國際商法第一章商事組織法

1、 商事組織法商事組織法一般是關于商業(yè)基礎條一般是關于商業(yè)基礎條件和手段的規(guī)定，是調整商事組織件和手段的規(guī)定，是調整商事組織的設立、變更和解散等對內對外關的設立、變更和解散等對內對外關系的法律規(guī)范的總稱。系的法律規(guī)范的總稱。商事組織的兩種主要分類標準商事組織的兩種主要分類標準p經濟分類標準經濟分類標準p法律分類標準法律分類標準主要是按所有制類型分類主要是按所有制類型分類 前蘇聯(lián)、東歐各國和中前蘇聯(lián)、東歐各國和中國多采用這種分類，現(xiàn)在俄國多采用這種分類，現(xiàn)在俄羅斯和東歐各國已予以摒棄。羅斯和東歐各國已予以摒棄。中國經濟轉型時期的國有企中國經濟轉型時期的國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、業(yè)、集體企業(yè)、私

2、營企業(yè)、個體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、股份個體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、股份制企業(yè)、外商投資企業(yè)，港制企業(yè)、外商投資企業(yè)，港澳臺投資企業(yè)等類型。澳臺投資企業(yè)等類型。 主要是按財產責任分類主要是按財產責任分類市場經濟發(fā)達的國市場經濟發(fā)達的國家多采用此種分類，主要將商事組織分成三家多采用此種分類，主要將商事組織分成三種基本的法律形式，即獨資、合伙與公司，種基本的法律形式，即獨資、合伙與公司，其中公司是最重要的商事組織形式。其中公司是最重要的商事組織形式。中國近中國近年也開始向這種分類方式過渡。年也開始向這種分類方式過渡。 我國企業(yè)立法 公司法：1993年頒布，2005年修改，2006年1月1日生效 合伙企業(yè)法：199

3、7年頒布，2006年修訂，2007年6月1日生效 個人獨資企業(yè)法：2000年1月1日生效第二節(jié) 公司法 8二、二、公司的類型公司的類型 （一）公司依據股東（一）公司依據股東所負責任所負責任不同分類不同分類1、股份有限公司、股份有限公司2、有限責任公司、有限責任公司3、無限責任公司、無限責任公司4、兩合公司（有限、兩合公司（有限+無限）無限）（二）公司依據從屬關系分類（二）公司依據從屬關系分類母公司與子公司母公司與子公司（三）依據管轄系統(tǒng)標準分類（三）依據管轄系統(tǒng)標準分類總公司和分公司總公司和分公司三、公司的設立 （一）公司的創(chuàng)辦人（一）公司的創(chuàng)辦人（創(chuàng)始人或發(fā)起人）（創(chuàng)始人或發(fā)起人） 1. 1

4、.人數(shù)；人數(shù)； 2.2.身份；身份； 3.3.義務與責任義務與責任 重點：公司創(chuàng)辦人的責任重點：公司創(chuàng)辦人的責任p8p8（二）公司章程（二）公司章程：記載公司組織、活動：記載公司組織、活動基本準則的公開性法律文件?；緶蕜t的公開性法律文件。公司法公司法第第2525條：有限責任公司章程應當條：有限責任公司章程應當載明下列事項：公司載明下列事項：公司名稱名稱和住所；公和住所；公司經營范圍；公司注冊資本；股東的司經營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構及其產生辦額和出資時間；公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；公司

5、法定代表人；法、職權、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。 （三）（三）資本資本 最低限額最低限額（3 3萬；萬；1010萬；萬；500500萬）萬） 出資方式出資方式（貨幣；實物、知識產權、（貨幣；實物、知識產權、土地使用權等可以依法轉讓的非貨幣財產）土地使用權等可以依法轉讓的非貨幣財產） 出資狀態(tài)出資狀態(tài)（認繳或實繳）（認繳或實繳） （查：查：公司法公司法有關有限責任公有關有限責任公司以及股份有限公司成立時股東的實繳出司以及股份有限公司成立時股東的實繳出資比例的規(guī)定資比

6、例的規(guī)定） （四）認購股份（四）認購股份 設立的方式設立的方式 1 1、發(fā)起設立、發(fā)起設立 2 2、募集設立、募集設立公司法公司法第七十四條：股份有限公司的設第七十四條：股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。式。 發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。的全部股份而設立公司。 募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。而設立公司。 （五）注冊登記（五）注冊登記 公司法公司法第

7、二十七條：股東的全部出資第二十七條：股東的全部出資經法定的驗資機構驗資后，由全體股東指經法定的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記，提交公司登記申請記機關申請設立登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。書、公司章程、驗資證明等文件。 公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。四、公司的基本權利和義務 重點掌握重點掌握公司法人人格否認制度公司法人人格否認制度，又稱，又稱“揭揭穿公司的面紗穿公司的面紗”，是指為了制止濫用公司法，是指為了制止濫用公司法人制度和保護公司債權人

8、的利益及社會公共人制度和保護公司債權人的利益及社會公共利益，允許在利益，允許在“特定情形特定情形”下，否認公司的下，否認公司的獨立人格和股東的有限責任，責令公司股東獨立人格和股東的有限責任，責令公司股東對公司債權人或公共利益直接承擔責任，以對公司債權人或公共利益直接承擔責任，以實現(xiàn)公平、正義的法律制度。見教材案例實現(xiàn)公平、正義的法律制度。見教材案例p13公司法人人格否認制度（法律條文） 第二十條公司股東應當遵守法律、行政法第二十條公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；用股東權利損害公司或者其

9、他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。損害公司債權人的利益。 公司股東濫用股東權利給公司或者其他公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。五、公司的資本通常指公司的注冊資本，是由公司章程確定通常指公司的注冊資本，是由公司章程確定的股東認繳的

10、出資總額。的股東認繳的出資總額。 資本的構成與比例資本的構成與比例 （查：查：公司法公司法有關公司成立時股東貨有關公司成立時股東貨幣出資比例的規(guī)定幣出資比例的規(guī)定） p12p12 辨析：辨析：1 1、股份有限公司的股股本與股票、股份有限公司的股股本與股票 2 2、公司債券與股票、公司債券與股票六、公司的組織機構（一）股東會（股東大會）（一）股東會（股東大會）（二）董事會和高級管理人員（二）董事會和高級管理人員（三）監(jiān)事會（三）監(jiān)事會（一）股東會（股東大會）（一）股東會（股東大會） 性質：權力機構性質：權力機構 組成：全體股東組成：全體股東（二）董事會和高級管理人員（二）董事會和高級管理人員 性

11、質：執(zhí)行機構性質：執(zhí)行機構 資格：限制資格：限制 p19p19 行為限制（義務與責任）行為限制（義務與責任）見教材案例見教材案例p21 p21 董事的責任：董事的責任： 某公司董事甲私自將公司的資金某公司董事甲私自將公司的資金100100萬元萬元以自己的名義存入銀行，獲取利息以自己的名義存入銀行，獲取利息2 2萬元；萬元；后又將利息后又將利息2 2萬元借給朋友乙做生意，獲萬元借給朋友乙做生意，獲得乙酬謝得乙酬謝5000 5000 元。對該元。對該100100萬元資金、萬元資金、1 1萬元利息以及乙酬謝的萬元利息以及乙酬謝的50005000元應如何處置？元應如何處置？（三）監(jiān)事會（三）監(jiān)事會 性

12、質：監(jiān)督機構性質：監(jiān)督機構 資格資格限制限制 義務與責任義務與責任七、公司債及股利 債券的分類債券的分類 股利的分配：我國股利的分配：我國公司法公司法對法定公積對法定公積金的提取。金的提取。 股利分配原則：我國股利分配原則：我國公司法公司法規(guī)定屬于規(guī)定屬于任意性規(guī)范。任意性規(guī)范。八、公司的合并、解散與清算 公司合并或分立后，新公司對原公司所負公司合并或分立后，新公司對原公司所負債務的承擔。債務的承擔。 自愿解散和強制解散（訴訟解散）自愿解散和強制解散（訴訟解散）第三節(jié)第三節(jié) 合伙法（合伙法（partnership）合伙一般具有以下主要特征：合伙一般具有以下主要特征：（1 1）合伙是契約式企業(yè)。

13、）合伙是契約式企業(yè)。須訂立合伙合同須訂立合伙合同（2 2）合伙是）合伙是“人的組合人的組合”。合伙人的狀態(tài)影合伙人的狀態(tài)影響合伙企業(yè)的存續(xù)響合伙企業(yè)的存續(xù)（3 3）合伙人對企業(yè)的債務負連帶無限責任。）合伙人對企業(yè)的債務負連帶無限責任。（4 4）合伙人原則上均享有平等參與管理合伙）合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務的權利。事務的權利。除非合伙契約另有規(guī)定，每除非合伙契約另有規(guī)定，每個合伙人均有權對外代表合伙企業(yè)從事業(yè)個合伙人均有權對外代表合伙企業(yè)從事業(yè)務活動。務活動。（5 5）大多數(shù)國家的法律規(guī)定合伙企業(yè)不是法）大多數(shù)國家的法律規(guī)定合伙企業(yè)不是法人，不具有獨立的法律人格。人，不具有獨立的法律

14、人格。但有些國家，但有些國家，如法國、荷蘭、比利時以及蘇格蘭等，法如法國、荷蘭、比利時以及蘇格蘭等，法律則規(guī)定合伙企業(yè)是法人。英國、美國雖律則規(guī)定合伙企業(yè)是法人。英國、美國雖然不承認合伙企業(yè)的法人資格，但是在某然不承認合伙企業(yè)的法人資格，但是在某些特定場合也把合伙視為法人。例如，美些特定場合也把合伙視為法人。例如，美國的法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以合伙的名義國的法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以合伙的名義起訴與應訴。起訴與應訴。 甲、乙、丙三人設立無限合伙企業(yè)，按照甲、乙、丙三人設立無限合伙企業(yè)，按照1 1：1 1：1 1的比例分配利潤、承擔虧損，合伙企的比例分配利潤、承擔虧損，合伙企業(yè)的總資產為業(yè)的總資產為9

15、090萬元，合伙協(xié)議確定由甲萬元，合伙協(xié)議確定由甲負責企業(yè)的經營管理。由于甲經營管理不負責企業(yè)的經營管理。由于甲經營管理不善，企業(yè)總資產減為善，企業(yè)總資產減為4040萬元，且企業(yè)對外萬元，且企業(yè)對外負債負債6060萬元，資不抵債。萬元，資不抵債。 對于對于6060萬元的債務應該如何清償？萬元的債務應該如何清償？ 權利限制權利限制不能對抗不能對抗善意善意第三人第三人 各合伙人通常業(yè)務行為約束其他人各合伙人通常業(yè)務行為約束其他人 新加入合伙人對債務的承擔新加入合伙人對債務的承擔甲、乙、丙三人設立無限合伙企業(yè)，按照甲、乙、丙三人設立無限合伙企業(yè)，按照1 1：1 1：1 1的比例分配利潤、承擔虧損。甲退伙的比例分配利潤、承擔虧損。甲退伙時合伙企業(yè)的總資產