第六章國際貨物買賣合同的違約類型及補救措施

1、第六章第六章 國際貨物買賣國際貨物買賣合同的違約類型及補合同的違約類型及補救措施救措施第一節(jié)第一節(jié) 違約的類型違約的類型n 賣方的違約行為主要有不交貨、不移交有關(guān)單據(jù)、延遲交貨、交貨與合同不符。n 買方的違約行為主要有不按合同規(guī)定支付貨款、無理由拒收貨物等。 n 盡管買賣雙方違約行為的形式各異，但總離不開以下兩種類型。一、根本違約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n以違約行為造成后果造成后果的程度，可分為根本違約和非根本違約兩種。n根本違約根本違約（fundamental breach）是指一方當事是指一方當事人違反合同的結(jié)果，使另一方當事人蒙受損失，人違反合同的結(jié)果，使另一方當事人蒙受損失

2、，以至于實際上剝奪了受害方根據(jù)合同有權(quán)期待得以至于實際上剝奪了受害方根據(jù)合同有權(quán)期待得到的利益到的利益。一、根本違約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n公約第25條對構(gòu)成根本違約的條件作了明確的規(guī)定，該條規(guī)定：“一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結(jié)果?！币弧⒏具`約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n因此，構(gòu)成根本違約的條件是：n1、當事人有違約行為，即存在違反合同的事實，如賣方延遲交貨、交貨與合同不符、買方拒付

3、貨款等；2、違約行為給對方造成了損害，并且這種損害是實質(zhì)性的，實際上剝奪了受害方根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西；3、違約方在訂立合同時預見到或沒有理由不預見到會產(chǎn)生這種嚴重后果。n第第25條很抽象，不易實施，是基礎(chǔ)性條款條很抽象，不易實施，是基礎(chǔ)性條款一、根本違約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n非根本違約非根本違約是除根本違約以外的其他違約行為，它是指一方當事人雖然違反了合同，但尚未嚴重影響到另一方當事人經(jīng)濟利益的實現(xiàn)，其大部分利益仍可以得到，未給對方造成實質(zhì)性損害的情形。凡是違約行為后果沒有構(gòu)成根本違約的，都屬于非根本違反合同的行為。n區(qū)分根本違約和非根本違約，在國際貨物買賣中具有重要

4、意義，一方面它直接關(guān)系到受損方可能采取何種補救措施;另一方面也是對違約方承擔責任的限制。n根據(jù)公約，根本違約下，守約方有權(quán)宣告合同無效，并有權(quán)同時要求損害賠償或采取其他的補救措施；n如屬非根本違約，則守約方只能要求損害賠償或采取其他補救措施，而不能宣告合同無效。一、根本違約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n公約吸收了英美法的有關(guān)規(guī)定。n英國：英國：貨物買賣法n違反要件（breach of condition），受害方可撤銷合同。n違反擔保（breach of warranty），受害方只能要求損害賠償，不能撤銷合同。一、根本違約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n什么叫condition

5、?一般是指合同中的重要條件，但對于付款的時間，卻不視作要件。凡屬于次要的、從屬的條件，則視為擔保。n英國法所作的分類，非此即彼，即在“要件”與“擔?！敝g必擇其一。這樣過于機械，不合理。出現(xiàn)了“中間條款”（intermediate terms），這種條款既不是要件，也不是擔保。一、根本違約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n美國：美國：n采取了重大違約（material breach）和輕微違約（minor breach）。一、根本違約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n重大違約：重大違約：是指由于一方的違約，而使另一方當事人的主要利益未得到滿足，或使另一方當事人不能從該合同中取得主要利益

6、。受害方可撤銷合同，并要求損害賠償。重大違約相當于英國的違反要件的法律后果。 n輕微違約輕微違約：是指一方的違約雖然使另一方遭到損害，但損害的程度是輕微的，對方仍然從該項合同中取得了主要利益。所以受害方只能要求損害賠償，而不能主張撤銷合同。相當于英國的違反擔保。一、根本違約與非根本違約一、根本違約與非根本違約n我國我國n合同法第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（4） 當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；”。經(jīng)分析發(fā)現(xiàn):n第一，“致使不能實現(xiàn)合同目的”的表述與公約“實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西”在實質(zhì)內(nèi)涵上是一致的，盡管在具體的文字表

7、述上不同；n第二，兩者都產(chǎn)生解除合同的后果。n因此，盡管我國合同法沒有根本違約的概念，但卻有其實質(zhì)內(nèi)容。值得注意的是，我國合同法上對根本違約的構(gòu)成沒有“違約人對違約后果具有預見性”這一主觀要件要求。說明合同法在根本違約的判斷標準上比公約更加寬松更加寬松。n至于我國合同法是否應該對現(xiàn)有根本違約的有關(guān)內(nèi)容進行修改，從而與公約保持一致呢？我認為，若從鼓勵交易的角度出發(fā)，似乎應該使認定根本違約的標準更為嚴格，那么公約的立法取向是可資借鑒的。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n（一）概念（一）概念n預期違約預期違約也叫先期違約，是公約中一個非常重要的概念，它是指在合同訂立以后，

8、履行期到它是指在合同訂立以后，履行期到來之前，一方明確表示或有其它情況顯示他屆時來之前，一方明確表示或有其它情況顯示他屆時將不履行合同。這種表示可以用文字、言詞來表將不履行合同。這種表示可以用文字、言詞來表示，也可以用行為來表示。示，也可以用行為來表示。n 傳統(tǒng)的合同法理論認為，違約就是對于合同義務的違反，在合同義務履行期到來之前，債務人并不負有實際給付義務。因而，違約的概念只有違約的概念只有發(fā)生在履行期屆滿時發(fā)生在履行期屆滿時才合乎邏輯。問題在于：如果在履行期到來之前債務人就已聲明或以其行為表明將不履行合同義務，法律應取何種態(tài)度？是固守傳統(tǒng)讓債權(quán)人坐等履行期屆滿后尋找實際違約的救濟，還是規(guī)定

9、期前違約救濟制度而使債權(quán)人免受更大的損失？英美判例法以衡平原則為指導，創(chuàng)立了預期違約制度，體現(xiàn)了合同法的價值關(guān)懷。n 不過，從早期預期違約的案例出現(xiàn)時起，就在法學界引起了激烈的爭論。反對預期違約制度的主要理由在于：n（1）對違約方過于嚴酷，令其發(fā)現(xiàn)自己在有義務履行之前即負賠償責任，促使其義務加速到來。（2）由于商品及服務的將來價格的波動性，適用該制度時，法院確定損害賠償額十分困難，計算損害成為一種純粹的推測和猜想。n（3）僅僅語言表達不能構(gòu)成對未到期的履行義務的違反。n 但支持預期違約制度的理由更加明顯更加充分：n（1）違約方的行為打破了對方的信心和安全感，造成了對方當事人即時的金錢損失，允許

10、即時訴訟有利于糾紛的及早解決和賠償?shù)募皶r支付。n（2）合同當事人不僅有權(quán)期待對方到期履行，而且有權(quán)期待對方在履行期屆滿之前不做出任何實質(zhì)性地損害此種期待的行為。n（3）損失額計算的問題與在不履行的場合要求將來損失賠償?shù)挠嬎?，無實質(zhì)性區(qū)別，而且在許多案件中審判的拖延排除了這一困難。n（4）該規(guī)則可以使損失最小化，有利于對受損方的保護。n 支持的理由實際上構(gòu)成了支撐該制度的重要基礎(chǔ)。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n 預期違約是公約一項頗具特色的規(guī)定。它起源于英國普通法1853年的判例。n（Anticipatory Breach of Contract），最早是在英國合

11、同法中確立的法律概念。在英國王座法院審理的Hochster v. DeLatour案中，原告與被告在1852年4月簽訂了被告雇傭原告為旅行隨從的合同，約定于同年6月1日開始服務，持續(xù)3個月，并約定了報酬。5月11日，被告致函原告，斷然拒絕履行合同。原告主張這一拒絕履行構(gòu)成違約，因而于5月22日提起損害賠償之訴。法院判決原告勝訴，認為“在被告拒絕履行該協(xié)議之后，原告有權(quán)考慮他是否解除他對該合同的未來履行義務，同時保留就合同被毀所致?lián)p失訴請賠償?shù)臋?quán)利。因此，他有權(quán)謀求為另一雇主提供服務，從而使他有權(quán)以違約為由請求賠償?shù)膿p失得以減少，而不是消極等待和花費金錢去進行徒勞無益的準備?！边@一案例的歷史性價

12、值就在于：它確認了在一方當事人預期違約時，另它確認了在一方當事人預期違約時，另一方當事人可以解除合同并立即行使求償權(quán)。這是明示預期違約的最一方當事人可以解除合同并立即行使求償權(quán)。這是明示預期違約的最初的法院判例。初的法院判例。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n根據(jù)公約第71條第1款的規(guī)定，只有在出現(xiàn)以下兩種情況中任何一種情況才構(gòu)成預期違約：n1、對方履行義務的能力或信用有嚴重缺陷，從、對方履行義務的能力或信用有嚴重缺陷，從而顯然表明其將不能履行到期義務。而顯然表明其將不能履行到期義務。要注意構(gòu)成預期違約的程度問題。根據(jù)公約的要求，對方的能力和信用要存在“嚴重缺陷”，

13、以至不能履行合同的大部分義務。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n一方不能僅僅依靠自己的主觀判斷，必須有充分的客觀依據(jù)。另一方的履約能力和信用存在嚴重缺陷，必須有充分的客觀依據(jù)。n2、對方在準備履行合同或履行合同中的行為，、對方在準備履行合同或履行合同中的行為，表明其顯然不能履行其大部分重要義務。表明其顯然不能履行其大部分重要義務。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n實際違約實際違約是指違約方違反到期的合同義務，其違約行為發(fā)生在合同規(guī)定的履行期之后，而且違約事實已經(jīng)發(fā)生。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n（二）（二

14、）公約公約對預期違約的救濟方法對預期違約的救濟方法n預期違約可分為一般預期違反合同和預期根本違反合同，要根據(jù)不同情況而采用兩種不同的救濟方法。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約1、中止履行合同義務（、中止履行合同義務（suspend）n按照公約第71條的規(guī)定，公約第71條第（1）款：“如果訂立合同后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，一方當事人可以中止履行義務：（）他履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷；或（）他在準備履行合同或履行合同中的行為?！倍?、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n中止履行合同義務是針對預期違約而設立的一種

15、補救措施。當一方當事人已明顯地顯示他將不履行其大部分合同義務時，對方有權(quán)中止履行中止履行合同，即在買方有預期違約的情況下，賣方可以停止發(fā)貨或?qū)υ谕矩浳镄惺雇＿\權(quán)，阻止承運人將貨物交給買方，即使買方持有提取貨物的單據(jù)，賣方也可以這樣做。在賣方有預期違約的情況下，買方可以暫時不申請開立信用證，停止付款。n中止履行義務是一種僅次于解除合同的補救措施。中止履行義務實質(zhì)是暫時解除自己因合同而產(chǎn)生的義務，從而避免在對方預期違約的情況下仍履行合同而給自己帶來不必要的損失。這對可能遭受違約損失的一方當事人來說是很有利的。但預期違約只是一種一方憑主觀判斷的違約可能性。這樣，如果當事人隨意中止履行合同義務，這對預

16、期違約一方來說是一種比較嚴厲的懲罰，因此公約第71條作了限制。n第第71條規(guī)定，當事人采取中止履行義務這條規(guī)定，當事人采取中止履行義務這一補救措施時，必須滿足兩個條件：一補救措施時，必須滿足兩個條件：n第一個條件第一個條件：對方顯然屆時將不履行其大對方顯然屆時將不履行其大部分義務。部分義務?？梢詮膬蓚€方面分析：n1、對方履行義務的能力或信用有嚴重缺陷nA 能力有嚴重缺陷：破產(chǎn)、倒閉、負債累累、無力支付價款或交付貨物。有的學者認為履行義務能力有嚴重缺陷也包括因客觀原因而不能履行合同的情況：戰(zhàn)爭、一國政府頒布的禁運措施。nB 信用有嚴重缺陷：對方最近發(fā)生過損害其信譽的事情，如對他人多次不交貨或不付

17、款。n在這里還要注意程度問題。公約要求的是嚴重缺陷。指對方的能力或信譽出現(xiàn)嚴重問題，以致不能履行合同大部分義務。也就是說，一般的履行合同的能力或信用欠佳不能成為中止履行合同義務的理由或根據(jù)。n2、對方在準備履行合同或履行合同中的行為表明他將不履行義務。如買方遲遲不開信用證。再如甲乙有合同，但在交貨期前，甲把貨賣給了丙，并完成了交貨。n第二個條件第二個條件：通知義務n中止履行合同義務的一方必須立即通知另一方。第71條第（3）款規(guī)定，宣告中止履行合同義務的一方當事人必須立即通知另一方當事人，否則，很可能構(gòu)成違約而須承擔相應的責任。特別應注意的是：如果另一方當事人在接到中止履行合同義務的通知以后，對

18、履行合同提供了充分的保證，充分的保證，那么宣告中止履行合同義務的一方必須繼續(xù)履行合同義務。什么是充分保證？公約對此沒有進一步說明。我理解充分保證是指預期違約一方將實際上可以履行合同，如買方提供了銀行擔保等等。2、解除合同。、解除合同。 n公約第72條規(guī)定，如果一方當事人在履行合同日期之前，明顯看出將根本違反合同，如賣方的廠房已被燒毀，政府已實施禁運或外匯管制等情況下，另一方當事人可以宣告合同無效。n如果時間許可，想要解除合同的一方必須向違約方發(fā)出合理通知，讓其提供充分擔保。n如果預期違約一方聲明將不履行合同，就不再有必要通知讓其提供擔保。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）

19、違約n我國合同法第94條和第108條，規(guī)定了預期違約制度。n第94條：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：n（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；n（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務示或者以自己的行為表明不履行主要債務；n（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；n（五）法律規(guī)定的其他情形?！眓第108條：“當事人一方明確表示或者以自己的當事人一方明確表示或者以

20、自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。限屆滿之前要求其承擔違約責任?！?二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n而第68、69條規(guī)定了不安抗辯權(quán)制度。n第68條應當先履行債務先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行可以中止履行：n（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；n（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；n（三）喪失商業(yè)信譽；n（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。n當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一

21、般）違約n第69條當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。n中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n（三）（三）公約公約中止履行合同義務制度的特點：中止履行合同義務制度的特點：n1、中止履行合同義務是買賣雙方都可行使的權(quán)利。n2、對賣方的利益給予特別考慮。即賣方享有停運賣方享有停運權(quán)（權(quán)（公約公約第第71條（條（2）款）。）款）。賣方若已把貨發(fā)了，預期對方將嚴重違反合同，賣方有權(quán)阻止（承運人）將貨物交給買方，即使買方持有提取貨物

22、的單據(jù)，賣方也可以這樣做；n第七十一條 （）如果訂立合同后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，一方當事人可以中止履行義務： （）他履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷；或 （）他在準備履行合同或履行合同中的行為。 （）如果賣方在上一款所述的理由明顯化以前已將貨物（）如果賣方在上一款所述的理由明顯化以前已將貨物發(fā)運，他可以阻止將貨物交給買方，即使買方持有其有權(quán)發(fā)運，他可以阻止將貨物交給買方，即使買方持有其有權(quán)獲得貨物的單據(jù)。本款規(guī)定只與買方和賣方間對貨物的權(quán)獲得貨物的單據(jù)。本款規(guī)定只與買方和賣方間對貨物的權(quán)利有關(guān)。利有關(guān)。 （）中止履行義務的一方當事人不論是在貨物發(fā)運前還（）中

23、止履行義務的一方當事人不論是在貨物發(fā)運前還是發(fā)運后，都必須立即通知另一方當事人，如經(jīng)另一方當是發(fā)運后，都必須立即通知另一方當事人，如經(jīng)另一方當事人對履行義務提供充分保證，則他必須繼續(xù)履行義務。事人對履行義務提供充分保證，則他必須繼續(xù)履行義務。 二、預期違約和實際（一般）違約二、預期違約和實際（一般）違約n但賣方的停運權(quán)僅對買賣雙方適用，而不能對抗第三人，即，買方如果已把代表貨物所有權(quán)的單買方如果已把代表貨物所有權(quán)的單據(jù)轉(zhuǎn)給第三者，而第三者是按照誠實信用原則支據(jù)轉(zhuǎn)給第三者，而第三者是按照誠實信用原則支付價金而合法地接受這一單據(jù)的，則賣方喪失了付價金而合法地接受這一單據(jù)的，則賣方喪失了命令承運人不

24、交貨物的權(quán)利。命令承運人不交貨物的權(quán)利。n3、宣告中止履行合同義務的一方在另一方提供了擔保后應立即繼續(xù)履行合同。這一原則對交易的安全、穩(wěn)定非常重要。第二節(jié)第二節(jié) 買賣雙方都可以采取的救濟方買賣雙方都可以采取的救濟方法法n一、損害賠償一、損害賠償 n損害賠償是指違約方給對方造成的損害用金錢予以補償?shù)囊环N救濟方法，而且是一種主要的救濟方法。根據(jù)各國的法律和公約的規(guī)定，它涉涉及到違約賠償?shù)幕驹瓌t、損害賠償?shù)姆秶?、合及到違約賠償?shù)幕驹瓌t、損害賠償?shù)姆秶?、合同被宣告無效以后損害賠償范圍的確定、以及損同被宣告無效以后損害賠償范圍的確定、以及損害賠償與其他補救措施的關(guān)系。害賠償與其他補救措施的關(guān)系。（一

25、）（一） 違約賠償?shù)幕驹瓌t違約賠償?shù)幕驹瓌tn1、違約即賠原則、違約即賠原則 n2、不得利用對方違約而獲取額外利益原則、不得利用對方違約而獲取額外利益原則n3、全賠原則、全賠原則 n4、限額賠償原則、限額賠償原則 n5、減輕損失原則、減輕損失原則 （二）（二） 損害賠償?shù)姆秶鷵p害賠償?shù)姆秶鷑如果當事人得到超過其損失的賠償金，就意味著他從對方的違約行為中取得了額外利益，是一種不當?shù)美?。假定甲根?jù)合同應按每噸200美元的價格向乙交付大米若干噸。但履行之前甲卻以每噸250美元的價格賣給丙，導致無法履行與乙的合同。如果在此時同等大米的市場價格市場價格為230美元/噸，則乙只能要求甲賠償230-200

26、=30美元/噸的損失，而不能要求50美元/噸。違約方違約賺取的利潤，不能要求賠償。 （二）（二） 損害賠償?shù)姆秶鷵p害賠償?shù)姆秶鷑至于如何計算實際損失和利潤損失至于如何計算實際損失和利潤損失，公約及各國法律都沒有具體規(guī)定。一般應根據(jù)不同情況作具體的分析。但公約對損害賠償作出兩條限制，對計算實際損失和利潤損失具有指導意義。n第一個限制：第一個限制：第74條第2句話：“這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失?！?（二）（二） 損害賠償?shù)姆秶鷵p害賠償?shù)姆秶鷑“預見到”和“應當預見到”有區(qū)別。前者是當事人已經(jīng)預見到，但

27、并不一定是他應當預見到的；而后者是當事人應當預見到，但在事實上卻可能沒有預見到。合同法是兩個都有。 n第二個限制第二個限制：損害賠償應扣除由于受損害方未采損害賠償應扣除由于受損害方未采取合理措施使有可能減輕而未減輕的損失。取合理措施使有可能減輕而未減輕的損失。公約第77條的規(guī)定：“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額?！眓即甲方違約，乙方有義務采取合理的措施，以減輕因甲方違約而引起的損失。如果乙方未采取此類措施防止損失的擴大，那么甲方可以要求從損

28、害賠償中扣除原來可以避免、減輕的損失。n盡管受害人有采取措施減輕損失的義務，但這種義務是有限的，只需要采取合理措施。 （二）（二） 損害賠償?shù)姆秶鷵p害賠償?shù)姆秶鷑公約規(guī)定基本與各國法律的有關(guān)規(guī)定是一致的。合同法第113條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當?shù)贸^違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失預見到的因違反合同可能造成的損失?！?（三

29、）（三） 合同被宣告無效以后損害賠償?shù)姆秶贤恍鏌o效以后損害賠償?shù)姆秶拇_定的確定n公約第75條和第76條對此種情況做了規(guī)定，包括以下兩個內(nèi)容：n1、以貨物差價確定損害賠償?shù)姆秶?。、以貨物差價確定損害賠償?shù)姆秶?。?5條規(guī)定：“ 如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時間內(nèi)，買方已以合理方式購買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，則要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r格和替代貨物交易價格之間的差額以及按照第七十四條規(guī)定可以取得按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償?shù)娜魏纹渌麚p害賠償?！?（三）（三） 合同被宣告無效以后損害賠償?shù)姆秶贤恍鏌o效以后損害賠償?shù)姆秶拇_定的確定n

30、如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時間內(nèi)，買方已以合理方式購買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，那么買方購買替買方購買替代物或賣方轉(zhuǎn)賣貨物的交易價格與原合同價格之代物或賣方轉(zhuǎn)賣貨物的交易價格與原合同價格之間的差額就是貨物的差價，間的差額就是貨物的差價，要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉眠@種差價以及按照第74條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。（三）（三） 合同被宣告無效以后損害賠償?shù)姆秶贤恍鏌o效以后損害賠償?shù)姆秶拇_定的確定n 這一條確立了以差價確定合同解除后損害賠償范圍的原則。既適用賣方，也適用買方?！昂侠頃r合理時間間”就是買方買替代物，賣方轉(zhuǎn)賣貨物不得拖延，應及時購買或及時轉(zhuǎn)賣

31、。這項權(quán)利應在合同解除后的合理時間內(nèi)行使。如果沒有及時買替代物或轉(zhuǎn)賣貨物，造成損失擴大的部分，無權(quán)要求對方賠償。n另外還應以“合理的方式合理的方式”：是指買替代物的價格、地點、渠道都是適當?shù)?。如果買方故意以高價購買，或賣方故意減價出售，都不能認為是合理方式。 （三）（三） 合同被宣告無效以后損害賠償?shù)姆秶贤恍鏌o效以后損害賠償?shù)姆秶拇_定的確定n 那么什么是差價？差價？是指買方購買替代物或賣方轉(zhuǎn)賣貨物的交易價格與原合同價格之間的差額。如原合同價格100萬，如果賣方不交貨，買方在合同解除后的合理時間內(nèi)購買替代物，但此時價格已上漲，買方花120萬才買得替代物，差額就是20萬。反之，如果買方不接

32、收，賣方只得在合同解除后的一段合理時間轉(zhuǎn)賣貨物，但此時價格已下跌，只賣了80萬，差價也是20萬。這個差價就是解除合同后違約的買方或賣方應承擔的損害賠償責任。 （三）（三） 合同被宣告無效以后損害賠償?shù)姆秶贤恍鏌o效以后損害賠償?shù)姆秶拇_定的確定n2、以貨物的時價確定損害賠償?shù)姆秶?。、以貨物的時價確定損害賠償?shù)姆秶?。n“時價”：在一定地點一定時間的某種貨物的市場銷售價格。第76條規(guī)定：“（）如果合同被宣告無效，而貨物又有時價，要求損害賠償?shù)囊环?，如果沒有根據(jù)第七十五條規(guī)定進行購買或轉(zhuǎn)賣，則可以取得合同規(guī)定的價格和宣告合同無效時的時價之間的差額以及按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其它損害賠償。

33、但是，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮肇浳镏笮婧贤瑹o效，則應適用接收貨物時的時價，而不適用宣告合同無效時的時價。（）為上一款的目的，時價指原應交付貨物地點的現(xiàn)行價格，如果該地點沒有時價，則指另一合理替代地點的價格，但應適當?shù)乜紤]貨物運費的差額?！?（三）（三） 合同被宣告無效以后損害賠償?shù)姆秶贤恍鏌o效以后損害賠償?shù)姆秶拇_定的確定n 以時價確定損害賠償?shù)姆秶饕m用以下情況：在賣方違約，買方宣布解除合同，買方?jīng)]有購買替代物；買方違約，賣方宣布解除合同，又沒有轉(zhuǎn)賣貨物。在這種情況下，如果貨物有時價的話，遭受損害的一方可以取得原合同價格與時價之間原合同價格與時價之間的差額的差額。合同價與時價

34、的差額是受損方在對方違約時所遭受的損失，應該得到補償。（三）（三） 合同被宣告無效以后損害賠償?shù)姆秶贤恍鏌o效以后損害賠償?shù)姆秶拇_定的確定n但如果賣方違約，買方在接收貨物之前解除合同，則適用解除合同時的時價。如果買方在接收貨物之后解除合同，適用接收貨物時的時價。目的是為了避免買方先接收貨物，等到貨物的市場價格下跌時再宣布解除合同從而使賣方付出更多賠償。時價的地點標準：原應交貨地點的現(xiàn)行價格。 （四）（四） 損害賠償與其他補救措施的關(guān)系。損害賠償與其他補救措施的關(guān)系。 n損害賠償是買賣雙方在對方違約時都可以采取的一種救濟方式。公約第45條第（2）款的規(guī)定，“買方可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏?/p>

35、權(quán)利，不因他行使采取其他補救辦法的權(quán)利而喪失?！钡?1條第（2）款又規(guī)定，“賣方可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利，不因他行使采取其他的補救辦法的權(quán)利而喪失?！笨梢?，一方違約時，另一方即使已經(jīng)采取了其他補救措施，他仍然可以要求違約的一方給予損害賠償，如賣方不交貨時，買方在購買替代物后，不僅可以要求賣方賠償貨物的差價，還可以要求其賠償因此而增加的費用支出及其他損失。二、實際履行（二、實際履行（specific performance）n實際履行是指要求不履行合同義務的一方按照合同規(guī)定履行其義務的一種補救方式。各國對于可否要求實際履行規(guī)定不一。大陸法系認為實際履行是一種重要的違約救濟方式，當違約方不

36、履行合同的，守約方有權(quán)要求其實際履行合同義務。n大陸法系大陸法系強調(diào)實際履行，認為合同目的完全有賴于實際履行，而金錢替代或變更履行會修改合同目的。只要債務履行尚屬可能，債權(quán)人就可以提起實際履行之訴。但有些只能要求損害賠償，如：實際履行不可能（如標的物滅失），違約人應以金錢賠償對方；實際履行花費過大。 二、實際履行（二、實際履行（specific performance）n英美法英美法認為交易就是為了利益，實際履行并非最好手段，其他手段如賠償，可以達到合同目的，即營利目的。不強調(diào)合同實際履行，而強調(diào)損害賠償，能賠就賠，能用錢賠就用錢賠，不用其他東西來賠。只有在法院認為采用損害賠償不足以滿足原告的

37、要求的，才可以根據(jù)衡平法考慮判令違約方實際履行。只有個別標的物才要求實際履行，如：不動產(chǎn)、唯一物、珍稀物、藝術(shù)品等難以替代的商品買賣，通常會做出實際履行的判決。但法院有權(quán)拒絕做出此判決。 二、實際履行（二、實際履行（specific performance）n公約在吸收各國的規(guī)定的基礎(chǔ)上，肯定了實際履行，但其中的規(guī)定頗具特色。公約第28條規(guī)定，“一方當事人有權(quán)要求另一方當事人履行某項義務時，法院沒有義務做出判決，要求具體履行此項義務，除非法院依照其本身的法律對不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做?！?公約第28條之所以采取詭辯術(shù)，是因為大陸法系和英美法系在這問題上有不同規(guī)定。n 公約的這一

38、規(guī)定包括了以下四層意思：二、實際履行（二、實際履行（specific performance）n、公約首先明確肯定了當事人有權(quán)要求另一方實際履行合同的義務。這一點在公約第45條、第46條和第62條中也有體現(xiàn)。n2、考慮到兩大法系對實際履行的分歧，公約又規(guī)定法院沒有義務按照當事人的要求判決實際履行，即把是否判決實際履行的決定權(quán)留給各國法院。當事人不得以公約規(guī)定了其有權(quán)要求實際履行為由，要求有關(guān)國家法院判決違約方實際履行。二、實際履行（二、實際履行（specific performance）n3、法院是否判決實際履行，取決于法院本國法的規(guī)定，即依照法院所屬國的法律，對國內(nèi)的類似的合同有權(quán)做出實際履

39、行的判決的，對適用于該公約的合同也可以做出實際履行的判決。因此，在大陸法系國家，如果當事人按照公約規(guī)定提出實際履行的要求，法院通常做出實際履行的判決。而在英美法系，法院通常不會做出實際履行的判決，而只會判令損害賠償。二、實際履行（二、實際履行（specific performance）n4、要求法院判決實際履行的一方，不得采取與要求實際履行相抵觸的救濟方法。一方違約時，另一方可以采取多種救濟方法，實際履行就是其中的一種，在諸多的救濟方法中，有一些是與要求實際履行相抵觸的救濟方法。如在賣方延遲交貨的情況下，買方購進替代物，這樣買方就不能再要求實際履行，因為買方購進替代物的行為，顯然與要求賣方實際

40、履行相抵觸。二、實際履行（二、實際履行（specific performance）n我國的做法：我國的做法：既然公約授權(quán)受理法院根據(jù)其本國法律確定，那么我國法院在處理實際履行請求時也可以按我國法律的規(guī)定來作出支持或不支持的判決。 我國關(guān)于實際履行的規(guī)定在合同法：n第107條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！倍?、實際履行（二、實際履行（specific performance）n第109條：“當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬?！眓第11

41、0條：“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！眓 因此，我國法院判決實際履行和損害賠償既不違反國際法也不違反國內(nèi)法。三、中止履行合同義務三、中止履行合同義務n中止履行合同義務是對預期違約的一種主要補救措施，對此前面已有論述。它是買賣雙方都可以采取的補救方法，其實質(zhì)是暫時解除自己因合同而產(chǎn)生的義務，從而避免在對方預期違約的情況下履行或準備履行合同而給自己帶來不必要的損失。由于這一補救措施對預期違約方來說是一種比較嚴重的

42、懲罰，因此必須要充分掌握了對方不能履約的確切證據(jù)時，才可以中止履行自己的合同義務，但必須立即通知對方。如果對方提出充分的履約保證，則中止履行合同義務的一方應繼續(xù)履行合同。四、給對方一段合理的寬限期讓其履行合同義務四、給對方一段合理的寬限期讓其履行合同義務n是指一方當事人不按合同規(guī)定的時間履行義務，另一方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓延遲履行義務的一方繼續(xù)履行其義務，這段合理的額外時間就是履約寬限期。n一方違約，對方是否給其寬限期？對此，英美法與大陸法有不同的規(guī)定。履約寬限期在大陸法中稱為“催告”制度，在賣方遲延交貨時，只有在他受到催告后，或者已給他一段相當時間而又超過此段時間后，買方才可以請求

43、解除合同，或者請求損害賠償。而英美法規(guī)定，交貨時間是貨物買賣合同的要件，如果賣方?jīng)]在交貨時間交貨，就構(gòu)成違反合同的根本有效條件，買方有權(quán)解除合同并可要求損害賠償。 四、給對方一段合理的寬限期讓其履行合同義務四、給對方一段合理的寬限期讓其履行合同義務n公約第47條、第63條兼顧了各國的規(guī)定，形成了自己的特色，共包括以下的幾個特點：n1、給予對方一段合理的額外的寬限期是買賣雙方都可以采取的救濟方法。n2、給予對方一定的寬限期，是受損方的權(quán)利，而不是一項義務。四、給對方一段合理的寬限期讓其履行合同義務四、給對方一段合理的寬限期讓其履行合同義務n3、守約方如果給予對方寬限期，意味著守約方放棄了在這段時

44、間屆滿以前采取其它救濟方法的權(quán)利，即自己也要受寬限期的約束。n4、即使給予對方寬限期，但由于對方畢竟違約，因此，并不喪失守約方要求損害賠償?shù)臋?quán)利。n5、給寬限期并不意味著免除違約方的違約責任。四、給對方一段合理的寬限期讓其履行合同義務四、給對方一段合理的寬限期讓其履行合同義務n合同法第94條：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同： （三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；”n沒說是義務。 五、解除合同五、解除合同n公約稱宣告合同無效，屬非協(xié)議解除，而是一方基于另一方違約，單方解除。公約中是基于另一方違約而宣告合同無效，作為一種救濟方法。是指合同成立后，尚未履行或尚未全

45、部履行前，由于一方當事人根本違反合同或預期根本根本違反合同或預期根本違反合同違反合同，另一方當事人為了彌補或減少損失而提前終止合同，從而使因合同產(chǎn)生的權(quán)利和義務消滅的一種制度。解除合同是一種很重大的救濟方法，不可任意使用，各國限制都很嚴格，防止濫用，否則不利于合同履行與合同目的的實現(xiàn)。 五、解除合同五、解除合同n根據(jù)公約規(guī)定，當事人宣布解除合同的條件是：n1、第49條、51條和第64條規(guī)定，在一方的違約已構(gòu)成根本違約或者在所給予的寬限期內(nèi)不履行或者聲明不在寬限期內(nèi)履行時，另一方則可以宣布解除合同。 大陸法系規(guī)定，一方不履行合同時，對方有權(quán)要求解除合同，英美法規(guī)定一方違反合同要件和重大違約時，對

46、方可解除合同。 五、解除合同五、解除合同n由誰來行使解除合同的權(quán)利，世界上主要有兩種做法：一種是向法院起訴，由法院作出解除合同的判決，如法國法。另一種是毋須經(jīng)過法院，只須向?qū)Ψ奖硎窘獬贤囊馑技纯?。德國法、英美法均采取這種做法。我國合同法第96條：“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知自通知對方時對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。n法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！蔽?、解除合同五、解除合同n2、第72條規(guī)定，在合同規(guī)定的履行期到來之前，已明顯看出一方當事人將根本違

47、反合同，另一方當事人可以宣告合同無效。n3、第73條對分批交貨解除合同的情況作了規(guī)定。分批交貨是指訂立的一項合同可以分期、分批履行。公約第73條規(guī)定了解除合同的3種情況： 五、解除合同五、解除合同n（1）如果一方當事人不履行對任何一批貨物的義務構(gòu)成根本違約的，另一方可以對該批貨物解除合同，但不能解除整個合同。n（2）如果一方當事人不履行對任何一批貨物的義務，使另一方當事人有充分理由斷定今后的各批貨物將會發(fā)生根本違約，該另一方當事人可以在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效，即解除合同對以后各批貨物的效力，但對在此之前已經(jīng)履行義務的各批貨物不能宣布無效。五、解除合同五、解除合同n（3）買方宣告對任何一

48、批貨物的交付為無效時，可以同時宣告合同對已交付的或今后交付的各批貨物均為無效，如果該批貨物是相互依存的，不能單獨實現(xiàn)雙方當事人在訂立合同時的目的。如大型機器設備。五、解除合同五、解除合同n至于合同解除之后所產(chǎn)生的法律后果，公約第81條規(guī)定了以下內(nèi)容：n（1）對于全部或局部履行合同義務的一方，可以要求另一方歸還他按照合同提供的貨物或支付的價款，如果雙方都須返還的，他們必須同時返還，雙方當事人互相返還已受領(lǐng)的利益不僅包括返還已受領(lǐng)的貨物或價款，還包括返還貨物或價款所生的利潤或利息（第81條第（2）款和第84條）。n（2）合同解除以后并不免除違反合同的一方所負的損害賠償?shù)呢熑?，即解除合同和要求損害賠

49、償兩項權(quán)利可同時行使。第81條第（1）款。五、解除合同五、解除合同n（3）宣告合同無效不影響合同中關(guān)于解決爭議的任何規(guī)定，即合同中的仲裁條款，司法管轄條款及法律適用條款仍有效。第81條第（1）款。n（4）合同解除以后，不影響合同中關(guān)于雙方在宣告合同無效后權(quán)利和義務的任何規(guī)定。如支付違約金、退貨、保管貨物及其費用承擔等規(guī)定對雙方仍然有效。n 我國合同法第97條與公約差不多。第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施、并有權(quán)要求賠償損失?！蔽?、解除合同五、解除合同n（5）合同規(guī)定的結(jié)算和清理條款繼續(xù)有效。合同法第9

50、8條。（合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。）n根據(jù)公約第26條的規(guī)定，宣告合同無效的聲明，必須向另一方當事人發(fā)出通知，方始有效，第27條規(guī)定，通知如果在傳遞上發(fā)生耽擱或錯誤，或者未能到達，并不使發(fā)出通知一方喪失依靠該項通知的權(quán)利，即解除合同仍然有效，這一規(guī)定說明，解除合同的通知是采用投郵生效原則采用投郵生效原則，這，這與在合同成立上，與在合同成立上，公約公約采取的到達生效原則采取的到達生效原則不同不同。五、解除合同五、解除合同n公約第26條 ：“宣告合同無效的聲明，必須向另一方當事人發(fā)出通知，方始有效?！?第27條：“ 除非公約本部分另有明文規(guī)定，當事人按照本部分的規(guī)定，以

51、適合情況的方法發(fā)出任何通知、要求或其它通知后，這種通知如在傳遞上發(fā)生耽擱或錯誤，或者未能到達，并不使該當事人喪失依靠該項通知的權(quán)利。 ” 五、解除合同五、解除合同n公約沒有采取“自動失效原則”，公約第26條（第27條，發(fā)信主義），我我國新國新合同法合同法第第96條，到達生效條，到達生效。因此，如果不發(fā)通知，即使違約方已構(gòu)成根本違約，合同也不得解除。通知方式不限。 n第九十六條當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達合同自通知到達對方時解除。對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。第三節(jié)第三節(jié) 賣方違約時，

52、買方特有的補救措施賣方違約時，買方特有的補救措施一、要求交付替代物一、要求交付替代物 實際上是買方要求賣方實際履行合同的一種具體形式。根據(jù)公約第46條第2款的規(guī)定，買方可以要求賣方交付替代物。公約對買方采用要求賣方交替代物這一補救措施時，規(guī)定了限制條件： 一、要求交付替代物一、要求交付替代物n1、只有賣方交貨與合同不符構(gòu)成根本違約的情況下，買方才可要求賣方提交替代物。 這一限制的目的在于防止使賣方承擔過重的經(jīng)濟負擔。交替代物會使賣方重新裝運、交貨、承擔保險費、運費等，使賣方負擔過重，顯然不公平。 n2、買方必須在合理的時間內(nèi)提出要求賣方交付替代物的請求。二、要求賣方對不符合合同的貨物進行修補二

53、、要求賣方對不符合合同的貨物進行修補n公約第46條第3款規(guī)定，如果賣方所交貨物與合同規(guī)定的不符，但尚未達到根本違約的時候，買方可以要求賣方對不符合同的部分進行修理。買方必須在發(fā)出貨物不符合同的通知時提出此項要求。如果買方在考慮到所有情況之后，認為通過修補不太合理，（如修補時間太長，修理后也難達到使用目的等）則可以放棄此項權(quán)利，而采取其它的補救措施。三、要求賣方減低貨價三、要求賣方減低貨價n公約第50條規(guī)定，如果賣方所交貨物與合同不符，不論買方是否已付了價款，買方都可以要求減低價格。減價應按照實際交貨時的價值與符合合同規(guī)定的貨物在當時的價值兩者之間的比例計算。但是如果賣方已對貨物進行補救，或買方拒絕賣方依公約規(guī)定對此不符進行補救措施，則買方失去要求減價的權(quán)利。公約肯定了賣方對貨