必須招標的工程項目規(guī)定

1、必須招標的工程項目規(guī)定第一條 為了確定必須招標的工程項目，規(guī)范招標投標 活動，提高工作效率、降低企業(yè)成本、預防腐敗，根據中 華人民共和國招標投標法第三條的規(guī)定，制定本規(guī)定。第二條 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資 的項目包括：（一）使用預算資金 200 萬元人民幣以上，并且該資 金占投資額 10%以上的項目；（二）使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股 或者主導地位的項目。第三條 使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的 項目包括：（一）使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款、 援助資金的項目；（二）使用外國政府及其機構貸款、援助資金的項目。 第四條 不屬于本規(guī)定第二條、第三條規(guī)

2、定情形的大型 基礎設施、 公用事業(yè)等關系社會公共利益、 公眾安全的項目， 必須招標的具體范圍由國務院發(fā)展改革部門會同國務院有 關部門按照確有必要、 嚴格限定的原則制訂， 報國務院批準。第五條 本規(guī)定第二條至第四條規(guī)定范圍內的項目，其 勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、 材料等的采購達到下列標準之一的，必須招標：（一）施工單項合同估算價在 400 萬元人民幣以上；（二）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在 200 萬元人民幣以上；（三）勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算 價在 100 萬元人民幣以上。同一項目中可以合并進行的勘察、設計、施工、監(jiān)理以 及與工程建設

3、有關的重要設備、材料等的采購，合同估算價 合計達到前款規(guī)定標準的，必須招標。第六條 本規(guī)定自 2018 年 6 月 1 日起施行。必須招標的工程項目規(guī)定的亮點亮點一：“必須進行招標項目”范圍大大縮小從資金來源的角度，新規(guī)定將“全部或者部分使 用國有資金投資或者國家融資的項目”限定在使用預算資 金 200 萬元人民幣以上并且該資金占投資額10 以上的項目，或者，使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金并且該資金占控股 或者主導地位的項目，范圍已大為縮小。亮點二：招標起點金額有所提高 從招標起點金額的角度看，新規(guī)定將勘察、設計、 施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等采購 的“必須進行招標項目”的金額，較

4、舊規(guī)定分別提高 了一倍。雖然提高的幅度與市場期待仍有一定距離，但此 次修改的方向依然得到了業(yè)界的肯定。關于必須招標的工程項目規(guī)定的幾個關鍵問題 問題一：民間資本投資項目是否需要招標僅從資金來源的角度去考察和把握民間資本投資項目 是否需要招標，是有失偏頗的。民間資本投資項目是否需 要招標，需要從項目性質、資金來源兩個角度進行考察和 把握：首先，應考察項目的性質。若該項目屬于招標投標 法第三條規(guī)定的“關系社會公共利益、公眾安全的項目 則該項目應當招標，而不論該項目資金來源于何處（哪怕 是該項目資金全部來源于民間資本）。其次，若該項目不屬于“關系社會公共利益、公眾安 全的項目”，則進一步考察其資金來

5、源：該項目所使用的 資金全部來源于民間資本的，則該項目無需招標；該項目 所使用的資金部分來源于民間資本、部分使用新規(guī)定 第二、第三條所規(guī)定資金的，則該項目仍然需要招標。問題二：如何理解和把握“該資金占控股或者主導地 位”新規(guī)定第二條第（二）項規(guī)定，全部或者部分使 用國有資金投資或者國家融資的項目包括“使用國有企業(yè) 事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導地位的項目?！?如何理解和把握“該資金占控股或者主導地位”50但依所謂“該資金占控股或者主導地位”，根據公司法 第二百一十七條規(guī)定，是指國有資金占有限責任公司資本 總額 50以上或者國有股份占股份有限公司股本總額 以上；國有資金或者國有股份的比例

6、雖然不足50，出資額或者所持股份所享有的表決權已足以對股東會、股 東大會的決議產生重大影響的，或者國有企事業(yè)單位通過 投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的， 也屬于國有資金占控股或者主導地位。理解和把握“該資金占控股或者主導地位”，還需要 注意以下兩點：一是國有資金的比例應當是項目資金來源 中所有國有資金之和，二是國有企事業(yè)單位的自有和自籌 資金均屬于國有資金。問題三：如何理解和把握“確有必要、嚴格限定” 由于定性“關系社會公共利益、公眾安全”從立法理 論到行政管理實踐的復雜性，新規(guī)定沒有對“關系社 會公共利益、公眾安全的項目”的具體范圍作出規(guī)定，只 是在第四條規(guī)定“關系社會公共

7、利益、公眾安全的項 目，必須招標的具體范圍由國務院發(fā)展改革部門會同國務 院有關部門按照確有必要、嚴格限定的原則制訂，報國務 院批準。”但可以預期，即便是屬于關系社會公共利益、 公眾安全的項目，必須進行招標項目也將會根據“確有必 要、嚴格限定”的原則大幅度縮減，以回應社會各界的期 待。理解和把握“確有必要、嚴格限定”，至少需要從以 下角度去考量：一是“關系社會公共利益、公眾安全”的 程度，是直接關系還是間接關系如果只是間接關系社會公 共利益、公眾安全，其范圍過于寬泛而不應招標；二是項 目建設規(guī)模等具體情況，如果項目雖然直接關系社會公共 利益或公眾安全，但投資金額不大、技術要求不高、安全 隱患不大

8、，其招標的必要性不足；三是項目建設是否具有 特殊性。如，該項目雖然直接關系社會公共利益或公眾安 全但施工時間緊迫，客觀上就不允許按部就班的進行招標 （如搶險工程），又如，該項目涉及國家秘密和國家安全， 也不宜進行招標，再如，該項目的施工必須使用特定專利 /專有技術，因潛在投標人不足亦難以進行招標。問題四：是否可以對招標的具體范圍和規(guī)模標準作出 更為嚴格的規(guī)定舊規(guī)定第十條“省、自治區(qū)、直轄市人民政府根 據實際情況，可以規(guī)定本地區(qū)必須進行招標的具體范圍和 規(guī)模標準，但不得縮小本規(guī)定確定的必須進行招標的范圍” 的規(guī)定，在新規(guī)定中并未再現。那么，是否可以對招 標的具體范圍和規(guī)模標準作出更為嚴格的規(guī)定對

9、此，我們 認為：第一，各省、自治區(qū)、直轄市立法機關、政府機關不 得對招標的具體范圍和規(guī)模標準另行制定地方性法規(guī)、政 府規(guī)章或規(guī)范性文件。根據立法法，地方性法規(guī)、政 府規(guī)章或規(guī)范性文件均不得違反法律和行政法規(guī)（上位法） 的相關規(guī)定。新規(guī)定雖然是以國家發(fā)改委令的名義發(fā) 布，但系依照招標投標法第三條授權制訂且經國務院 批準的，其法律地位等同于國務院行政法規(guī)。如果各省、 自治區(qū)、直轄市對招標的具體范圍和規(guī)模標準另行制定地 方性法規(guī)、政府規(guī)章或規(guī)范性文件，就會出現擴大縮小 招標范圍或提高降低規(guī)模標準的情況，均有悖于上位法。第二，國有企業(yè)等民事主體在進行工程項目招標時， 可以按照其內部規(guī)章制度自主降低進行

10、招標項目的起點金 額。比如，某企業(yè)可以將單項合同估算價在 100 萬元人民 幣以上的施工或單項合同估算價在 30 萬元人民幣以上的重 要設備、材料等貨物的采購，通過招標的方式進行交易。 從法律性質來看，工程招投標是一項民事活動，判斷民事 主體進行相關活動法律效力，應以“法無明文禁止即可為” 為基本準則，國有企業(yè)等民事主體在進行工程項目招標時 按照其內部規(guī)章制度降低進行招標項目起點金額，屬于自 主擴大招標范圍的性質，并不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定。問題五：如果項目需要招標，應當采取什么招標方式 舊規(guī)定第九條第（一）款“依法必須進行招標的 項目，全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或 者主導地位的，應當公開招標”的規(guī)定，在新規(guī)定中 亦未再現。那么，如果項目需要招標，應當采取什么招標 方式根據相關法律和行政法規(guī)的規(guī)定，我們認為：首先，使用預算資金 200 萬元人民幣以上并且該資金 占投資額 10以上的項目，以及國有資金占控股或者主導 地位的依法必須進行招標的項目，應當公開招標。該項目 技術復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛 在投標人可供選擇的，或者，采用公開招標方式的費用占 項目合同金額的比例過大的，可以邀請招標。其次，按照國家有關規(guī)定需要履行項