馳名商標司法認定的標準與程序解析

1、馳名商標司法認定的標準與程序作者:吳錦標發(fā)布時間：2008-11-13 08:34:13隨著馳名商標司法認定途徑的立法確認，我國馳名商標司法保護工作進入了一 個全新的時期，面臨著前所未有的機遇與挑戰(zhàn)。社會公眾對馳名商標司法認定的認 可程度逐年提升，大量涉及馳名商標的糾紛案件涌入司法程序。與此同時，由于馳名商標與生俱來的商業(yè)價值，馳名商標司法認定在一定時期內受到了不應有的追捧，法院的馳名商標認定工作受到社會各界的關注。當前，如何在滿足社會公眾對馳名商 標保護的司法期待與維護人民法院司法權威之間進行平衡取舍，如何對我國的馳名 商標司法保護制度進行完善，是司法者必須解決的問題。一、馳名商標司法保護的

2、基本原則（一依法保護原則堅持依法保護原則，主要指馳名商標司法保護制度作為一種特殊的保護制度，其 適用不能超出現(xiàn)行法律規(guī)定范圍。1馳名商標特殊保護體系具有封閉性。我國馳名商標保護的范圍嚴格圍繞著現(xiàn) 有的立法規(guī)定，體現(xiàn)在對跨類商品商標、企業(yè)名稱和網絡域名上的保護。根據馳名 商標司法保護的民事法律規(guī)定，對馳名商標構成侵權或不正當競爭的行為主要指：（1 復制、摹仿或者翻譯他人未注冊的馳名商標或其主要部分在相同或者類似商品上作 為商標使用，容易導致混淆的；（2復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部 分在不相同或者不類似商品上作為商標使用，誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利 益可能受到損害；（3復制

3、、摹仿、翻譯或音譯他人馳名商標作為域名或其主要部分,足以造成相關公眾的誤認；（4商標所有人認為他人將其馳名商標作為企業(yè)名稱登記,可能欺騙公眾或對公眾造成誤解的。2. 馳名商標保護制度以禁止混淆或聯(lián)想為理論基礎。根據我國商標法及相關司 法解釋的規(guī)定，為注冊商標提供馳名商標特殊保護，除了跨類使用”這一基本條件外 還應該滿足被他人作相同或類似使用時，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可 能受到損害”這一侵權要件。 誤導公眾”是指,由于侵權人的侵權行為使相關公眾對 于商品來源產生混淆，誤認為侵權產品系商標權人生產；或者認為侵權人使用馳名商 標得到了商標權人許可；或者認為侵權人與馳名商標權人存在某種特

4、定聯(lián)系。由于 馳名商標的知名度較高，來源上的混淆”并不多見,此時的誤導公眾”更多地體現(xiàn)為 關聯(lián)關系”的誤認或聯(lián)想。上述規(guī)定反映出我國現(xiàn)行法律中對馳名商標保護的理論基礎仍是避免混淆和聯(lián)想，而對馳名商標的淡化行為并未為現(xiàn)行馳名商標保護制度所規(guī)范。（二適度保護原則隨著司法實踐的深入，馳名商標司法保護領域一些深層次的法律問題逐漸出現(xiàn) 在我們面前。馳名商標保護的 度”有多大？當被控侵權商品的類別與申請被保護商 標核準使用的商品類別差別極大，二者風馬牛不相及時，是否還可以適用馳名商標的 特殊保護？解決馳名商標保護的 度”就是要判斷被控行為是否可能 誤導公眾”對 此要注意以下兩點：1申請保護商品與被控侵權商

5、品的相關公眾存在一定程度的重合時方可認定 誤導公眾”。馳名商標司法保護適用條件中的 相關公眾”應當是申請保護商標所 核準的商品與被控侵權商品所重合的社會公眾。這首先要求 ，一項商標如要獲得特 殊保護時，其核準使用的商品的相關公眾，與被控侵權產品的相關公眾之間，不能是風 馬牛不相及的，不能是相互獨立的，而應當有重合的部分。就目前我國的馳名商標認 定標準而言，尚不能達到所有社會公眾的知曉程度，仍然是特定相關人群的知曉，如 可口可樂”等盡人皆知的馳名商標仍是少數，大多數商標仍停留在特定領域的知曉 狀況內。因此，要求社會公眾認為侵權人使用馳名商標得到了商標權人許可，或者認 為侵權人與馳名商標權人存在某

6、種特定聯(lián)系。達到關聯(lián)關系”的誤認或聯(lián)想，還必然要求申請商標所核準的商品與被控侵權商品應存在相關社會公眾重合的部分。兩類商品之間，在銷售渠道上、銷售人群上不宜差別太大，如差異太大，造成 關聯(lián)性”誤 認的可能性會大大降低。2.商標顯著性較強時更容易造成誤認。馳名商標的自身顯著性也直接影響著該 商標的保護范圍。當某一申請商標的自身顯著性較低時 ，如由于一些商標屬于敘述 類商標，顯著性較低，已在不同產品上注冊使用時，我們必須對于此商標的馳名商標認 定提高門檻，一般不宜認定馳名商標而給予特殊保護。（三利益平衡原則在馳名商標的司法保護中，存在商標權人、社會公眾、競爭者三方，由于馳名商 標是一種效力極強的擴

7、大保護，適用這種制度更應當平衡各方利益。1. 注意保護消費者的利益。在對馳名商標給予特殊的、擴大的保護時，不能使之 絕對化而對社會公眾的利益造成不正當的損害。首先，注意馳名商標司法保護提供 的是一種特殊保護，數量如果過多，既可能失去特別保護的意義，又可能不公平地限制 社會公眾的權利。其次，在已經認定為馳名商標的情況下，要嚴格規(guī)范其權利行使行為，防止濫用馳名商標權對他人的公平競爭造成妨害。目 前社會中出現(xiàn)了對馳名商標濫用的傾向，出現(xiàn)了馳名商標廣告化”傾向。筆者認為， 這一現(xiàn)象異化了馳名商標認定制度的本意，應該在反不正當競爭法中明確禁止。2. 注意保護其他商標權人的合法利益。司法實踐中存在馳名商標

8、與一般商標權 利的沖突問題，我們認為，馳名商標保護制度是一個防御的盾”絕非進攻他人的矛”馳名商標的權利界限不應侵入其他合法商標權益的領地。如果多個企業(yè)在不 同類別的產品上分別注冊了同樣的商標，之后，有的企業(yè)獲得了馳名商標的認定，那么, 獲得馳名商標認定的商標保護應嚴格遵循 個案保護”原則，堅持馳名商標的認定對 其他案件沒有約束力，更不能將馳名商標權利當作 以強凌弱”的工具。這一現(xiàn)象也 提醒我們，處于某一商品上的商標申請認定為馳名商標時，應特別注意審查該商標的 知名度與商品之間的聯(lián)系，不能因為同一商標被使用于不同商品上，而將商品知名度 集中在一種商品之上，否則，會對其他商標權人造成損害。解決這一

9、情況最有效的辦法，就是避免認定被廣泛使用的商標為馳名商標，除非知名度已達到 絕對知名”的地、馳名商標司法認定的標準與程序（一馳名商標認定標準解析我國商標法沒有具體規(guī)定確定商標知曉程度的標準 ，但是應當考慮商標法第十 四條規(guī)定的相關因素。1. 商標使用。商標使用要素應注意審查商標的使用持續(xù)時間 ，持續(xù)使用時間一般 與知名度成正比，在司法實踐中一般要求連續(xù)使用 5年以上。當然,考慮到當前社會 信息高速傳播的特點，對于高新技術企業(yè)或發(fā)展迅猛的企業(yè)可適當放寬至 3年。對 于商標的使用形式，可以注冊人自己使用，也可以授權他人使用。2. 商標宣傳。商標宣傳要素需要審查商標廣告投放持續(xù)的時間、宣傳媒體的層

10、次、宣傳資金的投入、宣傳方式等。在宣傳層次上 ，一般要求應在國家級、省級以 上平面或立體媒體發(fā)布廣告。在審查證據時，不僅要求當事人提交廣告合同，還應提 交廣告實際播出的照片、報紙、電臺截片等。對于宣傳范圍 ，應涵蓋全國絕大部分 省份、全省所有市地，審查證據時，要求提交銷售合同、發(fā)票等。對于宣傳資金，要求 企業(yè)提供由審計部門作出的專項審計報告。對商標宣傳的認定，應特別注意審查廣 告宣傳與申請商標之間的對應性，對于廣告宣傳對象與申請商標不一致的，要將其他 部分去除。3. 商標知名度。一是注意審查該企業(yè)連續(xù)三年來該商品產量、銷售收入、上繳 利稅、市場占有率。對于存在全國行業(yè)排名的，可要求上述指標在全

11、國同行業(yè)中排 名較為靠前。一般應提供國家級行業(yè)協(xié)會或其他公共傳媒機構發(fā)布的反映公眾知曉 程度的各類數據資料。在證據審查上，要求客觀、具體，對于簡單的證明不予采納，而 要求提供諸如三年來的行業(yè)年度報告、全國行業(yè)前十位總排名等作為佐證。二是考 慮商品使用商標在國內的美譽度。審查商品是否經國家級權威機構檢驗、認證并出 具證書，或者在某一行業(yè)是否是行業(yè)標準的制定者；審查商品所獲得其他省級以上獎 勵及榮譽稱號。對于中介機構的調查報告，應客觀對待，重點審查中介機構的性質、 調查方式及調查對象等，對該調查報告可作為參考依據，但不再作為主要認定依據。（二審查程序設計1.建立判前審核制度。為保障司法認定馳名商標

12、的統(tǒng)一性，我們認為應采取以下 做法:（1全省各相關管轄法院在司法認定馳名商標前報請省高級人民法院核定后，才能作出司法認定的判決。報送時應將全案材料一并移交省高院。（2各相關管轄法院移交的上述案件需經過中院審判委員會研究通過，擬給予馳名商標保護時方可報 送省高院。（3對于報送的案件，省高院民三庭統(tǒng)一編號，交由合議庭審查，審查結束后 以內函形式出具意見。2實行實地考察制度與對侵權行為真實性重點審查制度。為保證省高院對下級 法院上報的馳名商標認定材料作出正確的判斷，我們認為應對部分商標所有人實行 實地考察制度。通過實地考察，對商標所有人的生產經營狀況增加感性認識，保證司 法裁判的準確性。為解決當前突出存在的當事人刻意制造訴訟”問題,我們還主張對侵權行為的真實性實行重點審查制度。審查內容包括 ：（1被控侵權人的