英國(guó)普通法的起源與特征

1、英國(guó)普通法的起源與英國(guó)普通法的起源與特征特征小組成員：唐露小組成員：唐露 劉杰劉杰 席云秀席云秀 馬曉馬曉燕燕 賈西紅賈西紅 宋睿宋睿參考文獻(xiàn)參考文獻(xiàn)何勤華主編：外國(guó)法制史，法律出版社第三版約翰.哈德森著：英國(guó)普通法的形成：從諾曼征服到大憲章時(shí)期英格蘭的法律與社會(huì)，商務(wù)印刷館何勤華主編：英國(guó)法律發(fā)達(dá)史，法律出版社1999年版卡內(nèi)岡著，李紅海譯：英國(guó)普通法的誕生，中國(guó)政法大學(xué)出版社錢(qián)弘道著：英美法講座清華大學(xué)出版社，2004年版毛國(guó)權(quán)：英國(guó)法中先例原則的發(fā)展，載北大法律評(píng)論1998年第1卷姜棟：英國(guó)普通法“程序先于原則”的思考，載河北法學(xué)第25卷第4期耿龍璽：英國(guó)普通法的歷史基礎(chǔ)亨利二世前英國(guó)法

2、對(duì)普通法形成的影響，載甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)2004年第1卷什么叫什么叫“普通法普通法” “普通法”并非英國(guó)法獨(dú)有的概念，最初教會(huì)法學(xué)教以之稱(chēng)呼一般的教會(huì)法，以區(qū)別個(gè)地方習(xí)慣。在法德，“普通法”用來(lái)泛指那些區(qū)別與地方習(xí)慣或特殊規(guī)范的適用于整個(gè)國(guó)家的法律 對(duì)英國(guó)法而言，它亦有多重含義 1.它是指12世紀(jì)以后因中央集權(quán)制建立而在英格蘭皇家法院統(tǒng)一的法律，主要區(qū)別于領(lǐng)主法院適用的地方習(xí)慣法。它既包括由法院創(chuàng)制的判例法，也包括國(guó)王政府的制定法。 2.它指的是由普通法院創(chuàng)立并發(fā)展起來(lái)的一套法律規(guī)則，它既區(qū)別于由立法機(jī)關(guān)創(chuàng)制的制定法，也區(qū)別于由衡平法院創(chuàng)立并發(fā)展起來(lái)的衡平法 3.從比較法的角度說(shuō)，它指的是以英國(guó)

3、普通法為基礎(chǔ)建立起來(lái)的，以判例法為主要淵源的國(guó)家或地區(qū)的法律制度，它區(qū)別于以成文法為主要淵源的大陸法系的法律制度普通法的起源普通法的起源 產(chǎn)生的環(huán)境1. 民族特征: 英國(guó)社會(huì)的平衡特征突出2. 英國(guó)社會(huì)各階層相對(duì)平衡3. 社會(huì)中的個(gè)人和集團(tuán)相對(duì)平衡，個(gè)人具較強(qiáng)的獨(dú)立性和權(quán)利意識(shí)4. 地方習(xí)慣法占據(jù)統(tǒng)治地位普通法的產(chǎn)生 “諾曼征服”契機(jī) 一、中央集權(quán)制的建立 威廉確定了酬勞分封制度：與歐洲大陸不同，將封建附庸關(guān)系直接化了。即“我的附庸的附庸，也是我的附庸”。 進(jìn)行土地清查“末日審判書(shū)”，完成土地和財(cái)產(chǎn)的再分配。二、統(tǒng)一司法機(jī)構(gòu)的建立二、統(tǒng)一司法機(jī)構(gòu)的建立之前的法院體系呈現(xiàn)多樣化：郡、百戶(hù)、領(lǐng)主和

4、教會(huì)法院。威廉一世保留上述各種法院，但要求以國(guó)王的名義和令狀進(jìn)行審判。亨利二世改革（亨利二世改革（11541154年年11891189年）：年）：a、主要內(nèi)容 1166年的“克拉靈頓詔令” 1176年的“諾桑普頓詔令” 1179年的大巡回審判詔令 b、結(jié)果 王室法院系統(tǒng)建立 巡回審判制度建立 陪審制度的形成王室法院的建立王室法院的建立御前會(huì)議（大會(huì)議、小會(huì)議） 三大普通法法院的形成： 理財(cái)法院 民事訴訟高等法院 王座法院u王室法庭的興起是普通法的載體，為普通法的形成與發(fā)展提供了基礎(chǔ)和前提 理財(cái)法院（棋盤(pán)法院理財(cái)法院（棋盤(pán)法院the Court of Exchequer）民事訴訟高等法院（事訴訟

5、高等法院（the Court of Common Pleas）王座法院（王座法院（the Court of Kings Bench）巡回審判制度的建立巡回審判制度的建立 出現(xiàn)于亨利一世時(shí)期 ，為了適應(yīng)普通訴訟當(dāng)事人投訴便捷的需要，巡回法庭由數(shù)名法官組成，他們都是熟悉法律的王室成員，主要審理涉及王室利益的民事案件以及刑事案件; 亨利二世繼位后，在總結(jié)前人經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，把巡回審判發(fā)展成為一種正常性的司法制度. ，1176年，亨利二世通過(guò)頒布北安普頓法令，將巡回區(qū)調(diào)整為六個(gè)，并成立了六個(gè)巡回法庭，每個(gè)法庭由3名法官組成，分別巡回審案; 13世紀(jì)后，巡回審判制度趨于完善。一方面，確立了綜合巡回法庭和普

6、通巡回法庭兩種不同的巡回法庭形式。另一方面，巡回審判定期化規(guī)范化、制度化，到亨利三世時(shí)期，形成了普通巡回法庭每年兩次巡回全國(guó)的制度。巡回法庭如何影響普通法的形成？對(duì)地方行政和郡守加以控制，逐漸架空了郡守的權(quán)力，將中央權(quán)力滲透到地方行政過(guò)程中。而且，正因?yàn)檫@種權(quán)力的行使是以一種司法審判的過(guò)程進(jìn)行的，無(wú)形中將地方人民的生活納入到了普通法的框架之內(nèi)，使普通法得到了廣泛的施行。巡回法官在工作的過(guò)程中所了解到的地方民情以及習(xí)慣帶回中央，相互交流，互相承認(rèn)，也成為普通法形成中的重要因素。陪審制度的形成陪審制度的形成 1179年的大巡回審判詔令引入了一種新的審判方法來(lái)解決有關(guān)土地所有權(quán)的爭(zhēng)端，由12個(gè)當(dāng)?shù)仳T

7、士組成的陪審團(tuán)來(lái)確定哪一方對(duì)爭(zhēng)訴土地更享有所有權(quán)，從而發(fā)出權(quán)利保護(hù)令狀，使其擁有合法資格。 陪審對(duì)于普通法形成的意義在于它為王室法官們提供了一條了解和熟悉各地習(xí)慣的有效途徑，同時(shí)在較短時(shí)間內(nèi)能夠使王室掌握全國(guó)習(xí)慣法的動(dòng)向也是為普通法形成所做出的貢獻(xiàn)。 挑選陪審團(tuán)成員的時(shí)候往往會(huì)選擇那些最了解案情的以及對(duì)當(dāng)?shù)亓?xí)慣法較為熟知的人。在涉及到案情和習(xí)慣法的同時(shí)，法官還會(huì)詢(xún)問(wèn)簡(jiǎn)單的習(xí)慣法規(guī)定過(guò)程。經(jīng)過(guò)這樣的各地巡回。法官們便在這種輕松的詢(xún)問(wèn)中了解并掌握了全國(guó)范圍內(nèi)的習(xí)慣法。當(dāng)重返威斯敏斯特時(shí)，法官們便聚在一起討論研習(xí)各自了解到的東西。并對(duì)它們作出評(píng)價(jià)，把各地的風(fēng)俗習(xí)慣甚至法律規(guī)則極其法律原則集于一體，進(jìn)

8、而提煉出能適用于各地的統(tǒng)一原則。統(tǒng)一法律適用規(guī)則和原則的確立為普通法的統(tǒng)一打下了基礎(chǔ)。 第一，威廉的征服與王室法院的設(shè)立，是普通法形成的前提條件，也是普通法形成、發(fā)展的起點(diǎn)； 第二，巡回審判制度的實(shí)行，巡回法官的活動(dòng)，是普通法形成和發(fā)展的動(dòng)力； 第三，英國(guó)當(dāng)時(shí)各地存在的分散的習(xí)慣法，是普通法形成和發(fā)展的源泉，無(wú)論是關(guān)于土地訴訟的各種規(guī)則，還是處理契約糾紛、侵權(quán)損害案件的具體做法，主要都來(lái)自當(dāng)時(shí)的各種習(xí)慣法； 第四，中央集權(quán)的政治體制，使普通法成為通行全國(guó)的保證，如果沒(méi)有強(qiáng)大的王權(quán)，即使形成了統(tǒng)一的法律規(guī)范，也無(wú)法推行到全國(guó)各地，不能成為適用于全國(guó)的普通法。普通法的特征普通法的特征1. 封建性較

9、重，內(nèi)容僵化2. 救濟(jì)方式有限，保護(hù)方法以損害賠償為主3. 以判例法為表現(xiàn)形式，“遵循先例”4. 法官處于極為重要的地位，兼具三種身份5. 以習(xí)慣法為基礎(chǔ)，“程序先于權(quán)利”遵循先例遵循先例 遵循先例，簡(jiǎn)而言之，就是“以相似的方法處理相似的案件，并遵循既定的法律規(guī)則與實(shí)踐?！比鏑.K.艾倫爵士所言：“高級(jí)法院所作出的現(xiàn)行判決，或者一般地說(shuō)（雖然并非總是如此），同級(jí)法院所作的現(xiàn)行判決，如果它確立的原則是清楚的、確定的，并且可以適用于當(dāng)前案件的事實(shí)，這些判決不論法官喜歡與否，都是具有拘束力的?！?先例通常具有縱橫兩個(gè)向度上的效力： 縱向效力是指上級(jí)法院的判決對(duì)下級(jí)法院的約束力，各個(gè)法院都要受較高等級(jí)

10、法院判例的絕對(duì)約束，除非該判例為高級(jí)法院所否定。 橫向上的效力是指同一法院以及同一級(jí)的不同法院的先例是建立在“法官之間的禮讓”基礎(chǔ)之上的。遵循先例原則的形成 1、歷史成因。巡回法官在返回之后，他們?cè)谝黄鹩懻摪盖椤⒔粨Q法律意見(jiàn)，彼此承認(rèn)各自的判決，并約定在以后巡回審判中加以適用。 2、民族特性。英國(guó)人民族性中最顯著的部分是看重行動(dòng)，他們看重的是實(shí)際、做事情依賴(lài)直覺(jué)和經(jīng)驗(yàn)。所以他們對(duì)高度抽象化道德法律條文不甚感興趣，在遇到糾紛時(shí)候，他們不看理論如何解釋?zhuān)捶ü偈侨绾翁幚淼摹?3、法官職業(yè)化。遵循先例的內(nèi)容 1、上議院的判決是具有拘束力的先例，所有其他法院都必須遵循，并且它對(duì)上議院自身也有拘束力，

11、但是它自己在一定條件下可以不遵守自己先前的判決（1966年后）； 2、上訴法院的判決對(duì)于除上議院以外，包括自身在內(nèi)的所有法院都是有拘束力的先例，除特別情況以外，其民事分院必須遵循自己的先前判決，刑事分院在很多情況下并不那么嚴(yán)格遵循自己先前的判決； 3、高等法院的判決對(duì)所有下級(jí)法院都有拘束力，但對(duì)其自身卻沒(méi)有絕對(duì)拘束力。不同分庭（王座庭、大法官庭和家事庭）之間一般會(huì)相互遵循對(duì)方的判決，但如果認(rèn)為一項(xiàng)先前的判決有錯(cuò)誤，則可以不遵循。 4、所有低級(jí)法院（郡法院、治安法院等）均受以上高級(jí)法院判決的拘束，它們的判決對(duì)其他任何法院及其自身均無(wú)約束力?；始倚淌路ㄔ弘m為最高法院的組成部分，但其判決的效力與低級(jí)

12、法院大致相同，對(duì)下級(jí)法院及其自身只有說(shuō)服力而無(wú)拘束力。 注意：此處所指的由拘束力僅指判決的核心部分“判決理由”，至于其“附帶意見(jiàn)”則僅有說(shuō)服力而無(wú)拘束力。對(duì)遵循先例原則的評(píng)價(jià) 1.遵循先例在公開(kāi)地維護(hù)法的穩(wěn)定性的同時(shí)，也體現(xiàn)了法的適時(shí)性。 2.與制定法相比，它更具有靈活性。此外，法官還可以通過(guò)發(fā)揮自我的主觀(guān)能動(dòng)性，利用對(duì)前案的事實(shí)重述以及對(duì)先例和“判決根據(jù)”的“解釋”來(lái)創(chuàng)造法律。 3、是一種立法和司法過(guò)程的統(tǒng)一。一個(gè)判決的完成同時(shí)也是一項(xiàng)立法活動(dòng)的結(jié)束。因而省時(shí)省力，減少了立法資金的投入。 4、公開(kāi)化的審判制度便于法律監(jiān)督，造成了司法審判和法律監(jiān)督的統(tǒng)一。不足之處不足之處1. 判例數(shù)量龐雜，一

13、方面造成了引用上的困難，另一方面又成為法官不循先例的借口，因而可能造成審判活動(dòng)中的隨意性增強(qiáng)。2. 判例中的規(guī)則深藏于判決之中，需要后人發(fā)掘引申，所以運(yùn)用不易，非經(jīng)過(guò)專(zhuān)門(mén)訓(xùn)練難以勝任。3. 判例法雖然具有微觀(guān)層面的調(diào)整的適時(shí)性，但缺乏宏觀(guān)改革的機(jī)制，使之傾向于保守。程序先于權(quán)利程序先于權(quán)利 概念 所謂“程序先于權(quán)利”（Remediesprecederights），是指一項(xiàng)權(quán)利能否得到保護(hù)，首要看當(dāng)事人所選擇的程序是否正確，如果程序出現(xiàn)錯(cuò)誤，其權(quán)利即使有實(shí)體法上的依據(jù)，也得不到普通法的保護(hù)。 （1）普通法的內(nèi)容只是訴諸程序，程序因令狀的不同而不同 （2）權(quán)利依賴(lài)于程序的存在 （3）程序的錯(cuò)誤必然

14、導(dǎo)致權(quán)利的喪失程序先于權(quán)利程序先于權(quán)利 形成與發(fā)展“令狀”（writ） 所謂令狀，乃是國(guó)王發(fā)布的一種書(shū)面命令，上有國(guó)王簽名，主要內(nèi)容在于命令接受令狀的人去作或不作某事。令狀以國(guó)王名義發(fā)布，實(shí)際上是由國(guó)王秘書(shū)處（court of chancery）具體負(fù)責(zé)草擬、頒布，類(lèi)似我國(guó)古代的圣旨 。 試舉一例： 奉天承運(yùn)英國(guó)國(guó)王詔曰：牛津地區(qū)地方首長(zhǎng)知悉；我命令你處理abingdon修道院院長(zhǎng)之水閘，被stanton的人破壞之事件，并且以后不得再發(fā)生侵害其權(quán)利之事件。否則以罰金10磅作為懲罰。Ralph秘書(shū)長(zhǎng)于威斯特敏斯特見(jiàn)證。 令狀制度的歷史發(fā)展可劃分為四個(gè)時(shí)期 ： 第一階段：（10661154）令狀制

15、度的萌芽時(shí) 期 。 令 狀 起 源 于 法 蘭 克 命 令 制 度(praeceptiones)，在諾曼征服之后援入英國(guó) 。此時(shí)令狀主要是一種國(guó)王干涉地方事物的行政命令，被視為一種可以購(gòu)買(mǎi)的國(guó)王恩惠。 第二階段：（11541189）亨利二世在位時(shí)期是令狀制度的繁榮時(shí)期。亨利二世進(jìn)行司法改革，確立令狀體制，頒布了大量司法令狀，當(dāng)事人諾想獲得王室法院的民事救濟(jì)，只需向國(guó)王秘書(shū)處購(gòu)買(mǎi)令狀即可。至13世紀(jì)初，令狀日益增多，進(jìn)入空前繁榮時(shí)期。 第三階段：（12721307）愛(ài)德華一世在位時(shí)期，他號(hào)稱(chēng)英國(guó)的查士丁尼，可見(jiàn)當(dāng)時(shí)制定法的發(fā)展勢(shì)頭。令狀制度的定型化在1258年國(guó)會(huì)產(chǎn)生的同時(shí)，聚集在國(guó)會(huì)的地方貴族便制定了牛津條例，規(guī)定未經(jīng)國(guó)會(huì)允許，國(guó)王不能頒布新的令狀，直接限制了令狀類(lèi)型和種類(lèi)的發(fā)展，從而導(dǎo)致嚴(yán)格的令狀登記制度的產(chǎn)生。“程序先于權(quán)利” 13世紀(jì)的令狀主要分為兩大類(lèi) 一. 王室特權(quán)令，即法院根據(jù)至高無(wú)上的王權(quán)，對(duì)已有初步證據(jù)將要定案的案件作出的，如人