由善意取得制度引發(fā)的思考.

1、由善意取得制度引發(fā)的思考寫作提綱一、緒論善意取得制度，是物權(quán)法中的一項(xiàng)重要制度，善意取得是物的所 有權(quán)及其他權(quán)利的一種特殊取得原因。本文對(duì)善意取得的概念、價(jià)值 基礎(chǔ)、理論基礎(chǔ)、動(dòng)產(chǎn)善意取得的構(gòu)成要件、不動(dòng)產(chǎn)的善意取得、及 善意取得的法律效果進(jìn)行了闡述分析。二、本論：（ 一 ） 善意取得制度概述1、善意取得制度的定義2、善意取得制度在我國(guó)的根基3、善意取得制度的理論基礎(chǔ)4、善意取得制度的理論淵源（ 二） 善意取得在我國(guó)的現(xiàn)狀分析（ 三 ） 善意取得的構(gòu)成要件及完善善意取得制度的措施1、動(dòng)產(chǎn)善意取得的構(gòu)成要件2、不動(dòng)產(chǎn)善意取得（ 四 ） 完善善意取得的法律效果1、讓與人與受讓人之間2、原所有權(quán)人與

2、受讓人之間3、原所有權(quán)人與讓與人之間三、結(jié)論 我國(guó)應(yīng)建立不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度，以維護(hù)不動(dòng)產(chǎn)交易秩序，保護(hù) 不動(dòng)產(chǎn)交易的安全。14由善意取得制度引發(fā)的思考潘寶軍【內(nèi)容摘要】 善意取得制度，是物權(quán)法中的一項(xiàng)重要制度，善意取得是物 的所有權(quán)及其他權(quán)利的一種特殊取得原因。善意取得，又稱即時(shí)取得，依通常的 說(shuō)法，是指動(dòng)產(chǎn)占有人以動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移或其他物權(quán)的設(shè)立為目的，將動(dòng)產(chǎn)交 付于善意第三人時(shí)，即便動(dòng)產(chǎn)占有人無(wú)處分動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利，善意受讓人仍可取得動(dòng) 產(chǎn)所有權(quán)或其他物權(quán)的法律行為，原動(dòng)產(chǎn)所有人不得請(qǐng)求第三人返還，而只能要 求讓與人返還不當(dāng)?shù)美蛸r償損失。本文對(duì)善意取得的概念、理論基礎(chǔ)、動(dòng)產(chǎn)善 意取得的構(gòu)成要件

3、、不動(dòng)產(chǎn)的善意取得、及善意取得的法律效果進(jìn)行了闡述分析。 當(dāng)前我國(guó)正在制定民法典，善意取得是所有權(quán)取得的一種方式，應(yīng)當(dāng)規(guī)定在物權(quán) 法中。善意取得制度是適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要而產(chǎn)生的一項(xiàng)交易規(guī)則，其有助于 穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，維護(hù)正常的商品交換，能有利的促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) 的發(fā)展?！娟P(guān)鍵詞】 物權(quán)法 善意取得 善意第三人 無(wú)權(quán)處分善意取得制度，是物權(quán)法中的一項(xiàng)重要制度，是在發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、保護(hù)交易 安全、維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的前提下產(chǎn)生的。善意取得是物的所有權(quán)及其他權(quán)利的一種 特殊取得原因。關(guān)于善意取得制度的理論基礎(chǔ)，從來(lái)是一個(gè)見(jiàn)仁見(jiàn)智的問(wèn)題，大 體而言，理論界存在即時(shí)時(shí)效說(shuō)、權(quán)利外像說(shuō)、法律賦權(quán)說(shuō)、占

4、有效力說(shuō)和占有 公信力說(shuō)等幾種學(xué)說(shuō)。仔細(xì)分析諸種學(xué)說(shuō)，無(wú)一都是以占有為表彰權(quán)利或本身即 為物權(quán)出發(fā)，從不同的角度建構(gòu)善意取得制度之理論基礎(chǔ)。善意取得，又稱即時(shí) 取得，依通常的說(shuō)法，是指動(dòng)產(chǎn)占有人以動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移或其他物權(quán)的設(shè)立為 目的，將動(dòng)產(chǎn)交付于善意第三人時(shí)，即便動(dòng)產(chǎn)占有人無(wú)處分動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利，善意受 讓人仍可取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)或其他物權(quán)的法律行為，原動(dòng)產(chǎn)所有人不得請(qǐng)求第三人 返還，而只能要求讓與人返還不當(dāng)?shù)美蛸r償損失。本文對(duì)善意取得的概念、善 意取得制度在我國(guó)的根基、理論基礎(chǔ)、善意取得在我存在得必要性、動(dòng)產(chǎn)善意取 得的構(gòu)成要件、不動(dòng)產(chǎn)的善意取得、及善意取得的法律效果進(jìn)行了闡述分析。一、善意取得

5、制度概述（ 一 ） 善意取得制度的定義 善意取得又稱即時(shí)取得，指無(wú)權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的讓與人，于不法將其占有的 他人動(dòng)產(chǎn)交付于買受人后，若買受人于取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，即取得該動(dòng)產(chǎn)所 有權(quán)，原所有人不得要求受讓人返還。 善意取得制度是物權(quán)法中的一項(xiàng)重要制度， 關(guān)于善意取得制度的適用范圍，主要有兩種觀點(diǎn)：一種認(rèn)為善意取得制度僅適用 于動(dòng)產(chǎn)；另一種認(rèn)為善意取得既可適用于動(dòng)產(chǎn)亦可適用于不動(dòng)產(chǎn)。從理論淵源上 看，善意取得制度僅適用于動(dòng)產(chǎn)；但從價(jià)值基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)上看，善意取得制度 適用于不動(dòng)產(chǎn)亦無(wú)不可。動(dòng)產(chǎn)善意取得，是指無(wú)權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的讓與人將其有 權(quán)占有的他人的動(dòng)產(chǎn)交付于買受人，如買受人取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)系出

6、于善意，則取得 該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，原動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)人不得要求受讓人返還原物。不動(dòng)產(chǎn)善意取得， 受讓人信賴登記證書而與無(wú)權(quán)處分不動(dòng)產(chǎn)的讓與人交易，如受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn) 時(shí)系出于善意，則取得該不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，原不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)人不得要求受讓人返 還原物。按照法律的一般規(guī)則，只有所有權(quán)或受人之托、代他人處分的人才有處 分或買賣財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，無(wú)處分權(quán)的人處分他人之物，屬于一種侵權(quán)行為，其所為 的法律行為須于事后取得其權(quán)利或經(jīng)該他人之承認(rèn)，始生效力，而且，所有權(quán)具 有追及性，可直接向買受人追回原物。但善意取得制度的意義在于阻卻所有權(quán)人 的追及，允許善意的買受人取得受讓物的所有權(quán)，保護(hù)讓與人與受讓人之間已經(jīng) 完成的交

7、易，這在一定程度上侵害了所有權(quán)人的利益。法律為何會(huì)作出這樣的抉 擇呢？這就涉及到善意取得制度的價(jià)值基礎(chǔ)、理論基礎(chǔ)、理論淵源。（ 二 ） 善意取得制度在我國(guó)的根基 從當(dāng)今各國(guó)的研究極立法可見(jiàn)外國(guó)已建立起了比較完善的善意取得制度，它 對(duì)于促進(jìn)市場(chǎng)流通保護(hù)當(dāng)事人利益發(fā)揮著不可替代的作用，在我國(guó)改革開(kāi)放建設(shè) 社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的大背景下，建立和完善善意取得制度也是不可逆轉(zhuǎn)的大趨勢(shì)，但我國(guó)法律 上并沒(méi)有相關(guān)規(guī)定，僅在最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問(wèn)題 的意見(jiàn)（試行）第 89 條、最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋第 84 條和 最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋第 108 條，而且都只是停留在最高人 民法院

8、的司法解釋中。從善意取得制度的起源中我們可以看出善意取得制度是服 務(wù)于商品經(jīng)濟(jì)的，是法律為了維護(hù)市場(chǎng)交易的安全快捷和安全，善意第三人沒(méi)有 時(shí)間也無(wú)道義去核實(shí)轉(zhuǎn)讓人是否為真正的所有權(quán)人。這樣為了維護(hù)交易的安全便 在一定程度上犧牲了“真正所有權(quán)人”的利益。商業(yè)上永恒的效益原則有時(shí)會(huì)與 法律要求不一致，如盜竊物、遺失物在商業(yè)效益上是允許善意取得的而法律卻不 允許，可 善意取得制度的基礎(chǔ)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，它服務(wù)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)而我國(guó)現(xiàn)在正致力于建立并完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，在我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中同樣也 會(huì)遇到原所有人無(wú)權(quán)處分人和善意第三人利益相沖突而待解決的情況過(guò)分保護(hù)原 所有人的利益而實(shí)行無(wú)盡的追索必然破壞交易的安全，打

9、擊人們對(duì)基礎(chǔ)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) 的信任。而這些矛盾委當(dāng)解決與否直接影響到我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)能否正常運(yùn)行下去。 當(dāng)前在諸多制度中善意取得制度又是運(yùn)行較好比較能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的制度，我們 現(xiàn)在還沒(méi)有找到比它更適應(yīng)我國(guó)的制度。其次，一種制度能否正常運(yùn)行也受到復(fù)雜的社會(huì)歷史環(huán)境的影響，善意取得 制度亦是如此，在和平時(shí)期，人們把發(fā)展經(jīng)濟(jì)提高生活質(zhì)量作為主要目標(biāo)，這樣 商業(yè)交易上的利益被重視 ，固然可以適用該制度，但在一些情況下則不能一是在 混亂無(wú)序時(shí)期；二是在盜竊猖獗時(shí)期，原動(dòng)產(chǎn)所有人可對(duì)某些受讓人行使返還請(qǐng) 求權(quán)，這是恢復(fù)正常社會(huì)秩序所必要的。如法國(guó)善意取得制度便經(jīng)歷了一個(gè)復(fù)雜 的過(guò)程。可見(jiàn)該制度的興衰交易環(huán)境、社會(huì)

10、的政治和經(jīng)濟(jì)歷史有直接關(guān)系。我國(guó)正處在全國(guó)人民集力發(fā)展經(jīng)濟(jì)，在國(guó)際上也相對(duì)和平的一個(gè)穩(wěn)定發(fā)展時(shí) 期，這為善意取得制度的存在提供了制度和環(huán)境上的保障，我們應(yīng)抓住當(dāng)前的有 利時(shí)機(jī)加快這方面的立法并在司法實(shí)踐中有效運(yùn)行之 ，使之盡早效力于我國(guó)的市 場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。（ 三 ） 善意取得制度學(xué)理 關(guān)于善意取得制度的理論基礎(chǔ)，從來(lái)是一個(gè)見(jiàn)仁見(jiàn)智的問(wèn)題，大體而言，理 論界存在即時(shí)時(shí)效說(shuō)、權(quán)利外像說(shuō)、法律賦權(quán)說(shuō)、占有效力說(shuō)和占有公信力說(shuō)等 幾種學(xué)說(shuō)。 就實(shí)質(zhì)來(lái)看，善意取得制度，是一種以犧牲財(cái)產(chǎn)的靜的安全為代價(jià)而 保護(hù)財(cái)產(chǎn)的動(dòng)的安全的制度。法律為何要犧牲財(cái)產(chǎn)的靜的安全以保護(hù)財(cái)產(chǎn)的動(dòng)的 安全呢？這便涉及到善意取得存在的理

11、論基礎(chǔ)的問(wèn)題。關(guān)于善意取得存在的理論 基礎(chǔ)問(wèn)題，許多學(xué)者從不同的角度提出了不同的看法，大致有以下觀點(diǎn)： (1)取得 時(shí)效說(shuō)。時(shí)效制度，以時(shí)間及時(shí)間之經(jīng)過(guò)為其構(gòu)成要素，而善意取得制度則與時(shí) 間及時(shí)間之經(jīng)過(guò)沒(méi)有聯(lián)系，所以，時(shí)效制度與善意取得制度是兩種各自獨(dú)立的制 度。(2)權(quán)利外形說(shuō)。占有人應(yīng)推定其為法律上的所有者，故受讓人有信賴之基礎(chǔ)。(3)法律賦權(quán)說(shuō)。善意取得是由于法律賦予占有人處分他人所有權(quán)的權(quán)能。(4)占有效力說(shuō)。善意取得系由于受讓人受讓占有后，占有之效力使然。大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為 善意取得制度的理論基礎(chǔ)是法律上承認(rèn)占有公信力的邏輯結(jié)果，即贊成權(quán)利外形 說(shuō)。善意取得是所有權(quán)取得的一種方式，所有權(quán)

12、屬于物權(quán)，物權(quán)是一種對(duì)世權(quán)， 物權(quán)對(duì)世人的對(duì)抗是以對(duì)方知情為前提的。因此，物權(quán)必須具有向世人公開(kāi)的手 段，這就是占有和登記。動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的公示方法為占有；不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的公示方法為 登記。物權(quán)的變動(dòng)以占有和登記為公示方法，當(dāng)事人如果信賴這種公示而為一定 的行為，即使占有和登記所表現(xiàn)的物權(quán)狀態(tài)與真實(shí)的物權(quán)狀態(tài)不相符合，也不能 影響物權(quán)變動(dòng)的效力。占有僅對(duì)動(dòng)產(chǎn)具有公信力，即動(dòng)產(chǎn)的占有人即被推定為所 有權(quán)人。第三人正是基于占有來(lái)判斷無(wú)處分權(quán)人是所有人，因此信任他應(yīng)有處分 權(quán)而為交易行為的。受讓人信任的基礎(chǔ)是占有的公信力。對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，只有登記 證書才能表征所有權(quán)，標(biāo)的物的轉(zhuǎn)移占有并不移轉(zhuǎn)所有權(quán)，只有經(jīng)登記取得

13、證書 后才發(fā)生所有權(quán)移轉(zhuǎn)的效力，但是，不動(dòng)產(chǎn)交易也會(huì)因登記錯(cuò)誤、疏漏、未登記 等原因發(fā)生無(wú)權(quán)處分問(wèn)題，若不動(dòng)產(chǎn)交易中第三人取得不動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，從保 護(hù)善意第三人、維護(hù)交易秩序的目的出發(fā)，應(yīng)當(dāng)允許第三人獲得不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。( 四 ) 善意取得制度的理論淵源 一般認(rèn)為，善意取得制度是近代以來(lái)以日耳曼法的制度設(shè)計(jì)為基礎(chǔ)，又吸納 了羅馬法上取得時(shí)效制度中的善意要件，從而得以產(chǎn)生發(fā)展起來(lái)的。在古代，調(diào) 整無(wú)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系的法律有兩種不同的立法原則，即羅馬法的“任何人不得將大于 其所有的權(quán)利讓與他人”的原則；日耳曼法的基于“以手護(hù)手”觀念，采納的“所 有人任意讓他人占有其物的，只能請(qǐng)求該他人返還”的原則。羅

14、馬法的原則側(cè)重 對(duì)所有權(quán)人的保護(hù)，日耳曼法的原則側(cè)重對(duì)受讓人利益的保護(hù)。羅馬法不承認(rèn)善 意取得制度，即使受讓人為善意，所有權(quán)人也可對(duì)其主張所有物返還請(qǐng)求權(quán)。但 羅馬法并非完全無(wú)視受讓人的利益，而是規(guī)定善意受讓人可主張時(shí)效取得。日耳 曼法認(rèn)為一旦權(quán)利人將自己的財(cái)產(chǎn)讓與他人占有，只能向占有人請(qǐng)求返還占有物， 如占有人將財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)給第三人時(shí)，權(quán)利人不得向第三人主張所有物返還請(qǐng)求權(quán)， 而只能向轉(zhuǎn)讓人請(qǐng)求賠償損失。善意取得制度雖源于日耳曼法“以手護(hù)手”的原 則，但二者在制度設(shè)計(jì)上仍存在差異。日耳曼法“以手護(hù)手”原則采取的是限制 所有權(quán)追及力之結(jié)構(gòu)，而且適用時(shí)根本無(wú)須區(qū)分受讓人為善意還是惡意；善意取 得制度

15、采取的是使受讓人取得所有權(quán)之結(jié)構(gòu)，其目的在于積極地使受讓人取得所 有權(quán)，而非僅僅消極的限制原所有權(quán)人之恢復(fù)請(qǐng)求權(quán)。善意取得制度之所以源于 日耳曼法，是因?yàn)樵谌斩ㄉ险加信c所有權(quán)并未嚴(yán)格區(qū)分，占有其物者即有權(quán) 利，而對(duì)物享有權(quán)利的也必須占有物，因而受讓物的占有者，可能取得權(quán)利，而 有權(quán)利但卻未直接占有其物時(shí)，其權(quán)利的效力也因之減弱。當(dāng)動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)人以自 己的意思，將動(dòng)產(chǎn)托付于他人而由他人直接占有時(shí)，所有權(quán)人權(quán)利的效力減弱， 一旦直接占有人將動(dòng)產(chǎn)讓與第三人，所有人就無(wú)從對(duì)該第三人請(qǐng)求返還。善意取 得制度之所以不能追溯到羅馬法，是因?yàn)樵诹_馬法上所有權(quán)概念出現(xiàn)較早，占有 和所有權(quán)是兩個(gè)相互獨(dú)立的概念，

16、所以無(wú)法演繹出以受讓人誤信物的占有人為有 處分權(quán)人為適用前提的善意取得制度。二、善意取得在我國(guó)的現(xiàn)狀分析 善意取得制度是民法中的一項(xiàng)古老的制度，為近代大陸法系和英美法系民法 十分重要的制度。它對(duì)于保護(hù)善意第三人的利益，維護(hù)交易安全，促進(jìn)商品流通， 增長(zhǎng)社會(huì)物質(zhì)財(cái)富，有著特殊的重要意義。當(dāng)前我國(guó)正在制定民法典，善意取得 是所有權(quán)取得的一種方式，應(yīng)當(dāng)規(guī)定在物權(quán)法中。善意取得制度是適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì) 發(fā)展需要而產(chǎn)生的一項(xiàng)交易規(guī)則，其有助于穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，維護(hù)正常的商品 交換，能有利的促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。善意取得制度也正是順應(yīng)商 品時(shí)代發(fā)展的潮流而作出回應(yīng)，越來(lái)越多的國(guó)家將擴(kuò)大善意取得制度的適

17、用范圍， 不但適用不動(dòng)產(chǎn)，而且提出了債權(quán)是否也應(yīng)適用善意取得制度。鑒于這種情形， 因此，確立不動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度具有其重大現(xiàn)實(shí)意義，善意取得在我國(guó)是有存 在得必要性三、善意取得的構(gòu)成要件及完善善意取得制度的措施 對(duì)于善意取得之構(gòu)成要件，學(xué)者們多從善意取得之對(duì)象即財(cái)產(chǎn)角度和財(cái)產(chǎn)主 體方面論述 4 ，也即所謂能引起善意取得實(shí)際發(fā)生的要素或條件 5.此種界定并非 很全面，局限于從其外部產(chǎn)生條件即產(chǎn)生善意取得的條件角度論述。筆者認(rèn)為， 從善意取得內(nèi)在要素和外部構(gòu)成角度分析，善意取得應(yīng)包含善意與取得兩要件。（ 一 ） 動(dòng)產(chǎn)善意取得的構(gòu)成要件在我國(guó)將要建立的有中國(guó)特色的社會(huì)主義的民法體系中，應(yīng)將善意取得制

18、度 規(guī)定如下構(gòu)成要件：受讓人須為善意善意取得中的“善意”系指行為人在為某種民事行為時(shí)不知存在某種足以影 響該行為法律效力的因素的一種心理狀態(tài)。由于善意只是受讓人取得財(cái)產(chǎn)時(shí)的一 種心理狀態(tài)，這種狀況很難為局外人得知，因此，確定受讓人是否具有善意，應(yīng) 考慮當(dāng)事人從事交易時(shí)的客觀情況。如果根據(jù)受讓財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)、有償或無(wú)償、價(jià) 格的高低、讓與人的狀況以及受讓人的經(jīng)驗(yàn)等可以知道轉(zhuǎn)讓人無(wú)權(quán)轉(zhuǎn)讓，則不能 認(rèn)為受讓人具有善意。受讓人在讓與人交付財(cái)產(chǎn)時(shí)必須是善意的，至于以后是否 為善意，并不影響其取得所有權(quán)。如果受讓人在讓與人交付財(cái)產(chǎn)以前具有惡意， 則可以推定其接受財(cái)產(chǎn)時(shí)為惡意。受讓人須通過(guò)有償?shù)姆尚袨槎〉盟?/p>

19、有權(quán) 善意取得制度是為保護(hù)交易安全而設(shè)定的，只有在讓與人和受讓人之間存在 交易行為時(shí)，法律才有保護(hù)的必要；適用善意取得制度，除要求交易行為中讓與 人無(wú)處分權(quán)外，必須具備法律行為的其他一切生效要件，如該交易行為本身無(wú)效 或可撤銷，則不能發(fā)生善意取得。善意取得制度的適用還應(yīng)以受讓人有償取得動(dòng)產(chǎn)為前提。若無(wú)償轉(zhuǎn)讓動(dòng)產(chǎn)， 在許多情況下，本身就表明該動(dòng)產(chǎn)的來(lái)源可能是不正當(dāng)?shù)?，此時(shí)一個(gè)善意的受讓 人是不應(yīng)受讓這樣的動(dòng)產(chǎn)的；同時(shí)，受讓人返還這樣的動(dòng)產(chǎn)并不會(huì)給其造成大的 損失，受讓人應(yīng)返還該動(dòng)產(chǎn)。受讓人須占有由讓與人轉(zhuǎn)移占有的動(dòng)產(chǎn) 所謂動(dòng)產(chǎn)占有之轉(zhuǎn)移，包括四種情形：現(xiàn)實(shí)交付，簡(jiǎn)易交付，占有改定，返 還請(qǐng)求權(quán)之

20、讓與?，F(xiàn)實(shí)交付，即直接占有的轉(zhuǎn)移。簡(jiǎn)易交付，即受讓人已經(jīng)占有 動(dòng)產(chǎn)，則于物權(quán)變動(dòng)的合意成立時(shí)，視為交付。占有改定，即動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的讓與人 與受讓人之間特別約定，標(biāo)的物仍然由出讓人繼續(xù)占有，這樣，在物權(quán)讓與的合 意成立時(shí)，視為交付，受讓人取得間接占有。返還請(qǐng)求權(quán)讓與，即動(dòng)產(chǎn)由第三人 占有時(shí)，出讓人將其對(duì)第三人的返還請(qǐng)求權(quán)讓與受讓人，以代替交付。在現(xiàn)實(shí)交 付及簡(jiǎn)易交付場(chǎng)合，因受讓人都已直接占有動(dòng)產(chǎn)，其可基于善意取得制度取得動(dòng) 產(chǎn)權(quán)利，自無(wú)疑義。在讓與人與受讓人之間依占有改定方式進(jìn)行交易時(shí)，基于上 述善意取得之價(jià)值基礎(chǔ)的考慮，不宜支持占有改定方式下的受讓人取得所有權(quán)。 可見(jiàn)，只有當(dāng)受讓人占有該動(dòng)產(chǎn)時(shí)，才

21、適用善意取得?？腕w物須為 （以交付為物權(quán)的公示方法的 ）動(dòng)產(chǎn) 動(dòng)產(chǎn)，是指能夠移動(dòng)而不損害其價(jià)值或用途的物。動(dòng)產(chǎn)的公示以占有為原則， 登記為例外。以登記為公示原則的動(dòng)產(chǎn)，如航空器、船舶等，適用不動(dòng)產(chǎn)善意取 得制度的規(guī)定。自近代以來(lái)，物被區(qū)分為占有委托物與占有脫離物，這通常是各國(guó)建立善意 取得制度的前提。占有委托物，指基于租賃、保管等契約關(guān)系，由承租人、保管 人等實(shí)際占有的、屬于出租人、委托人所有的物。簡(jiǎn)言之，它是基于真正權(quán)利人 的意思而喪失占有之物。占有脫離物，是非基于真正權(quán)利人的意思而喪失占有之 物，如盜品、遺失物等均屬占有脫離物。占有脫離物原則上不發(fā)生善意取得，而 占有委托物則相反，原則上得

22、發(fā)生善意取得。這樣規(guī)定同樣是基于上述善意取得 之價(jià)值基礎(chǔ)的考慮。讓與人須為無(wú)處分權(quán)人無(wú)處分權(quán)人是指沒(méi)有處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利而處分財(cái)產(chǎn)的人。若讓與人為有處分權(quán) 人，則其轉(zhuǎn)讓為有權(quán)行為，不欠缺法律依據(jù)，自然無(wú)法適用善意取得制度。善意 取得與無(wú)權(quán)處分是一對(duì)關(guān)系密切的制度，兩者完全不可分割。無(wú)權(quán)處分是善意取 得的前提，而善意取得則主要適用于無(wú)權(quán)處分行為。當(dāng)真正的權(quán)利人拒絕追認(rèn)時(shí)， 如果有償交易行為中的受讓人是善意的，無(wú)權(quán)處分的合同仍然有效，受讓人可以 基于善意取得制度取得標(biāo)的物的所有權(quán)。讓與人須為動(dòng)產(chǎn)的占有人善意取得中，因受讓人為善意受讓占有，故須有讓與人占有可資信賴，始有 善意之可言，讓與人若非動(dòng)產(chǎn)占有人

23、，就沒(méi)有占有的公信力。占有僅須讓與人對(duì) 動(dòng)產(chǎn)有現(xiàn)實(shí)的管領(lǐng)力即可，而不以對(duì)動(dòng)產(chǎn)的直接占有為必要。換言之，即使對(duì)動(dòng) 產(chǎn)為間接占有、輔助占有乃至瑕疵占有，也無(wú)不可。( 二 ) 不動(dòng)產(chǎn)善意取得關(guān)于善意取得制度是否適用于不動(dòng)產(chǎn)，各國(guó)立法規(guī)定不一，并且在理論研究 方面，學(xué)者亦存不同見(jiàn)解。主要有否定說(shuō)和肯定說(shuō)，否定說(shuō)雖然都反對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的 善意取得，但其各自反對(duì)的理由并不相同；持肯定說(shuō)的學(xué)者雖然都承認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)的 善意取得，但其對(duì)不動(dòng)產(chǎn)善意取得的依據(jù)存在分歧。不動(dòng)產(chǎn)善意取得的理論爭(zhēng)議及評(píng)析(1)否定說(shuō)。目前我國(guó)學(xué)者一般認(rèn)為善意取得制度僅適用于動(dòng)產(chǎn)領(lǐng)域，認(rèn)為所 謂善意取得，即指 “無(wú)權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的讓與人，于不法將其

24、占有的他人交付于買 受人后，若買受人于取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)系出于善意，即取得該動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，原動(dòng)產(chǎn)所 有人不得要求買受人返還 ”。至于不動(dòng)產(chǎn)，因以登記為其公示方法，交易中不致誤 認(rèn)占有人為所有人，因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)登記制度的建立，第三人若再以不知不動(dòng)產(chǎn)之權(quán) 利狀態(tài)為理由予以抗辯已不可能，故在建立不動(dòng)產(chǎn)登記制度后，善意取得的原理 以及規(guī)則在不動(dòng)產(chǎn)法領(lǐng)域已經(jīng)無(wú)法適用。即使存在不動(dòng)產(chǎn)準(zhǔn)用動(dòng)產(chǎn)善意取得的必 要，也僅在違章建筑等極少數(shù)未進(jìn)行保存登記的不動(dòng)產(chǎn)之上。對(duì)于已登記的不動(dòng) 產(chǎn)發(fā)生登記錯(cuò)誤，應(yīng)通過(guò)公信原則或登記更正程序來(lái)解決，不適用善意取得。(2)肯定說(shuō)。持肯定觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)承認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)善意取得。認(rèn)為如果買受 人在

25、買受不動(dòng)產(chǎn)為善意無(wú)過(guò)失，則采取犧牲其他人的利益，而維護(hù)交易秩序和交 易規(guī)則的立場(chǎng)，確認(rèn)買賣關(guān)系有效。并且，在現(xiàn)代社會(huì)中，無(wú)論現(xiàn)代不動(dòng)產(chǎn)登記 制度多么獨(dú)立、完善，仍不能完全避免登記權(quán)利內(nèi)容與實(shí)際權(quán)利狀態(tài)不一致的情 況發(fā)生，因而存在不動(dòng)產(chǎn)無(wú)權(quán)處分的可能。所以，僅以交易方不會(huì)誤信不動(dòng)產(chǎn)占 有人為有權(quán)處分人而與之交易為理由，一概排斥不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度之適用是缺 乏根據(jù)的。對(duì)于相信登記公示力而自無(wú)權(quán)處分人處取得不動(dòng)產(chǎn)的善意第三人而言， 也有失公允。另外我國(guó)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則 若干問(wèn)題的意見(jiàn)第 89 條關(guān)于共同共有財(cái)產(chǎn)善意取得的規(guī)定，就包括了共同共有 不動(dòng)產(chǎn)的善意取得。認(rèn)為如果

26、買受人在買受該不動(dòng)產(chǎn)時(shí)為善意無(wú)過(guò)失，則采犧牲 其他共有人的利益，而維護(hù)交易安全和交易規(guī)則的立場(chǎng)，確認(rèn)買賣關(guān)系有效。筆者以為為，談到不動(dòng)產(chǎn)善意取得，自然離不開(kāi)對(duì)物權(quán)行為理論和不動(dòng)產(chǎn)登 記制度的研究。所謂物權(quán)行為，根據(jù)德國(guó)法學(xué)家薩維尼的表述，應(yīng)為以物權(quán)的設(shè) 立、移轉(zhuǎn)、變更和廢止為目的的法律行為，其基本含義是：交付是一個(gè)獨(dú)立的契 約，交付的意思表示是獨(dú)立意思表示，交付必須具備外在的形式。這種理論認(rèn)為， 當(dāng)事人在標(biāo)的物的轉(zhuǎn)移和物上權(quán)利的轉(zhuǎn)移這兩個(gè)事實(shí)上，表達(dá)了兩個(gè)意思表示。 前者為當(dāng)事人建立債的關(guān)系的債務(wù)合同；后者為物權(quán)契約，即專門為物權(quán)變更而 成立的獨(dú)立于債務(wù)合同的另一個(gè)契約。在一項(xiàng)物權(quán)轉(zhuǎn)移的法律交

27、易中，雙方當(dāng)事 人產(chǎn)生債務(wù)合同，也會(huì)產(chǎn)生物權(quán)契約，前者為原因行為，后者為結(jié)果行為；但這 兩個(gè)行為又是兩個(gè)獨(dú)立的合同，所以物權(quán)契約的效力不再附從于其原因行為的效 力，而應(yīng)從其中抽象出來(lái)，雙方不再發(fā)生關(guān)系。即使作為原因行為的債務(wù)合同不 能生效，而物權(quán)契約仍然有效，即原物權(quán)人不能因?yàn)閭鶆?wù)合同的無(wú)效而拒絕物的 交付，但對(duì)方因此而不當(dāng)?shù)美?，?yīng)該返還所交付之物及物上權(quán)利。為強(qiáng)化物權(quán)公 示效力，法律為動(dòng)產(chǎn)選擇了交付的公示方式，為不動(dòng)產(chǎn)選擇了登記的公示方式。 不動(dòng)產(chǎn)登記主要任務(wù)是記載不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立及變動(dòng)，所謂不動(dòng)產(chǎn)登記的效力， 指的是登記這一法律事實(shí)對(duì)當(dāng)事人的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)所施加的實(shí)際作用，也就是國(guó)家 實(shí)行不動(dòng)

28、產(chǎn)登記制度要實(shí)現(xiàn)的功能。筆者認(rèn)為，不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)該適用于善意取得制度。 這是因?yàn)椋?、善意取得制度是保護(hù)不動(dòng)產(chǎn)交易安全和交易秩序的需要。善意取得是適應(yīng) 商品交換的需要而產(chǎn)生的一項(xiàng)法律制度。在廣泛的商品交換中，從事交換的當(dāng)事 人往往并不知道對(duì)方是否有權(quán)處分財(cái)產(chǎn)，也很難對(duì)市場(chǎng)上出售的商品逐一查清。 如果受讓人善意取得財(cái)產(chǎn)以后，根據(jù)轉(zhuǎn)讓人的無(wú)權(quán)處分行為使交易無(wú)效，并讓受 讓人返還財(cái)產(chǎn)，則不僅要推翻已經(jīng)形成的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而且使當(dāng)事人在 從事交易活動(dòng)時(shí)，隨時(shí)擔(dān)心買到的商品有可能要退還。此時(shí)，雖然保護(hù)了真實(shí)所 有人的利益，但由此損害的不止是一個(gè)善意第三人的經(jīng)濟(jì)利益，更重要的是動(dòng)搖 了他對(duì)市場(chǎng)交易安全的信

29、心，進(jìn)而影響交易秩序的穩(wěn)定。在一個(gè)以交易維系的社 會(huì)里，法律應(yīng)犧牲靜態(tài)安全，去換取交易秩序和交易信心。因此，保護(hù)善意第三 人利益已成為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)物權(quán)變動(dòng)時(shí)應(yīng)遵循的一般原則。善意取得制度是通過(guò) 限制財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人的追及權(quán)和一定程度上犧牲所有人的利益來(lái)實(shí)現(xiàn)維護(hù)商品交換 的安全和良好秩序的目的。據(jù)此，房屋作為不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行買賣同樣需要保護(hù)其交易 安全和交易秩序，故應(yīng)當(dāng)適用善意取得制度。2、許多國(guó)家都明確規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)可以適用善意取得制度。例如， 瑞士民法典 第 973條第 1款規(guī)定： “出于善意而信賴不動(dòng)產(chǎn)登記簿的登記，因而取得所有權(quán)或 其他權(quán)利的人，均受保護(hù)。 ”德國(guó)民法典第 926條也有類似規(guī)定。另外，

30、我國(guó) 臺(tái)灣地區(qū) 1993 年完成的民法物權(quán)編部分修文草案第 759 條第 2 項(xiàng)規(guī)定： “因 信賴不動(dòng)產(chǎn)登記之善意第三人，已依法律行為為物權(quán)變動(dòng)之登記者，其變動(dòng)之效 力，不因原登記有無(wú)效或撤銷之原因而受影響。 ”充分體現(xiàn)了所有人權(quán)益與社會(huì)商 品流轉(zhuǎn)秩序兩種利益權(quán)衡后的取舍。3、從我國(guó)善意取得制度民法理論角度進(jìn)行考察。根據(jù)民法通則善意取得 概括規(guī)定，無(wú)權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的占有人，在不法將動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人以后，如果 受讓人在取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，可依法取得對(duì)該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。受讓人在取得 動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)以后，原所有人不得要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)，而只能請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓人（占有人）賠償損失。由此得出善意取得的構(gòu)成主要包括

31、三個(gè)要件：一是取得的財(cái)產(chǎn)必須 是依法可流通的動(dòng)產(chǎn)；二是受讓人取得財(cái)產(chǎn)時(shí)出于善意； 三是受讓人必須通過(guò)交 換而取得財(cái)產(chǎn)。在此基礎(chǔ)上，形成了我國(guó)民法上善意取得制度只適用于動(dòng)產(chǎn)的通 說(shuō)。實(shí)際上，我國(guó)民法對(duì)動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的規(guī)定是沿用兩條線的立法模式，尤其在 涉及物權(quán)變動(dòng)模式方面的規(guī)定顯得更為突出，因而不能依據(jù)法律規(guī)定動(dòng)產(chǎn)適用善 意取得制度 （物權(quán)變動(dòng) ）來(lái)排除不動(dòng)產(chǎn)不適用善意取得制度。4、司法解釋實(shí)際上已間接承認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度。最高人民法院關(guān)于 貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn) （試行）第 89條規(guī)定， “共 同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期 間，

32、部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無(wú)效。但第三人善意、有償取得 該財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益，對(duì)其他共有人的損失，由擅自處分共有 財(cái)產(chǎn)的人賠償。 ”該條中未將“共有財(cái)產(chǎn)”限定為動(dòng)產(chǎn)，故可以理解為既包括動(dòng)產(chǎn)也 包括不動(dòng)產(chǎn)，從該司法解釋演變生成來(lái)看，實(shí)際上就是源于共同共有房屋的買賣糾紛。據(jù)此，司法解釋實(shí)際上已間接承認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度四、完善善意取得的法律效果善意取得制度涉及三方當(dāng)事人，即原所有權(quán)人，讓與人和受讓人。在符合以 上善意取得制度的構(gòu)成要件的情況下，即可適用善意取得制度，下面將適用善意 取得制度產(chǎn)生的法律效果分述如下：（ 一 ） 讓與人與受讓人之間基于善意取得制度的適用，受讓

33、人取得讓與人轉(zhuǎn)讓的交易財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。讓 與人和受讓人應(yīng)履行所有權(quán)轉(zhuǎn)移的權(quán)利和義務(wù)，受讓人應(yīng)支付價(jià)款，讓與人應(yīng)協(xié) 助將交易財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)移轉(zhuǎn)于受讓人。讓與人不得再依自己無(wú)處分權(quán)或依所有權(quán) 人追索或索賠，而請(qǐng)求受讓人返還財(cái)產(chǎn)。（ 二 ） 原所有權(quán)人與受讓人之間 基于善意取得制度的適用，善意受讓人取得讓與人出讓的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，原 所有權(quán)人不得向善意受讓人主張所有物返還請(qǐng)求權(quán)或不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。（ 三 ） 原所有權(quán)人與讓與人之間 原所有權(quán)人與讓與人之間的法律關(guān)系，有如下幾種情況： 第一種情況原所有權(quán)人與讓與人之間原來(lái)存在合同關(guān)系，如當(dāng)事人之間存在 著租賃、保管等合同關(guān)系的。原所有權(quán)人可主張讓與人承擔(dān)違約責(zé)任，也可向讓 與人主張不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)，還可以依侵害其所有權(quán)而主張侵權(quán)損害賠償，此 時(shí)請(qǐng)求權(quán)發(fā)生競(jìng)合，原所有權(quán)人可選擇適用。