第二章 代理法

1、第二章第二章 代理法代理法 第一節(jié) 代理法概述 第二節(jié) 本人與代理人之間的關(guān)系 第三節(jié) 代理人與第三人的關(guān)系 第四節(jié) 我國的代理法與外貿(mào)代理制 國際商事代理法國際商事代理法 Agency law 第一節(jié)第一節(jié) 代理法概述代理法概述 一、一、代理的概念代理的概念 二、二、代理權(quán)的產(chǎn)生代理權(quán)的產(chǎn)生 三、三、無權(quán)代理無權(quán)代理 四、四、代理關(guān)系的終止代理關(guān)系的終止 一、代理概念 所謂代理(agency)是指代理人(agent)按照本人 (principal)的授權(quán)(authorization)，代表本人同第三人 訂立合同或作其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù) 直接對本人發(fā)生效力。 principa

2、l agent 買幾本經(jīng)書買幾本經(jīng)書 看看啦！看看啦！ 歐了歐了 買書行，但買書行，但 要簽合同！要簽合同！ 案例分析 某畫家找到某某畫家找到某A作為代理人銷售他的十幅作為代理人銷售他的十幅 作品。并對代理人作品。并對代理人A A作出作品作出作品月亮河月亮河的的 最低價為最低價為1 1萬美元的要求。萬美元的要求。 A卻以卻以20002000美元的價格把這幅作品給賣給美元的價格把這幅作品給賣給 自己，由于自己比較繁忙，自己，由于自己比較繁忙， A又指派又指派B來來 賣剩余的作品。賣剩余的作品。B把所有的作品都賣掉了，把所有的作品都賣掉了， 錢直接打到了錢直接打到了A的個人賬戶里面。的個人賬戶里面

3、。 請問請問A是否違反了代理人的職責(zé)？是否違反了代理人的職責(zé)？ 代理關(guān)系 代理關(guān)系 本人與代理人 Internal relationship 本人與代理人對第三人 External relationship 思考 丈夫可以派他的妻子去參加一個婚禮，并代表他向新婚丈夫可以派他的妻子去參加一個婚禮，并代表他向新婚 夫婦表示祝賀。屬于代理關(guān)系嗎？夫婦表示祝賀。屬于代理關(guān)系嗎？ 一位母親讓他的兒子從牛奶工人處購買牛奶屬于代理關(guān)一位母親讓他的兒子從牛奶工人處購買牛奶屬于代理關(guān) 系嗎？系嗎？ 在代理關(guān)系中誰對合同負(fù)責(zé)？在代理關(guān)系中誰對合同負(fù)責(zé)？ 當(dāng)代理人與本人之間的代理合同因為某種原因宣告無效當(dāng)代理人與本

4、人之間的代理合同因為某種原因宣告無效 或者撤銷時，仍然認(rèn)為是本人與第三人的合同有效嗎？或者撤銷時，仍然認(rèn)為是本人與第三人的合同有效嗎？ 二、二、代理權(quán)的產(chǎn)生代理權(quán)的產(chǎn)生 代理權(quán)產(chǎn)生代理權(quán)產(chǎn)生 大陸法系大陸法系 英美法系英美法系 法定法定 代理代理 意定意定 代理代理 法律規(guī)定法律規(guī)定 法院選任法院選任 私人選任私人選任 明示的指定明示的指定 express authority 默示的授權(quán)默示的授權(quán) implied authority 不容否認(rèn)的代理不容否認(rèn)的代理 agency by estoppel 客觀必需的代理權(quán)客觀必需的代理權(quán) agency of necessity 追認(rèn)的代理追認(rèn)的代理

5、 agency by ratification 代理權(quán)產(chǎn)生案例 賓館的女服務(wù)生？ 深圳機場的清潔工王大媽的兩千萬？ 張老師家的保姆與洗衣店？ 知識擴展：自殺情況與廣州自殺案？ 相關(guān)概念對比 代理、居間、行紀(jì) 居間：是指居間人向委托人報告訂立合同居間：是指居間人向委托人報告訂立合同 的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委 托人支付報酬的一種制度。托人支付報酬的一種制度。 行紀(jì)：指經(jīng)紀(jì)機構(gòu)受委托人的委托，以自行紀(jì)：指經(jīng)紀(jì)機構(gòu)受委托人的委托，以自 己的名義與第三方進行交易，并承擔(dān)規(guī)定己的名義與第三方進行交易，并承擔(dān)規(guī)定 的法律責(zé)任的商業(yè)行為。的法律責(zé)任的商業(yè)行為。

6、1、概念：、概念： 代理人為本人的利益將其享有的 給他人而產(chǎn)生的代理，相對 于而言稱為復(fù)代理。 買茶葉買茶葉1010斤斤 給給50005000元錢元錢 季節(jié)不對，沒買到季節(jié)不對，沒買到 可留錢托人以后買可留錢托人以后買 買茶葉買茶葉 交錢交錢 1 1、假設(shè)丙拿錢后回家路上遭搶劫，則、假設(shè)丙拿錢后回家路上遭搶劫，則50005000元損失誰承擔(dān)？元損失誰承擔(dān)？ 2、如丙拿錢后逃跑，、如丙拿錢后逃跑，則則50005000元損失誰承擔(dān)？元損失誰承擔(dān)？ 3、如丙在買茶葉時遭人欺詐，買了假茶葉，該損失誰承擔(dān)？、如丙在買茶葉時遭人欺詐，買了假茶葉，該損失誰承擔(dān)？ 假設(shè)在例1中，甲要買的是烏龍茶， 而乙只告知

7、丙買烏龍茶，后丙買了 烏龍茶，導(dǎo)致甲的損失由誰賠償？ 答：應(yīng)由乙賠償。 觀念應(yīng)用：觀念應(yīng)用： 案情簡介：案情簡介： A A公司授權(quán)公司授權(quán)B B公司自波蘭購買一批皮貨，由于公司自波蘭購買一批皮貨，由于 發(fā)生了戰(zhàn)爭，在無法與發(fā)生了戰(zhàn)爭，在無法與A A聯(lián)系的情況下，聯(lián)系的情況下， B B將該將該 批貨物出售，將貨款以批貨物出售，將貨款以A A的名義存入銀行。戰(zhàn)爭的名義存入銀行。戰(zhàn)爭 結(jié)束后，皮貨的價格飚升，結(jié)束后，皮貨的價格飚升，A A指控指控B B未經(jīng)授權(quán)出未經(jīng)授權(quán)出 售其貨物，構(gòu)成了侵權(quán)。售其貨物，構(gòu)成了侵權(quán)。 問問 題：題： B B公司是否可以以客觀必需代理全進行抗辯？公司是否可以以客觀必需

8、代理全進行抗辯？ 三、三、無權(quán)代理無權(quán)代理 無權(quán)代理具體情形 大陸法系規(guī)定vs英美法系規(guī)定 無權(quán)代理具體情形 不具備默示授權(quán)條件的代理； 授權(quán)行為無效的代理； 越出授權(quán)范圍行事的代理； 代理權(quán)消滅后的代理。 四、四、表見代理表見代理 無權(quán)代理vs表見代理 案例：東莞結(jié)婚結(jié)賬案？ 好又多的經(jīng)理？ 我的同學(xué)的一天？ 案例： 某書畫裝裱店與著名書法家唐伯虎簽訂了一份委 托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，唐伯虎交付裝裱 店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。唐 伯虎因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他 委托他兒子唐叔虎代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付 裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝裱店

9、 感到作品風(fēng)格與趙某不同，遂請專家鑒定，結(jié)果發(fā) 現(xiàn)屬他人作品。 問題 1唐伯虎能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作? 2唐叔虎的行為是否屬于無權(quán)代理? 案例1： 甲商場業(yè)務(wù)員乙到丙公司采購空調(diào)，見丙公司生 產(chǎn)的浴室防水暖風(fēng)機小巧實用，尤其在北方?jīng)]有 來暖氣之前，以及停止供暖之后的一段時間內(nèi)對 普通家庭非常實用， 遂自行決定購買一批該公司 生產(chǎn)的暖風(fēng)機。 貨運到后，甲商場即對外銷售該暖風(fēng)機。后因該 市提前供應(yīng)暖氣，暖風(fēng)機的銷量大減。甲商場這 時想到乙是自作主張購買 暖風(fēng)機，商場有權(quán)拒絕 支付貨款。丙公司因收不回貨款而訴至法院。 問：本案中甲商場應(yīng)否支付貨款?為什么? 案例2： 甲在其承包的商店里向乙出售一

10、套價值2000元的 西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接電話，甲囑咐 前來看望他的朋友丙說，“請幫我看管一下店， 我馬上回來”。 甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙盡 快將西服賣給他，丙提出要等待甲回來。后來丙 見乙要走，于是答應(yīng)代替甲出售該西服。雙方經(jīng) 過協(xié)商以1800元 的價格出售給乙。 甲打電話回來以后，得知西服以1800元的價格被 出售，覺得賣虧了，立即找到乙要求退款并取回 西服。乙以構(gòu)成表見代理為由予以拒絕，雙方為 此發(fā)生爭議。 甲起訴到法院要求撤銷該買賣合同。 如何處理？ 案例案例3： 某建安公司的某業(yè)務(wù)員向王經(jīng)理匯報，稱自已保 管的已加蓋了公司印章的一份空白合同不填與公 文包一起

11、丟失。 為防止拾得人利用此合同，王經(jīng)理立即讓該業(yè)務(wù) 員以公司的名義在當(dāng)?shù)氐耐韴笊峡橇舜丝瞻缀?同遺失作廢的申明。 事隔不久某電氣設(shè)備供應(yīng)商找到王經(jīng)理，聲稱一 個月前一姓李的人以王經(jīng)理公司的名義與其訂立 了購買價值二萬元電氣設(shè)備配件的合同，李某取 走了貨并付現(xiàn)金三千元后，未能按約在取貨后十 日內(nèi)付清剩余款項，故現(xiàn)要求王經(jīng)理的公司履行 合同中支付余款的義務(wù)。 四、四、代理關(guān)系的終止代理關(guān)系的終止 代理關(guān)系終止原因 當(dāng)事人行為 1、因代理期限屆滿而終止 2、因當(dāng)事人協(xié)議而終止 3、因一方當(dāng)事人撤回代理權(quán)而終止 法律規(guī)定 1、被代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 2、代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 代理

12、關(guān)系終止的法律效果 principal agent代理關(guān)系終止之后，代理關(guān)系終止之后， 代理人就沒有代理權(quán)，代理人就沒有代理權(quán)， 如該代理人仍繼續(xù)從如該代理人仍繼續(xù)從 事代理活動，即屬于事代理活動，即屬于 無權(quán)代理無權(quán)代理 無權(quán)代理無權(quán)代理 通知通知 義務(wù)義務(wù) 李某受單位委派到某國考察，王某聽說后 委托李某代買一種該國產(chǎn)的名貴藥材。李 某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送 至王某家中。 但王某的 兒子告訴李某，其父已于不久前 去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父 親已去世，藥也就不要了，請李某自己處 理。李某非常生氣，認(rèn)為不管王某是否活 著，這藥王家都應(yīng)該收下。 問題：李某的行為的法律后果

13、到底應(yīng)由誰 來承擔(dān)？藥是否應(yīng)由王家出錢買下？為什 么？ 第二節(jié) 本人與代理人之間的關(guān)系 本人于代理人之間關(guān)系 代理人義務(wù) 本人義務(wù) 本人與代理人之間關(guān)系 合同關(guān)系合同關(guān)系 Internal relationship 案例1： 甲某為采購員，經(jīng)常在全國各地出差。乙某是其 鄰居，平時以采擷山藥為生。乙某在山中挖到一 名貴草藥，正好甲某 要到上海出差，于是乙某就 委托甲某將草藥帶去賣掉。 甲某卻將草藥帶到鄰村朋友家。朋友父親丁某是 老中醫(yī)，他看了之后請甲某將草藥賣于他，并表 示愿給甲某 500元的好處費。結(jié)果甲某以低于上 海市場將近5000元的價格把草藥賣給丁某。雙方 約定，如果事后乙某來此處打聽這

14、種草藥價格， 丁某就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，在上海也不值 錢了。 不想此事被正要到丁某家來看病的乙某的一個遠(yuǎn) 房親戚聽見，不久就告訴了乙某。乙某遂要求甲 某和丁某賠償自己的損失。 案例2/ 代理與敬業(yè)競爭 馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案 原告雇了被告從事廢舊鋼鐵的買賣交易， 當(dāng)生意興隆時，被告與公司另一名職員準(zhǔn) 備也創(chuàng)立一個類似的鋼鐵公司，并在業(yè)余 時間積極準(zhǔn)備，后兩人辭職并于一年后正 式成立了一家鋼鐵公司。 原告認(rèn)為被告在任職期間不忠實，所以應(yīng) 賠償損失，并要求法院禁止被告開業(yè)。 代理人義務(wù) 勤勉地履行其代理職責(zé)勤勉地履行其代理職責(zé) 對本人應(yīng)誠信、忠實對本人應(yīng)誠信、忠實 不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中

15、不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中 所獲得的保密情報和資料所獲得的保密情報和資料 須向本人申報賬目須向本人申報賬目 不得把他的代理權(quán)委托給不得把他的代理權(quán)委托給 他人他人 勤勉地履行其代理職責(zé)勤勉地履行其代理職責(zé) 代理人始終以本人利益至上為原則 怠于履行義務(wù)，或存在過失，則承擔(dān)賠償 責(zé)任 對本人應(yīng)誠信、忠實對本人應(yīng)誠信、忠實 誠信誠信 忠實忠實 向本人公開客戶向本人公開客戶 資料資料 不得自己代理不得自己代理 不得雙方代理不得雙方代理 不得受賄或密謀私利不得受賄或密謀私利 不得與第三人串通不得與第三人串通 除非征得除非征得 本人同意本人同意 撤回代撤回代 理權(quán)理權(quán) 要求賠要求賠 償損失償損失 OROR O

16、ROR 索還賄賂索還賄賂 解除代理關(guān)系解除代理關(guān)系 撤銷合同撤銷合同 拒付傭金拒付傭金 要求賠償損失要求賠償損失 不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中 所獲得的保密情報和資料所獲得的保密情報和資料 情報資料情報資料 不得泄露不得泄露 禁止不正當(dāng)禁止不正當(dāng) 競爭競爭 要求賠償損失要求賠償損失 禁止不合理限制代理人使用禁止不合理限制代理人使用 須向本人申報賬目須向本人申報賬目 保持正確賬目保持正確賬目 向本人申報賬目向本人申報賬目 一切款項交給本人一切款項交給本人 欠付傭金或其他費用欠付傭金或其他費用 占有貨物享有留置權(quán)占有貨物享有留置權(quán) 占有金錢用以抵消占有金錢用以抵消 不得把他的代理權(quán)

17、委托給他人不得把他的代理權(quán)委托給他人 不得擅自轉(zhuǎn)讓代理權(quán) 情況緊急時，或征得本人同意可以轉(zhuǎn)讓 本人義務(wù) 支付傭金 償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費用 本人有義務(wù)讓代理人檢查核對其賬冊 支付傭金 需要注意的兩個問題： 本人不經(jīng)代理人的介紹，直接從代理人代 理的地區(qū)內(nèi)收到訂貨單，直接同第三人訂 立買賣合同時，是否仍須對代理人照付傭 金 ？ 代理人所介紹的買主日后連續(xù)訂貨時，是 否仍須支付傭金？ 注意英美法系與大陸法系的不同規(guī)定 英美法系 第一個問題第一個問題 1. 1.是否有代理是否有代理 人的介入人的介入 2.2.本人與代理本人與代理 人可以約定，人可以約定， 如規(guī)定獨家代如規(guī)定獨家代 理人對

18、來自本理人對來自本 地區(qū)的訂貨單地區(qū)的訂貨單 均可收取傭金均可收取傭金 第二個問題第二個問題 1. 1.代理合同是代理合同是 否有期限否有期限 2.2.只能要求對只能要求對 再次訂貨傭金再次訂貨傭金 損失給予金錢損失給予金錢 補償補償 大陸法系 1.1.獨家代理人不論是否參與交易，都有權(quán)收獨家代理人不論是否參與交易，都有權(quán)收 取傭金；取傭金； 2.2.商業(yè)代理人一經(jīng)設(shè)定即有權(quán)收取傭金，即商業(yè)代理人一經(jīng)設(shè)定即有權(quán)收取傭金，即 使本人不履行訂單或履行方式與約定不同；使本人不履行訂單或履行方式與約定不同； 3.3.代理合同終止時，代理人有權(quán)基于商業(yè)信代理合同終止時，代理人有權(quán)基于商業(yè)信 譽請求賠償。

19、譽請求賠償。 第三節(jié) 本人及代理人與第三人的關(guān)系 問題：第三人究竟是與誰訂立合同？ 大陸法規(guī)定 英美法規(guī)定 大陸法規(guī)定 身份標(biāo)準(zhǔn)身份標(biāo)準(zhǔn) 以代表身份以代表身份 以個人身份以個人身份 直接代理直接代理 間接代理間接代理 效力直接效力直接 及于本人及于本人 效力通過另一效力通過另一 合同及于本人合同及于本人 商業(yè)代理人商業(yè)代理人 行紀(jì)人行紀(jì)人 第三人第三人 contract contract 英美法規(guī)定 義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)義務(wù)標(biāo)準(zhǔn) 代理人在同第三人訂約時具體指代理人在同第三人訂約時具體指 出本人的姓名出本人的姓名 代理人表示出自己的代理身份，代理人表示出自己的代理身份， 但不指出本人的姓名但不指出本人的姓名

20、 代理人事實上有代理權(quán)，但他在代理人事實上有代理權(quán)，但他在 訂約時不披露代理關(guān)系的存在訂約時不披露代理關(guān)系的存在 代理人在訂約時已指出本人的姓名 代理人退出合同，不能取得權(quán)利和承擔(dān)義 務(wù)； 但有例外情形： 1.代理人以自己名字在簽字蠟封式合同 簽名； 2.代理人以自己名字在匯票上簽字； 3.依據(jù)行業(yè)慣例，如運輸行業(yè)慣例。 代理人表示有代理關(guān)系，但未指出本人 代理人對合同不承擔(dān)責(zé)任； 必須清楚表明代理人身份，如“as agent for buyer”。 代理人未披露代理關(guān)系 無權(quán)代理無權(quán)代理 undisclosed principal undisclosed contract 介入權(quán)介入權(quán) 選擇

21、權(quán)選擇權(quán) 如介入將與合同明如介入將與合同明 示或默示條款抵觸，示或默示條款抵觸， 則不能介入則不能介入 第三人基于信賴代理人才能或清償?shù)谌嘶谛刨嚧砣瞬拍芑蚯鍍?能力而與其訂立合同，則不能介入能力而與其訂立合同，則不能介入 第四節(jié) 我國的代理法與外貿(mào)代理制 我國代理法律制度 我國外貿(mào)代理制 我國代理法律制度 第四章第四章 第二節(jié)第二節(jié) 代理權(quán) 代理權(quán) 無權(quán)代理 無權(quán)代理 代理人與第三人責(zé) 代理人與第三人責(zé) 任任 代理終止 代理終止 我國外貿(mào)代理制 外貿(mào)代理制主要做法 外貿(mào)代理制中的法律問題 外貿(mào)代理制主要做法 buyer seller One party of contract 外貿(mào)代理制

22、中的法律問題 民法通則規(guī)定不完全適用于外貿(mào)代理 合同法第402、403條規(guī)定 合同法第402、403條規(guī)定 402402：第三人知道存在代理關(guān)系，則合：第三人知道存在代理關(guān)系，則合 同直接約束委托人和第三人同直接約束委托人和第三人 403403：第三人不知道存在代理關(guān)系時：第三人不知道存在代理關(guān)系時： 受托人因第三人原因?qū)ξ腥宋茨苈男辛x受托人因第三人原因?qū)ξ腥宋茨苈男辛x 務(wù)時，受托人應(yīng)向委托人披露第三人，由務(wù)時，受托人應(yīng)向委托人披露第三人，由 委托人直接行使受托人對第三人權(quán)利委托人直接行使受托人對第三人權(quán)利 受托人因委托人原因?qū)Φ谌宋茨苈男泻鲜芡腥艘蛭腥嗽驅(qū)Φ谌宋茨苈男泻?同，受托

23、人應(yīng)向第三人披露委托人。第三同，受托人應(yīng)向第三人披露委托人。第三 人擁有選擇權(quán)。人擁有選擇權(quán)。 Undisclosed Principal Agency 1.代理出口 在出口方面，由外貿(mào)公司接受國內(nèi)供貨部門的委托，以外 貿(mào)公司自己的名義作為賣方（Seller），同國外買主簽訂 出口合同，收取約定的傭金。 在采用這種做法時，由于外貿(mào)公司不是以被代理人（國內(nèi) 供貨部門）的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對外簽訂 出口合同，外貿(mào)公司作為出口合同的賣方，就必須對出口 合同承擔(dān)責(zé)任。因此，即使由于國內(nèi)供貨部門未能按時、 按質(zhì)、按量提供貨源，致使外貿(mào)公司不能履行其對外簽訂 的出口合同，但外貿(mào)公司做為出口合同的賣方仍需對外承 擔(dān)責(zé)任。國外的買主也只能根據(jù)出口合同向外貿(mào)公司要求 賠償，而不能越過外貿(mào)公司向國內(nèi)供貨部門要求賠償，因 為國內(nèi)供貨部門不是出口合同的一方當(dāng)事人，他們同國外 買主之間并無直接的合同關(guān)系。 至于外貿(mào)公司同國內(nèi)供貨部門之間的關(guān)系，則只能通過他 們之間簽訂的委托代理出口合同來解決。 2.代理進口 在進口方面，由外貿(mào)公司接受國內(nèi)用貨部門的委托，以外 貿(mào)公司自己的名義作為買方（Buyer），同國外賣方簽訂 進口合同，收取約定的傭金或手續(xù)費。 在采用這種做法時，由于外貿(mào)公司不是以被代理人（國內(nèi) 用貨部門）的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對外簽訂 進口合