情況發(fā)生變化，才應(yīng)當(dāng)臨時報(bào)告。該上市公司4股份的股東的股份轉(zhuǎn)讓不必臨時報(bào)告，此信息不屬內(nèi)幕信息。4. （1）c公司與w公司簽訂的加工承攬合同成立。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。在本題中，w公司雖未在加工承攬合同上簽章，但已經(jīng)實(shí)際履行了主要義務(wù)，且c

7、公司已經(jīng)接受，加工承攬合同成立。（2）c公司要求判令w公司支付違約金的主張可以獲得支持，w公司未按約定時間向c公司支付40%的原材料，已構(gòu)成違約，根據(jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金。c公司要求判令w公司繼續(xù)履行合同的主張不能獲得支持，根據(jù)合同法規(guī)定，在加工承攬合同中，定作人可以隨時解除承攬合同，w公司作為定作人，可以解除合同，故無需繼續(xù)履行合同。（3）c公司可以行使留置權(quán)，以該財(cái)產(chǎn)折價或拍賣，變賣該財(cái)產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。但債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，通知債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于2個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。逾期不履行的，債權(quán)人可依法折價、折賣、變賣留置物從中受償。（4）a、b、c之間的合同屬于融資租賃合同

8、，合同法規(guī)定：融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。（5）b公司可以向c公司追究違約責(zé)任。根據(jù)合同法規(guī)定，出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的合同，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。（6）應(yīng)當(dāng)由c公司向甲公司索賠。根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。本題中，運(yùn)輸合同中的甲債務(wù)人向第三人b公司履行不符合規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人c承擔(dān)違約責(zé)任。（7）該維修費(fèi)應(yīng)當(dāng)由b公司承擔(dān)。根據(jù)合同法規(guī)定，在融資租賃合同中，承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。（

9、8）租賃設(shè)備不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。融資租賃合同尚未履行完畢，租賃設(shè)備的所有權(quán)屬于出租人甲。（9）借款數(shù)額360萬元。根據(jù)合同法規(guī)定，借款利息不得預(yù)先在本金中扣除，預(yù)先扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息（10）以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自簽字之日起生效。以城市房地產(chǎn)抵押的，可向縣級以上房產(chǎn)管理部門辦理抵押物登記手續(xù)，抵押合同自簽字之日起生效。（11）本題中，丙保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的保證方式。因?yàn)椋鶕?jù)規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。（12）丙保證

10、人可以抗辯。丙不承擔(dān)a債務(wù)人全部債務(wù)的保證責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時，沒有約定或約定不明確的，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，應(yīng)優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)保。本題中，同一債權(quán)既有債務(wù)人的質(zhì)押、抵押擔(dān)保又有丙的保證擔(dān)保，應(yīng)優(yōu)先執(zhí)行質(zhì)押、抵押擔(dān)保。（13）乙銀行可以要求解除借款合同。根據(jù)規(guī)定，借款人未按約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或解除合同。由于a將借款挪作他用，未按規(guī)定用途使用借款，因此乙銀行可以解除借款合同。5答：（1）出資方式符合規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定合伙人的出資方式可以是貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也

11、可以用勞務(wù)出資。（2）合伙企業(yè)不得拒絕甲公司的索賠要求。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利和對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利，都會受到一定的內(nèi)部限制，如果這種內(nèi)部限制對第三人發(fā)生效力，必須以第三人知道這一情況為條件。否則，該內(nèi)部限制不對該第三人發(fā)生效力，即內(nèi)部限制不得對抗不知情的善意第三人。 本案中，該合伙企業(yè)對張三和馬六執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)有一定的內(nèi)部限制，即簽訂購銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。但甲公司屬于不知情的善意第三人，故不受抗辯，該購銷合同有效。合伙企業(yè)不履行合同義務(wù)給甲公司造成了損失應(yīng)予賠償。（3）王五屬于當(dāng)然退伙。因?yàn)橥跷灞环ㄔ簭?qiáng)制執(zhí)行了其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。 乙自

12、然人屬于該合伙企業(yè)的新入伙人。因?yàn)?，本案在法院?qiáng)制執(zhí)行王五在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額時，其他合伙人放棄了優(yōu)先受讓的權(quán)利，故乙自然人則成為該合伙企業(yè)的新合伙人。（4）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；由于該合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)只有30萬，而債務(wù)高達(dá)60萬，因此，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分將由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)各合伙人對外負(fù)無限連帶責(zé)任，對內(nèi)各合伙人分擔(dān)合伙債務(wù)（合伙協(xié)議有約定的按約定比例分擔(dān)，合伙協(xié)議沒有約定比例的，由各合伙人平均分擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)）。本案中，該合伙企業(yè)各合伙人沒有約定虧損分擔(dān)的比例，故應(yīng)平均分擔(dān)。但內(nèi)部合伙人之間的分擔(dān)比例，對債權(quán)人沒有約束力。（5）退伙人對

13、退伙前的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。本案中，王五雖然已經(jīng)退伙，但因合伙企業(yè)的債務(wù)發(fā)生在其退伙前，所以王五仍應(yīng)與其他合伙人一起承擔(dān)連帶清償責(zé)任。拒絕承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)的理由不成立。乙自然人對入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。拒絕承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)理由不成立。6答：（1）要約邀請。（2）11月20日簽訂確認(rèn)書的時候。（3）應(yīng)由買方廣州公司承擔(dān)。因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，買賣運(yùn)輸途中貨物的合同，其風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任轉(zhuǎn)移的時間，自合同成立時由買方承擔(dān)。此案中合同標(biāo)的物在運(yùn)輸途中遭海水浸漬，系在合同訂立之后（11月20日輪船遭臺風(fēng)襲擊，輪船可能進(jìn)水，此外無其他證據(jù)能證實(shí)存在導(dǎo)致貨物損失的其他原因），所以損失應(yīng)由買方廣州公司承擔(dān)。（4）

14、2003年6月30日。因?yàn)?，?000年6月30日起訴訟時效中斷。7答：（1）甲公司的法人代表的行為對該公司合同成立有效不構(gòu)成法律障礙。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，法人或者其組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同（含擔(dān)保合同），除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。本題中的甲公司的法定代表人的行為，相對方乙公司并不知情，故其代表行為有效。（2）乙要求免責(zé)理由不成立。所謂不可抗力，因不可抗力不能履行合同依法可免責(zé)。但本題中乙公司的遲延發(fā)貨是由于公司內(nèi)部問題，這不屬于不可抗力。故免責(zé)理由不成立。（3）甲拒付款理由不成立。不構(gòu)成后履行抗辯權(quán)。因?yàn)榧坠臼肇浺寻l(fā)送門市部銷售，

15、表明甲已接受貨物，該合同應(yīng)繼續(xù)履行。乙遲延交貨的違約行為應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但甲不能以此為由而拒付貨款。（4）抵押合同自簽約之日起生效。本題中的甲公司以兩輛卡車作抵押物，不屬于法律規(guī)定的特定財(cái)產(chǎn)抵押，抵押合同簽約之日起生效。（5）丙的不承擔(dān)責(zé)任的理由不成立。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，丙為甲債務(wù)提供的擔(dān)保合同是無效的。丙是國家機(jī)關(guān)，按照法律規(guī)定，丙不能做保證人。但丙以擔(dān)保合同無效而不必承擔(dān)任何責(zé)任理由不成立。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定擔(dān)保合同被確認(rèn)無效時，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其過錯各自相應(yīng)的民事責(zé)任。（6）丁對保證責(zé)任可以抗辯。本題中，丁認(rèn)為乙違約在先，故擔(dān)保合同無效，也不必承擔(dān)保證責(zé)任。此項(xiàng)抗辯

16、理由不成立。因?yàn)橐衣男泻贤杏羞`約的行為，但并不因此導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效。丁的擔(dān)保合同有效，應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。丁不承擔(dān)甲的全部債務(wù)的保證責(zé)任。a因?yàn)榉梢?guī)定同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時，應(yīng)優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)保，保證人僅對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，同一債權(quán)有兩輛卡4車抵押擔(dān)保又有丁作保證擔(dān)保。b因?yàn)榉梢?guī)定同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，丙、丁兩個保證人約定份額。丙保證合同無效，丁保證人按約定份額承擔(dān)保證責(zé)任。（7）已登記的抵押合同抵押權(quán)人可以對抗第三人a。根據(jù)法律規(guī)定抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)抵押權(quán)人同意。處理

17、方法取得抵押物所有權(quán)的受讓人，可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)，使抵押權(quán)消滅。受讓人清償債務(wù)后可以向抵押人追償。8答：（1）該損失由乙承擔(dān)。根據(jù)合同法規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。（2）由乙享有。根據(jù)合同法規(guī)定，標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。（3）該合同效力待定。因?yàn)榕？罡肚逯?，?的所有權(quán)屬于甲，乙無權(quán)處分。根據(jù)合同法規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。9（1） 銀行以支票金額改動為由，拒絕付款不成立。 但是被變造的票據(jù)仍有效。（2） 裝

18、潢公司應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。裝潢公司是變造人，應(yīng)對其變造文義負(fù)責(zé)，應(yīng)承擔(dān)18萬元的票據(jù)責(zé)任。（3）商店拒絕承擔(dān)理由成立。商店在背書時，記載了“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓，商店對后手的被背書人建材超市不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。（4）b工廠拒絕理由成立。b工廠是被偽造者，持票人對被偽造人不能行使票據(jù)權(quán)利。（5）a公司拒絕承擔(dān)理由不成立。根據(jù)規(guī)定，出票人必須按照簽發(fā)的支票金額承擔(dān)保證向該持票人付款的責(zé)任。但由于a公司簽章在變造之前，所以應(yīng)按原記載內(nèi)容負(fù)責(zé)，只承擔(dān)10萬元。 （6）承兌銀行拒付抗辯不能成立。票據(jù)法規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人。 （7）抗辯也不能成立。根據(jù)規(guī)定，定日付款的匯票，自到期日起10日內(nèi)可向承兌人提出付款，銀行承兌匯票到期日2006年9