最新原創(chuàng)勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包比較分析.doc

1、企業(yè)勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包風險分析一、定義勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃，是指用工單位與勞務(wù)派遣單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，勞務(wù)派遣單位派遣人員到用工單位從事用工單位安排的工作內(nèi)容， 由用工單位對勞動者的勞動過程進行組織、指揮、監(jiān)督和管理的一種用工形式。勞務(wù)外包勞務(wù)外包不是用工形式，其在法律中的定義叫“承攬”，外包承攬是屬法律定義的一種經(jīng)營形式， 是指企業(yè)將公司內(nèi)的部分業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容發(fā)包給相關(guān)的機構(gòu)，由其自行安排人員按照企業(yè)的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容。二、相同點勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的共同之處是， 用工單位或發(fā)包單位都不與勞動者簽定勞動合同。三、區(qū)別3.1 適用的法

2、律不同，勞務(wù)派遣適用勞動合同法，勞務(wù)外包適用合同法。3.2 勞務(wù)外包可以是個人， 也可以是法人或其他實體；勞務(wù)派遣單位必須是嚴格按照勞動合同法規(guī)定設(shè)立的法人實體。3.3 勞動者管理的責任主體不同。這是兩者最主要的區(qū)別。 發(fā)包企業(yè)對勞務(wù)外包單位的員工不進行直接管理， 其工作形式和工作時間由勞務(wù)外包單位自己安排確定 ;勞務(wù)派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作形式和工作時間進行勞動。3.4 勞務(wù)外包一般按照事先確定的勞務(wù)單價根據(jù)勞務(wù)外包單位完成的工作量結(jié)算，其合同標的一般是 “事”；勞務(wù)派遣一般是按照派遣的時間和費用標準，根據(jù)約定派遣的人數(shù)結(jié)算費用，其合同標的一般是 “人”?；蛘哒f， 勞務(wù)外包下

3、，發(fā)包方買的是“勞務(wù)”，而勞務(wù)派遣下，用工單位買的是“勞動力”。3.5 違法的后果不同。勞務(wù)外包適用合同法，發(fā)包單位與承包單位之間按雙方合同承擔權(quán)利義務(wù)， 發(fā)包單位對承包單位的員工基本上不承擔責任；勞務(wù)派遣中，給被派遣勞動者造成損害的， 勞務(wù)派遣單位與用工單位按 勞動合同法承擔連帶賠償責任。四、法律風險及適用法規(guī)4.1 勞務(wù)派遣4.1.1 勞務(wù)派遣存在的法律風險。（1）勞動關(guān)系不清晰。勞務(wù)型公司與用人單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議， 用人單位不直接與勞動者簽訂勞動合同，造成勞動者勞動關(guān)系和工作崗位分別屬于兩家單位的情況。（2 ）工資支付不透明。由于勞動者的勞動關(guān)系和工作崗位分屬兩家，出現(xiàn)部分勞務(wù)型企業(yè)隨

4、意克扣工資，不按月發(fā)放工資、不按規(guī)定結(jié)付加班工資等情況，勞動者的權(quán)益受侵害后責任主體不明確。（ 3）社會保險不參加。勞務(wù)型公司不為勞務(wù)人員辦理參保手續(xù)，不繳納社保費，或者是讓勞務(wù)人員自己承擔繳納全部的社保費。（4 ）可承接崗位有限制。勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。臨時性，是指用工單位的工作崗位存續(xù)時間不超過六個月；輔助性，是指用工單位的工作崗位為非主營業(yè)務(wù)崗位； 替代性，是指用工單位的勞動合同制職工在該崗位上無法工作的一定期間，可由被派遣的勞動者替代工作。4.1.2 勞務(wù)派遣適用的法律條文。勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工

5、單位所在地的標準執(zhí)行。（勞動合同法第六十一條）用工單位應(yīng)當履行下列義務(wù)（勞動合同法第六十二條）：（ 1）執(zhí)行國家勞動標準，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護；（2 ）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；（3）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；（4）對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓；（ 5）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。 用工單位無同類崗位勞動者的， 參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。 （勞動合同法第六十三條）被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會， 維護自身的合法權(quán)益。

6、（勞動合同法第六十四條）勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。 （勞動合同法第六十六條）勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責令改正； 情節(jié)嚴重的， 以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。（勞動合同法第九十二條）4.2 勞務(wù)外包4.2.1 勞務(wù)外包存在的法律風險：（1 ） 外包范圍和價格確定不合理，承包方選擇不當，可能導致企業(yè)遭受損失。（2 ）勞務(wù)外包監(jiān)控不嚴、服務(wù)質(zhì)量低劣，可能導致企業(yè)難以發(fā)揮勞務(wù)外包的優(yōu)勢。（3）勞務(wù)外包存在商業(yè)賄賂等舞弊行為，可

7、能導致企業(yè)相關(guān)人員涉案。（4）發(fā)包企業(yè)對承包方指示或者選任有過失的，要承擔相應(yīng)的賠償責任。4.2.2 勞務(wù)外包使用的法律條文。個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔連帶賠償責任。（勞動合同法第九十四條）承攬人應(yīng)當以自己的設(shè)備、 技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當事人另有約定的除外。（勞動合同法第二百五十三條）五、企業(yè)用工注意事項5.1 合同名稱上必須明確說明是勞務(wù)外包合同還是勞務(wù)派遣合同。5.2 明確合同的標的以及結(jié)算方式，合同的標的是“事”還是“人”，費用結(jié)算方式是工作量還是服務(wù)時間。5.3 明確對勞動者的管理責任主體。勞務(wù)外包合同可以要求勞務(wù)承承

8、包單位遵守發(fā)包單位的安全管理以及規(guī)章制度；但是要說明勞動者的工作時間以及工作內(nèi)容安排由承包單位自己負責。勞務(wù)派遣合同中，用工單位要求勞務(wù)派遣單位必須與勞動者簽訂勞動合同。在派遣協(xié)議中，按照勞動合同法的要求，應(yīng)當約定派遣崗位和人員數(shù)量、 派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任， 明確勞務(wù)派遣單位應(yīng)當將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。5.4 約定稅收財務(wù)處理。在勞務(wù)外包合同中，說明勞務(wù)費用稅收的處理，可以約定企業(yè)支付的費用是含稅價，要求承包單位提供發(fā)票。勞務(wù)派遣合同中說明，勞動者的工資稅收由勞動者自己負擔，與企業(yè)派遣費用的結(jié)算可以約定稅收及發(fā)票處理。需要提醒的是，根據(jù)

9、勞動合同法第九十四條的規(guī)定，個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者， 給勞動者造成損害的， 發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔連帶賠償責任。因此企業(yè)勞務(wù)外包最好是找法人實體作為承包單位，以減少風險。六、結(jié)論基于勞務(wù)外包中的員工并不是企業(yè)自己的員工，因此，對于這些人員， 企業(yè)無須承擔勞動法上用人單位的義務(wù)（如：簽定勞動合同、繳納社會保險、支付工資等），企業(yè)只需按照外包合同的約定對外包公司承擔相應(yīng)的合同法上的義務(wù)即可。如此一來，企業(yè)既實現(xiàn)了滿足自己用工需求的目的，又大大規(guī)避了勞動法上的風險。因此建議企業(yè)合理利用業(yè)務(wù)外包的經(jīng)營策略以整合企業(yè)外部優(yōu)秀資源，規(guī)避用工法律風險。七、具體工種分析7.1 清潔工特點清

10、潔工即清潔工人， 指那些負責清潔地方的工人，職務(wù)包括打掃、 收集垃圾送到指定收集處等。 與用人單位的主要工作或者主要經(jīng)營活動聯(lián)系不大, 崗位要求低 , 變動頻繁 , 工作時間不是每天八小時制。鑒于清潔工特點從不同用工形式分析：1. 勞務(wù)派遣優(yōu)點：方便管理，控制用工成本，規(guī)避經(jīng)濟補償金。缺點：穩(wěn)定性差、不便于用工規(guī)模控制，與派遣單位的連帶責任。2. 勞務(wù)外包優(yōu)點 :企業(yè)無需承擔保險、經(jīng)濟補償?shù)蕊L險，規(guī)避勞動糾紛。缺點：沒有對保潔人員形成直接管理，企業(yè)相關(guān)信息安全風險。建議：清潔工可采用非全日制勞動合同制或勞務(wù)外包。7.2 文秘特點掌管文書并協(xié)助機關(guān)或部門負責人處理日常工作的人員。掌握企業(yè)信息量比較大，崗位要求不高， 工作內(nèi)容是為部門工作提供協(xié)助。鑒于清潔工特點從不同用工