破產(chǎn)法經(jīng)濟法原理與實務(wù)

1、| “ “破產(chǎn)破產(chǎn)”這個詞早期起源于這個詞早期起源于意大利地中海沿岸，現(xiàn)在美國意大利地中海沿岸，現(xiàn)在美國破產(chǎn)法叫破產(chǎn)法叫 bankruptcy law， | 如果你還不了錢的話，最如果你還不了錢的話，最早用早用人身奴役人身奴役來代替你的債務(wù)；來代替你的債務(wù)；接下來呢，就是對債務(wù)人接下來呢，就是對債務(wù)人財產(chǎn)財產(chǎn)的扣押的扣押；最后把它擴展為一種；最后把它擴展為一種程序程序, ,即多個債權(quán)人都有利地平即多個債權(quán)人都有利地平等地能夠瓜分債務(wù)人財產(chǎn)的一等地能夠瓜分債務(wù)人財產(chǎn)的一個規(guī)則，這就是破產(chǎn)程序。個規(guī)則，這就是破產(chǎn)程序。 一一. .破產(chǎn)的概念及特征：破產(chǎn)的概念及特征： 兩種含義：兩種含義： 經(jīng)濟意義

2、上的破產(chǎn)：經(jīng)濟意義上的破產(chǎn)：狀況狀況 法律意義上的破產(chǎn)：法律意義上的破產(chǎn)：制度和措施制度和措施 破產(chǎn)法中所說的破產(chǎn)是指法律上的破產(chǎn)法中所說的破產(chǎn)是指法律上的破產(chǎn)破產(chǎn) 破產(chǎn)是破產(chǎn)是一種制度一種制度，指在債務(wù)人，指在債務(wù)人不能清償債務(wù)的情況下，依法定程不能清償債務(wù)的情況下，依法定程序，將債務(wù)人的全部財產(chǎn)公平清償序，將債務(wù)人的全部財產(chǎn)公平清償給債權(quán)人，從而了結(jié)債權(quán)人和債務(wù)給債權(quán)人，從而了結(jié)債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的制度。人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的制度。 破產(chǎn)的特征|破產(chǎn)是對債務(wù)人全部財產(chǎn)的概括執(zhí)行程序。|破產(chǎn)是在特定情況下適用的法定程序。|破產(chǎn)是債權(quán)人、債務(wù)人之間債權(quán)、債務(wù)了結(jié)的一種特殊方式。|

3、破產(chǎn)程序?qū)嵤┑哪康氖沁_到對債權(quán)人的公平清償和對債務(wù)人的公平保護，進而實現(xiàn)對社會利益的維護。二、二、破產(chǎn)法的概念和適用范圍：破產(chǎn)法的概念和適用范圍： （一）（一）破產(chǎn)法的概念：破產(chǎn)法的概念： 破產(chǎn)法破產(chǎn)法是指在債務(wù)人是指在債務(wù)人不能清償?shù)讲荒芮鍍數(shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部期債務(wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)債務(wù)或者或者明顯缺乏清償能力明顯缺乏清償能力的情況的情況下，法院強制對其全部財產(chǎn)進行清下，法院強制對其全部財產(chǎn)進行清算，公平分配給全體債權(quán)人，或通算，公平分配給全體債權(quán)人，或通過和解、重整延緩清償債務(wù)，避免過和解、重整延緩清償債務(wù)，避免債務(wù)人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。債務(wù)人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱

4、。 我國現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定了破產(chǎn)清我國現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定了破產(chǎn)清算、和解與重整程序，屬于算、和解與重整程序，屬于廣義廣義的的破產(chǎn)法的范疇。破產(chǎn)法的范疇。 （二）我國破產(chǎn)法的適用范圍 我國現(xiàn)行破產(chǎn)法于2007年6月1日起施行。 現(xiàn)行破產(chǎn)法適用于在中國境內(nèi)設(shè)立的各種類型的企業(yè)法人。( (三三) )破產(chǎn)法功能破產(chǎn)法功能|體現(xiàn)了衡平原則和效率原則。體現(xiàn)了衡平原則和效率原則。|提供了一種穩(wěn)定的預期。提供了一種穩(wěn)定的預期。 |在市場經(jīng)濟體制下給市場主體特別在市場經(jīng)濟體制下給市場主體特別是債權(quán)人、債務(wù)人之間提供了一種是債權(quán)人、債務(wù)人之間提供了一種良好的法律框架下的商業(yè)安排。良好的法律框架下的商業(yè)安排。 一、破產(chǎn)界限

5、（破產(chǎn)原因）一、破產(chǎn)界限（破產(chǎn)原因） 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；足以清償全部債務(wù)； 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力乏清償能力 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù) 二、破產(chǎn)申請二、破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求人民法院受理破產(chǎn)案是破產(chǎn)申請人請求人民法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。件的意思表示。破產(chǎn)申請人債務(wù)人債權(quán)人依法負有清算責任的人 破產(chǎn)案件的受理機關(guān)為債破產(chǎn)案件的受理機關(guān)為債務(wù)人所在地務(wù)人所在地人民法院人民法院。 提出破產(chǎn)申請時，應提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。申請書載明事項：u申請人、被申請人的基本情況；u

6、申請目的；u申請的事實和理由；u其他 債務(wù)人提出申請的，還應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。 人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請。 三、破產(chǎn)受理 法院須對申請書進行審查|形式審查：判定破產(chǎn)申請是否具備法定的形式條件|實質(zhì)審查：破產(chǎn)原因的存在與否|破產(chǎn)申請的駁回： 破產(chǎn)申請不予受理的情形：債務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為，為了逃避債務(wù)而申請破產(chǎn)的；債權(quán)人借破產(chǎn)申請毀損債務(wù)人商業(yè)信譽，意圖損害公平競爭的 人民法院受理債務(wù)人的破產(chǎn)申請后，發(fā)現(xiàn)符合以下情形的，應當裁定駁回破產(chǎn)申請：不符合法律規(guī)定的受理條

7、件的；屬于應當不予受理的情形的；債務(wù)人巨額財產(chǎn)下落不明且不能合理解釋財產(chǎn)去向的三、破產(chǎn)受理（一）破產(chǎn)申請受理的期限 債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應當自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。 一般情況下，人民法院應當自收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。 有特殊情況需要延長受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可以延長十五日。 人民法院受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起五日內(nèi)送達申請人。 債權(quán)人提出申請的，人民法院應當自裁定作出之日起五日內(nèi)送達債務(wù)人。 債務(wù)人應當自裁定送達之日

8、起十五日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。 人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。 人民法院應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。 通知和公告應當載明下列事項： u申請人、被申請人的名稱或者姓名；u 人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；u申報債權(quán)的期限、地點和注意事項；u管理人的名稱或者姓名及其處理事務(wù)的地址；u債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的要求；u第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點；u人民法院認為應當通知和公告的其他事項。 人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應

9、當自裁定作出之日起五日內(nèi)送達申請人并說明理由。 申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。 人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合破產(chǎn)條件的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。 （二）破產(chǎn)申請受理的效力1. 自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔下列義務(wù)：a.妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；b.根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問； c.列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；d.未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地

10、；e.不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。 這里所稱有關(guān)人員，是指：a. 企業(yè)的法定代表人；b. 經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。 2. 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。 3. 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)。 債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人故意違反規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。 4. 人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理

11、人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。 管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。 5. 人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。 6. 人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。 7. 人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。 即受理的法律效力：即受理的法律效力：（1 1）對債務(wù)

12、人約束：）對債務(wù)人約束： 1 1）財產(chǎn)保全義務(wù)、說明）財產(chǎn)保全義務(wù)、說明義務(wù)和提交義務(wù)。義務(wù)和提交義務(wù)。2 2）不對個別債權(quán)人清償）不對個別債權(quán)人清償?shù)牧x務(wù)的義務(wù)（2 2）對債權(quán)人約束：對債權(quán)人約束：1 1）破產(chǎn)案件受理后，債）破產(chǎn)案件受理后，債權(quán)人只能通過破產(chǎn)程序行使權(quán)權(quán)人只能通過破產(chǎn)程序行使權(quán)利。債權(quán)人不得個別追索債務(wù)，利。債權(quán)人不得個別追索債務(wù)，也不能向法院提起新的民事訴也不能向法院提起新的民事訴訟。訟。2 2）有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人，在破）有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人，在破產(chǎn)案件受理后至破產(chǎn)宣告前的產(chǎn)案件受理后至破產(chǎn)宣告前的期間，未經(jīng)人民法院準許，不期間，未經(jīng)人民法院準許，不得行使優(yōu)先權(quán)。得行使優(yōu)先

13、權(quán)。3 3）債務(wù)人的開戶銀行，不得扣）債務(wù)人的開戶銀行，不得扣劃債務(wù)人的既存款和匯入款抵劃債務(wù)人的既存款和匯入款抵還貸款。還貸款。一、債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)（二）債權(quán)人會議的組成與召集 第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。 以后的債權(quán)人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。 召開債權(quán)人會議，管理人應當提前十五日通知已知的債權(quán)人。 （三）債權(quán)人會議的職權(quán) |（四）債權(quán)人會議的決議二、債權(quán)人委員會 債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債

14、務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過九人。 債權(quán)人委員會成員應當經(jīng)人民法院書面決定認可。 債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)： |監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分； |監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配； |提議召開債權(quán)人會議； |債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。 債權(quán)人委員會執(zhí)行職務(wù)時，有權(quán)要求管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員對其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)作出說明或者提供有關(guān)文件。 管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員拒絕接受監(jiān)督的，債權(quán)人委員會有權(quán)就監(jiān)督事項請求人民法院作出決定；人民法院應當在五日內(nèi)作出決定。 未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人實施以上行為應當及時報告人民法院。三、破產(chǎn)管理人（一）管理人的產(chǎn)生和組成 管理人由人民法院指定。 債權(quán)

15、人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。 指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。 管理人依照規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。|管理人應當列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。 |管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔任。 |人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。 有下列情形之一的，不得擔任管理人： |因故意

16、犯罪受過刑事處罰； |曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； |與本案有利害關(guān)系； |人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。 個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。 （二）管理人職責|接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； |調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告； |決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)； |決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支； |在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)； |管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)； |代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； |提議召開債權(quán)人會議； |人民法院認為管理人應當履行的其他職責。 管理人實施下列行為，應當及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會： |涉及土地、房屋等不

17、動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓； |探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓； |全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓； |借款； |設(shè)定財產(chǎn)擔保； |債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓； |履行債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同； |放棄權(quán)利； |擔保物的取回； |對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。一、債務(wù)人財產(chǎn)的概念及范圍 指破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。 即：債務(wù)人財產(chǎn)的構(gòu)成 1、宣告企業(yè)破產(chǎn)時該企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn) 2、破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn) 3、應由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)（如承包經(jīng)營權(quán)、資源使 用權(quán)、商標權(quán)、專利權(quán)等） 特征：特征：

18、|必須是破產(chǎn)人的責任財產(chǎn)必須是破產(chǎn)人的責任財產(chǎn)|是能夠受破產(chǎn)分配的財產(chǎn)是能夠受破產(chǎn)分配的財產(chǎn)|受破產(chǎn)管理人的占有和支配受破產(chǎn)管理人的占有和支配|是法律明文規(guī)定范圍內(nèi)的財產(chǎn)是法律明文規(guī)定范圍內(nèi)的財產(chǎn) 二、其他由管理人依法處理的債務(wù)人財產(chǎn)。包括 u 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。u債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回 。u人民法院受理破產(chǎn)申請后，管人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔保，取

19、回供為債權(quán)人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。質(zhì)物、留置物。這里所說的債務(wù)清償或者替這里所說的債務(wù)清償或者替代擔保，在質(zhì)物或者留置物的代擔保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔保的債權(quán)額時，價值低于被擔保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當時的市以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限。場價值為限。u人民法院受理破產(chǎn)申請后，債人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，企業(yè)破產(chǎn)管理人取回。但是，企業(yè)破產(chǎn)法另有規(guī)定的除外。法另有規(guī)定的除外。u人民法院受理破產(chǎn)申請時，出人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的

20、物向作為買賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標全部價款，請求出賣人交付標的物。的物。|債務(wù)人與他人共有的物、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)，應當在破產(chǎn)清算中予以分割，債務(wù)人分割所得屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；不能分割的，應當就其應得部分轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓所得屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。|債務(wù)人的開辦人注冊資金投入不足的，應當由該開辦人予以補足，補足部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。|企業(yè)破產(chǎn)前受讓他人財產(chǎn)并依法取得所有權(quán)或者

21、土地使用權(quán)的，即便未支付或者未完全支付對價，該財產(chǎn)仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。|債務(wù)人的財產(chǎn)被采取民事訴訟執(zhí)行措施的，在受理破產(chǎn)案件后尚未執(zhí)行的或者未執(zhí)行完畢的剩余部分，在該企業(yè)被宣告破產(chǎn)后列入破產(chǎn)財產(chǎn)。因錯誤執(zhí)行應當執(zhí)行回轉(zhuǎn)的財產(chǎn)，在執(zhí)行回轉(zhuǎn)后列入破產(chǎn)財產(chǎn)。|債務(wù)人依照法律規(guī)定取得代位求償權(quán)的，依該代位求償權(quán)享有的債權(quán)屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。|債務(wù)人在被宣告破產(chǎn)時未到期的債權(quán)視為已到期，屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，但應當減去未到期的利息。|下列財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)：|（一）債務(wù)人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)；|（二）抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)

22、先償付被擔保債權(quán)剩余的部分除外；|（三）擔保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代位物；|（四）依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或者優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外；|（五）特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物；|（六）尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財產(chǎn)；|。|（七）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)；|（八）所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)；|（九）破產(chǎn)企業(yè)工會所有的財產(chǎn) 關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)的收回、處理和變現(xiàn)的規(guī)定：|清算組應當向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人發(fā)出書面通知，要求債務(wù)人和財產(chǎn)持有人于限定的時間向清算組清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)

23、。|破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人有異議的，應當在收到通知后的七日內(nèi)提出，由人民法院作出裁定。|破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人和財產(chǎn)持有人在收到通知后既不向清算組清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，又沒有正當理由不在規(guī)定的異議期內(nèi)提出異議的，由清算組向人民法院提出申請，經(jīng)人民法院裁定后強制執(zhí)行；|破產(chǎn)企業(yè)在境外的財產(chǎn)，由清算組予以收回。|債務(wù)人享有的債權(quán)，其訴訟時效自人民法院受理債務(wù)人的破產(chǎn)申請之日起，適用中華人民共和國民法通則第一百四十條關(guān)于訴訟時效中斷的規(guī)定。債務(wù)人與債權(quán)人達成和解協(xié)議，中止破產(chǎn)程序的，訴訟時效自人民法院中止破產(chǎn)程序裁定之日起重新計算。|經(jīng)人民法院同意，清算組可以聘用律師或者其他中介機構(gòu)的人員追收債權(quán)。

24、|債務(wù)人設(shè)立的分支機構(gòu)和沒有法人資格的全資機構(gòu)的財產(chǎn)，應當一并納入破產(chǎn)程序進行清理。|債務(wù)人在其開辦的全資企業(yè)中的投資權(quán)益應當予以追收。|全資企業(yè)資不抵債的，清算組停止追收。|債務(wù)人對外投資形成的股權(quán)及其收益應當予以追收。對該股權(quán)可以出售或者轉(zhuǎn)讓，出售、轉(zhuǎn)讓所得列入破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配。|股權(quán)價值為負值的，清算組停止追收。|債務(wù)人開辦的全資企業(yè)，以及由其參股、控股的企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，需要進行破產(chǎn)還債的，應當另行提出破產(chǎn)申請。|清算組處理集體所有土地使用權(quán)時，應當遵守相關(guān)法律規(guī)定。未辦理土地征用手續(xù)的集體所有土地使用權(quán)，應當在該集體范圍內(nèi)轉(zhuǎn)讓。|破產(chǎn)企業(yè)的職工住房，已經(jīng)簽訂合同、交付房款，進行房

25、改給個人的，不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。未進行房改的，可由清算組向有關(guān)部門申請辦理房改事項，向職工出售。按照國家規(guī)定不具備房改條件，或者職工在房改中不購買住房的，由清算組根據(jù)實際情況處理。|債務(wù)人的幼兒園、學校、醫(yī)院等公益福利性設(shè)施，按國家有關(guān)規(guī)定處理，不作為破產(chǎn)財產(chǎn)分配。|處理破產(chǎn)財產(chǎn)前，可以確定有相應評估資質(zhì)的評估機構(gòu)對破產(chǎn)財產(chǎn)進行評估，債權(quán)人會議、清算組對破產(chǎn)財產(chǎn)的評估結(jié)論、評估費用有異議的，參照最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第二十七條的規(guī)定處理。|債權(quán)人會議對破產(chǎn)財產(chǎn)的市場價格無異議的，經(jīng)人民法院同意后，可以不進行評估。但是國有資產(chǎn)除外。|破產(chǎn)財產(chǎn)的變現(xiàn)應當以拍賣方式進行。由清算組負責委托

26、有拍賣資格的拍賣機構(gòu)進行拍賣。|依法不得拍賣或者拍賣所得不足以支付拍賣所需費用的，不進行拍賣。| 前款不進行拍賣或者拍賣不成的破產(chǎn)財產(chǎn)，可以在破產(chǎn)分配時進行實物分配或者作價變賣。債權(quán)人對清算組在實物分配或者作價變賣中對破產(chǎn)財產(chǎn)的估價有異議的，可以請求人民法院進行審查。|破產(chǎn)財產(chǎn)中的成套設(shè)備，一般應當整體出售。|依法屬于限制流通的破產(chǎn)財產(chǎn)，應當由國家指定的部門收購或者按照有關(guān)法律規(guī)定處理。 三、與債務(wù)人財產(chǎn)相關(guān)的權(quán)利（一）破產(chǎn)撤銷權(quán)與涉及債務(wù)人財產(chǎn)的無效行為 1.破產(chǎn)撤銷權(quán) 指因債務(wù)人實施的減少債務(wù)人財產(chǎn)的行為危及債權(quán)人的債權(quán)時，管理人可以請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。人民法院受理破產(chǎn)申請前一年

27、內(nèi)，涉人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進行（二）以明顯不合理的價格進行交易的；交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提（三）對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；供財產(chǎn)擔保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；的；（五）放棄債?quán)的。（五）放棄債權(quán)的。|人民法院受理破產(chǎn)申請前六個人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人上述情形，仍對月內(nèi)，債務(wù)人上述情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理個別債權(quán)人進行清償

28、的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。受益的除外。涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：|（一）為逃避債務(wù)而隱匿、（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；|（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。不真實的債務(wù)的。|撤銷權(quán)應通過訴訟的方式實現(xiàn)，撤銷權(quán)應通過訴訟的方式實現(xiàn)，即是說只有在清算組向法院提即是說只有在清算組向法院提起給付之訴并經(jīng)法院依法裁定起給付之訴并經(jīng)法院依法裁定后，才能對相對人已取得的財后，才能對相對人已取得的財產(chǎn)實施強制執(zhí)行。產(chǎn)實施強制執(zhí)行。

29、（二）別除權(quán) 債權(quán)人因債權(quán)設(shè)有擔保物，債權(quán)人因債權(quán)設(shè)有擔保物，而就破產(chǎn)人特定擔保財產(chǎn)在破而就破產(chǎn)人特定擔保財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)產(chǎn)程序中享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。利。 特征：特征：|1 1別除權(quán)是擔保物權(quán)在破產(chǎn)法別除權(quán)是擔保物權(quán)在破產(chǎn)法上的轉(zhuǎn)化形式。上的轉(zhuǎn)化形式。 |2 2別除權(quán)是針對破產(chǎn)人的特定別除權(quán)是針對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)行使的權(quán)利財產(chǎn)行使的權(quán)利|3 3別除權(quán)的設(shè)定應當在破產(chǎn)宣別除權(quán)的設(shè)定應當在破產(chǎn)宣告之前告之前|4 4別除權(quán)的行使受破產(chǎn)程序的別除權(quán)的行使受破產(chǎn)程序的約束約束|別除權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)：|破產(chǎn)法破產(chǎn)法|民事訴訟法民事訴訟法|抵押權(quán)抵押權(quán)|質(zhì)權(quán)質(zhì)權(quán)|留置權(quán)留置權(quán)|定金定金（三）

30、取回權(quán) 指財產(chǎn)權(quán)利人主張自破產(chǎn)財指財產(chǎn)權(quán)利人主張自破產(chǎn)財團或清算組取回不屬于破產(chǎn)財團或清算組取回不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)而歸其支配的財產(chǎn)的權(quán)利產(chǎn)而歸其支配的財產(chǎn)的權(quán)利 包括一般取回權(quán)和特別取回權(quán)|一般取回權(quán)發(fā)生的情況：一般取回權(quán)發(fā)生的情況：(1)(1)接接受定作物的加工承攬人破產(chǎn)；受定作物的加工承攬人破產(chǎn)；(2)(2)接受貨物的承運人破產(chǎn)；接受貨物的承運人破產(chǎn)；(3)(3)承租人破產(chǎn)；承租人破產(chǎn)；(4)(4)保管人破產(chǎn)；保管人破產(chǎn)；(5)(5)質(zhì)押權(quán)人破產(chǎn)；質(zhì)押權(quán)人破產(chǎn)；(6)(6)遺失物遺失物或失散物的拾得人破產(chǎn)；或失散物的拾得人破產(chǎn)；(7)(7)商商品的代銷人破產(chǎn)；品的代銷人破產(chǎn)；(8)(8)占有委

31、托占有委托購買物的行紀人破產(chǎn)等。購買物的行紀人破產(chǎn)等。|特別取回權(quán)：是以標的物尚未特別取回權(quán)：是以標的物尚未被破產(chǎn)管理人所控制為前提，被破產(chǎn)管理人所控制為前提，并且發(fā)生在雙方有買賣關(guān)系的并且發(fā)生在雙方有買賣關(guān)系的場合場合|（四）抵銷權(quán)|破產(chǎn)抵消權(quán)，系指破產(chǎn)債權(quán)人破產(chǎn)抵消權(quán)，系指破產(chǎn)債權(quán)人于債務(wù)人受破產(chǎn)宣告時對該債于債務(wù)人受破產(chǎn)宣告時對該債務(wù)人負有債務(wù)的，可不依破產(chǎn)務(wù)人負有債務(wù)的，可不依破產(chǎn)分配程序以自己享有的破產(chǎn)債分配程序以自己享有的破產(chǎn)債權(quán)與該債務(wù)在對等額內(nèi)相抵消權(quán)與該債務(wù)在對等額內(nèi)相抵消的權(quán)利的權(quán)利 特點：特點：|其權(quán)利人只依破產(chǎn)債權(quán)人為限其權(quán)利人只依破產(chǎn)債權(quán)人為限|不受債務(wù)種類和履行期限

32、的限不受債務(wù)種類和履行期限的限制制|只以破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人所負只以破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人所負的債務(wù)為限的債務(wù)為限|破產(chǎn)債權(quán)，是指破產(chǎn)宣告前成破產(chǎn)債權(quán)，是指破產(chǎn)宣告前成立的，依法申報并獲得確認的，立的，依法申報并獲得確認的，只有通過破產(chǎn)清算程序方能獲只有通過破產(chǎn)清算程序方能獲得分配的債權(quán)得分配的債權(quán)|破產(chǎn)債權(quán)主要有：|（一）破產(chǎn)宣告前發(fā)生的無財產(chǎn)擔保的債權(quán)；|（二）破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財產(chǎn)擔保但是債權(quán)人放棄優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)；|（三）破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財產(chǎn)擔保但是債權(quán)數(shù)額超過擔保物價值部分的債權(quán)；|（四）票據(jù)出票人被宣告破產(chǎn)，付款人或者承兌人不知其事實而向持票人付款或者承兌所產(chǎn)生的債權(quán)；|（五）清算組

33、解除合同，對方當事人依法或者依照合同約定產(chǎn)生的對債務(wù)人可以用貨幣計算的債權(quán)；|（六）債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)；|（七）債務(wù)人發(fā)行債券形成的債權(quán)；|（八）債務(wù)人的保證人代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后依法可以向債務(wù)人追償?shù)膫鶛?quán)；|（九）債務(wù)人的保證人按照中華人民共和國擔保法第三十二條的規(guī)定預先行使追償權(quán)而申報的債權(quán)；|（十）債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔的保證責任；|（十一）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責任；|（十二）人民法院認可的其他債權(quán)。|以上第（五）項債權(quán)以實際損失為計算原則。違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，

34、定金不再適用定金罰則。|下列債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)：|（一）行政、司法機關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費用；|（二）人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應付款項的滯納金，包括債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金；|（三）破產(chǎn)宣告后的債務(wù)利息；|（四）債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費用；|（五）破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利；|（六）破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)；|（七）超過訴訟時效的債權(quán)；|（八）債務(wù)人開辦單位對債務(wù)人未收取的管理費、承包費。|上述不屬于破產(chǎn)債權(quán)的權(quán)利，人民法院或者清算組也應當對當事人的申報進行登記。|二、破產(chǎn)債權(quán)的申報|人民法

35、院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有債權(quán)的債權(quán)人，依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。 |人民法院受理破產(chǎn)申請后，應當確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。 |未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。 |附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。 |附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。 |債權(quán)人應當在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。 |債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申

36、報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。 |債權(quán)人申報債權(quán)時，應當書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關(guān)證據(jù)。申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應當說明。 |連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。 |債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)。 |債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。 |連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用本法規(guī)定的程序的，其債權(quán)人

37、有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報債權(quán)。 |管理人或者債務(wù)人依照本法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。 債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。 |債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。 | 在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔。 |債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。 |管理人收到債權(quán)申報材料后，應當?shù)怯浽靸裕瑢ι陥蟮膫鶛?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。 |債權(quán)表和債權(quán)申報材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。 |依照規(guī)定編制的債權(quán)表，應當提交第一次債權(quán)人會議核查。 |債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認。 |債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。 |一、破產(chǎn)和解n（一）破產(chǎn)和解的概念n指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為了避免破產(chǎn)清算，而與債權(quán)人會議達成的協(xié)商解決債務(wù)的協(xié)議的制度。n目的是通過中止破產(chǎn)程序，給企業(yè)以復蘇機會n并非必