財團法人制度研究

1、財團法人制度研究 張 芳財團法人概念和制度有著悠久的歷史，可以從羅馬法上追溯其起源。財團法人制度主要是大陸法系的制度，但大陸法系的大多數(shù)民法典并未對財團法人這一概念作出很明確的定義。雖然學術(shù)界關于此定義的說法不一，但都大同小異，主要都是從三個方面入手，一是財產(chǎn)性的集合；二是為一定目的而設立；三是法人。即財團法人是指法律上對于不以營利為目的的財產(chǎn)集合賦予民事權(quán)利能力而形成的法人。 葛云松，中國的財團法人制度展望，北大法律評論，第5卷，第1輯，第173頁1.財團法人與相關概念的辨析1.1財團法人與社團法人的區(qū)別：財團法人與社團法人是以法人成立的基礎來劃分的，一般認為社團法人是人的集合，而財團法人是

2、財產(chǎn)的集合。馬俊駒認為兩者在成立基礎、設立人的地位、設立行為、目的以及有無意思機關等方面存在不同。另有學者認為除此之外，兩者還存在以下差別 高慶新，對構(gòu)建財團法人制度的思考，河南師范大學學報，第35卷第4期：一、因財團法人一般以追求公益事業(yè)為目的，其設立在多數(shù)國家較為嚴格。社團法人內(nèi)部形態(tài)不一，依法適用不同的設立程序，其中非營利社團在許多國家只需登記即可。二、兩者變更和解散的條件不同。社團法人可以由社員依決議自動加以變更，還可以依決議自愿解散；財團法人的目的、章程及組織的變更、管理方法的修改，或者解散，須由特定機構(gòu)依職權(quán)為之，不存在自愿決議的解散。這些都可以為今后我國設立法人制度所借鑒。1.2

3、財團法人與公益信托的區(qū)別：公益信托作為英美法系的產(chǎn)物，其和公益性財團法人在功能有相似之處，兩者都是為了促進社會公益事業(yè)，但在法律上兩者又著顯著的區(qū)別 馬駿，對我國公益基金運作模式的法律思考，貴州工業(yè)大學學報（社會科學版），第8卷第5期：一，在設立方式上，財團法人必須依照法人的設立方式而設立，而公益信托是依據(jù)信托法而設立，只需要委托人與受托人簽訂信托契約或受托人根據(jù)委托人的遺囑對其財產(chǎn)進行管理。由此，可見兩者設立所依據(jù)的法律不同；二、從財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬來看，根據(jù)法人制度，財團法人所募集和接收的捐贈都屬于財團法人所有，與捐贈人和管理人的自有財產(chǎn)相分離。而公益信托財產(chǎn)是根據(jù)信托法，與委托人自有財產(chǎn)相

4、分離，但信托財產(chǎn)也不屬于受托人，受托人只享有管理和處分信托財產(chǎn)的權(quán)利，公益信托財產(chǎn)的所有權(quán)人是不特定的公共受益人；三、從財產(chǎn)的管理與存續(xù)期間來看，財團法人為也確保其永續(xù)性，法人機關在其存續(xù)期間內(nèi)原則上不得動用基本財產(chǎn)，而公益信托則無此限制，即使是小額資金也可以在較短時間內(nèi)比較自由地進行公益事業(yè)。由此，公益信托相比公益性財團法人具有成立方式簡約、節(jié)約運營成本、不受捐贈規(guī)模及存續(xù)期間的優(yōu)點。但章小兵認為，我國民法典采納財團法人比采納信托制度更適宜。他認為信托法的最大優(yōu)點在于其飄忽不定，不斷變化，從而能夠不斷適應實踐的發(fā)展變化，不斷更新法律，所以它是英美法系的典型產(chǎn)物。但在大陸法系中，法律的發(fā)展主要

5、不是通過法官和律師在法庭上進行，而是由立法者和法學家在法典中進行。如果將信托規(guī)定于法規(guī)相對穩(wěn)定的民法典之中，就會嚴重削弱信托制度的變異性，阻止了信托的發(fā)展。對比兩種制度的優(yōu)缺點，是否我國在未來的民法典將如何設制？ 章小兵，財團法人制度研究，碩士學位論文，2006年筆者認為從發(fā)展的眼光來看，任何一個國家中都應當存在一種受國家控制的并且在名稱上受到國家保護的長期性公益性組織，同時，也應存在另一種不受國家監(jiān)督的長期性的組織。第一種組織能夠為那些希望其事業(yè)或名譽被人紀念的捐贈人提供了最大程度上的保障及動力。但同時也存在另外一種捐贈人，把慈善作為個人事務，他們不希望受到國家的控制，且國家對公益事業(yè)進行全

6、面控制，也會降低公眾的參與意識。所以，兩種制度都有其存在的必要，兩種相輔相承，共同推動我國公益事業(yè)的發(fā)展。2.我國未來民法典財團法人制度的立法選擇2.1我國非企業(yè)法人的立法現(xiàn)狀社團法人與財團法人的劃分是大陸法系中最重要的法人分類。在大陸法系中以法人設立所依據(jù)的法律為標準，將法人分為公法人與私法人。凡依公法設立的法人為公法人；依私法設立的法人為私法人。私法人可再以法人成立的基礎為標準，進一步分為社團法人與財團法人。社團法人是以人的集合為基礎而成立的法人，是人的集合體。公司、合作社、各種協(xié)會、學會等都典型的社團法人。財團法人是以財產(chǎn)的集合為基礎而成立的法人，是財產(chǎn)的集合體。各種基金會組織、寺院與慈

7、善組織等都是典型的財團法人。社團法人與財團法人的分類在我國并沒有為民法通則所采納。民法通則中將法人分為機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人、企業(yè)法人四種類型，且沒有很多的具體規(guī)定。尤其是企業(yè)法人之外的另外三類非企業(yè)法人的法律規(guī)定，我國的研究則比較薄弱，相關立法也極不完善。主要是國務院的四個行政法規(guī)：社會團體登記管理條例、民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例、事業(yè)單位登記管理暫行條例、基金會管理條例。在這其中，大致相當于財團法人的是由行政法規(guī)規(guī)定的基金會法人與民辦非企業(yè)法人。 高慶新，對構(gòu)建財團法人制度的思考，河南師范大學學報，第35卷第4期為了加強對社會團體法人的管理，國務院1998年通過了社會團體

8、管理條例。此條例第2條明確規(guī)定，社會團體是指中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。國家機關以外的組織可以作為單位會員加入社會團體。此條例第10條有關社會團體成立條件中規(guī)定，社會團體成立必須有50以上的個人會員或者是30以上單位會員。雖然社會團體法人與財團法人有著相似之處，但又不完全相同，例如，社會團體法人是各成員參加本團體事務的管理工作，但財團法人的捐贈人不參與法人的管理工作。關于基金會的規(guī)定，主要有1988年的基金會管理辦法和2004年的基金會管理條例。1988年的基金會管理辦法第2條規(guī)定，“基金會是指對國內(nèi)外社會團體和其他組織以及個人自愿捐贈資金進行管

9、理的民間非營利性組織，是社會團體法人”。由此可見，在此基金會被定性為社會團體法人。從此辦法我們看不出基金會須以成員為其成立的必然要素。基金會是無成員組織，這與以成員為構(gòu)成要素的社會團體法人有著本質(zhì)的區(qū)別。鑒于此種情況，曾有學者主張摒棄“基金會法人”一詞用語而改采“捐助法人”用語 江平，趙旭東，法人制度論，中國政法大學出版社，1994年版，第50-51頁。在2004年的基金會管理條例中，對基金會的有了明顯的變化，基金會管理條例第2條規(guī)定，“本條例所稱基金會是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產(chǎn)，以從事公益事業(yè)為目的，按照本條例的規(guī)定成立的非營利性法人”。該條例不再將基金會歸為社會團體法人，是

10、將其籠統(tǒng)稱為非營利性法人。關于民辦非企業(yè)法人的規(guī)定，主要有1998年發(fā)布的民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例，該條例第2條規(guī)定民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務活動的社會組織。而事業(yè)單位登記管理暫行條例第2條規(guī)定，事業(yè)單位是指國家為了社會公益目的，由國家機關舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的，從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等到活動的社會服務組織。由此可以得出，民辦非企業(yè)單位和事業(yè)單位僅從資產(chǎn)來源上就可以將兩者明顯區(qū)分開來。在民辦非企業(yè)單位中領取了法人執(zhí)照的則可以稱之為民辦非企業(yè)法人。那么，對于非法人型的民辦非企業(yè)單位，是根據(jù)民辦

11、非企業(yè)單位登記管理暫行條例的第12條，民辦非企業(yè)單位根據(jù)其承擔的民事責任的不同方式，除了可以采取法人形式外，還可以采用個人和合伙的形式。這一制度就遭到了葛云松博士的質(zhì)疑。他認為這一制度根本是我國的“制度創(chuàng)新”，且沒有理論和邏輯上的根據(jù)。所謂的不以營利為目的就是指不將盈利分配給出資人，在非法人型民辦非企業(yè)單位不須進行“分配”，單位所得直接為個人所有或合伙共有。 葛云松，中國財團法人制度展望，北大法律評論，第5卷第1輯，第171193頁對于葛博士的觀點，筆者也贊同，對于個人和合伙的民辦非企業(yè)單位,出資人的財產(chǎn)與民辦非企業(yè)單位的財產(chǎn)無明顯界線，民辦非企業(yè)單位并無獨立財產(chǎn)，對于單位的盈利是否進行了分配

12、根本無法區(qū)分，進而無法說明是否以營利為目的。所以這一不合理的制度應該取消。 2.2基金會與民辦非企業(yè)法人的性質(zhì)隨著社會的不斷發(fā)展，我國成立了越來越多的基金會和民辦非企業(yè)法人，而且他們在不同的領域發(fā)揮著重要作用。對于他們的法律性質(zhì)，有不少學者認為它們具備財團法人所必備的特性。即使在法人目的、法人的設立程、法人的章程和法人解散等若干細節(jié)規(guī)定上有些區(qū)別， 章小兵，財團法人制度研究，2006年碩士論文 葛云松，中國財團法人制度展望，北大法律評論，第5卷第1輯，第171-193頁但筆者認為它們之間并沒有根本性的不同。首先，從財產(chǎn)方面來說，基金會與民辦非企業(yè)法人都有自己的獨立財產(chǎn)?；饡木柚嗽趯⒆约旱?/p>

13、財產(chǎn)捐助之后，這些財產(chǎn)就為基金會享有完全的所有權(quán)，由基金會的管理者按照基金會的目的來進行使用和處分。同樣，民辦非企業(yè)法人在設立人投入財產(chǎn)后即與財產(chǎn)徹底分離，財產(chǎn)的所有權(quán)也為民辦非企業(yè)法人所有。企業(yè)法人的出資人雖然在出資后與所出資的財產(chǎn)相分離，但其對財產(chǎn)享有決定權(quán)和分配盈利的權(quán)利，而基金會和民辦非企業(yè)法人的出資人在財產(chǎn)捐出后，不再對所捐財產(chǎn)享有所有權(quán)和支配權(quán)，而且了不能分配剩余財產(chǎn)。由此，基金會和民辦非企業(yè)法人都是財產(chǎn)性的集合，沒有成員，符合財團法人財產(chǎn)性集合的特性。其次，雖然基金會和民辦非企業(yè)法人雖然沒有成員，但其仍然和自然人一樣具有獨立的人格，但仍可以按自己的名義作出有效的意思表示，符合法人

14、的特性。所以，基金會和民辦非企業(yè)法人雖然沒有冠以財團法人的名稱，但它們是可以歸入國外所稱財團法人的范疇。2.3我國法人制度現(xiàn)行分類存在的問題我國民法通則規(guī)定將法人分為企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人四類，對我國法人四分法的理論基礎，學術(shù)界并未達成共識。有學者認為這種劃分的缺陷明顯。其主要表現(xiàn)為 馬俊駒，法人制度的基本理論和立法問題之探討(上)，法學評論，2004年第4期: (1) 沒有明確公、私法人的分類，減弱了民法的社會功能。民法作為市民社會的基本法，是為了推動國家政治架構(gòu)的健康、穩(wěn)定發(fā)展，促進市民社會的和諧與進步。為了保障這一功能的實施，民事主體制度的作用尤為突出。法人制度只

15、有通過清晰的公、私法人分類,嚴格設定民事生活領域的準入規(guī)則,才能完成對公法人進入私法領域的限制,實現(xiàn)對私法人實施自主行為的保障。(2)我國的四分法，突出不同所有制企業(yè)法人的特殊性，是計劃經(jīng)濟的產(chǎn)物，已不能適應當前的經(jīng)濟生活。在市場經(jīng)濟條件下,決定法人分類的標準不是所有制的身份,而是法人的組織結(jié)構(gòu)和運行機制。(3) 事業(yè)單位法人包含的類型過于寬泛,既有國家撥款成立的兼有部分行政管理職能的公法人,又有依國家行政命令組建的公益法人,還有由自然人或法人組建并辦理登記成立的私法人。這些法人沒有按其特征抽象出同一類別的因素和基礎。(4) 沒有確認財團法人,不能包容我國現(xiàn)有的法人類型,如基金會、寺廟、捐贈財

16、產(chǎn)構(gòu)成的各類組織等。2.4學者的態(tài)度在我國民法典起草問題的學術(shù)討論中，圍繞是否將財團法人的概念與制度引入立法，存在著不同的意見。葛云松博士通過比較我國的基金會、民辦非企業(yè)單位與國外的財團法人，認為我國應當建立統(tǒng)一的財團法人制度，并且在該制度統(tǒng)合基金會制度和法人型民辦非企業(yè)單位。 葛云松，中國財團法人制度展望，北大法律評論，第5卷第1輯，第171193頁馬俊駒在多篇論文中也力主采納財團法人制度，主張：“我國未來的民法典首先應將法人劃分為公法人和私法人，在嚴格限制公法人進入私法領域的范圍的基礎上，將私法人劃分為社團法人和財團法人，同時對社團法人輔之以營利、公益和中間法人的立法模式。”徐國棟教授在其

17、主持的綠色民法典草案中將有關財團法人的規(guī)定放置于法人編第五題。 章小兵，財團法人制度研究，碩士學位論文，2006年 梁慧星教授不主張采用社團法人與財團法人的劃分，而采用了營利法人與非營利法人之劃分。在非營利法人之下，又劃分為機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人和捐助法人，其中相當于財團法人的地位定格為捐助法人。王利明教授也沒有采用社團法人與財團法人相對應的劃分，而是沿用了民法通則所使用的企業(yè)法人與非企業(yè)法人的法人分類。但他建設在機關、事業(yè)單位和社會團體法人一節(jié)對基金會法人進行規(guī)定。 25我國未來民法典應引入財團法人制度綜上所述，學術(shù)界有眾多學者建議我國未來的民法典應該采納財團法人制度。筆者也贊

18、同此觀點，理由如下：首先，財團法人制度有其獨特的價值。在財團法人制度下，獨立的財產(chǎn)只追隨特定的目的，財產(chǎn)管理人只是按照財團目的來進行管理或者進行經(jīng)營，管理和經(jīng)營產(chǎn)生的法律后果由財團財產(chǎn)承擔而不是由管理人承擔，管理人不是財團法人的成員，不能夠任意支配財團財產(chǎn)，而只能在法人目的和章程的指導下從事公益事業(yè)。 章小兵，法人制度分析，企業(yè)家天地，2008年第11期在我國，動員社會公眾的力量參與社會公益事業(yè)的法律形式主要是基金會和民辦非企業(yè)單位。但對于這些組織的規(guī)定只是散見于一些行政法規(guī)中，無法統(tǒng)一。其次，傳統(tǒng)民法上將私法人根據(jù)其是成員的集合還是財產(chǎn)的集合而區(qū)分為社團法人和財團法人，在名稱上已經(jīng)非常精當，

19、在法學界已經(jīng)是一個相當熟悉的概念，并不需要進行替代性轉(zhuǎn)換，其實，新的名稱并不一定就能使國人更快接受。所以有學者提出的“捐助法人”、“捐獻法人”、“基金法人”等名稱并不可取。第三，我國1986年民法通則將法人劃分為企業(yè)法人與非企業(yè)法人，然后把非企業(yè)法人再次劃分為機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人。基金會和民辦非企業(yè)法人在這種劃分方法中所處的地位比較模糊。如前所述，基金會和民辦非企業(yè)法人普遍認為屬于財團法人的一種法人類型，與此同時，另一些財產(chǎn)性集合的組織也將不斷出現(xiàn)，如前述的家族財團，還有現(xiàn)在比較流行的私人俱樂部，它們都是以私益為目的，但又都是財產(chǎn)的集合體，梁慧星教授所提的捐贈法人是否能夠為它們

20、法律地位留在一席之地。那它們的地位又該何去何從？我想，為使法律能夠適應社會的發(fā)展進步，我國未來的民法典應當采納財團法人制度。在引入形式上，有學者主張統(tǒng)一的財團法人制度作為一個有可能將在我國初生的立法制度，設立單行法進行規(guī)范，將更加有利于制度的發(fā)展和革新。 高慶新，財團法人制度基礎解析與立法模式選擇，經(jīng)濟理論研究筆者認為此不可取，財團法人制度的引入，必然也會牽涉到與財團法人制度相對應的社團法人制度的引入，兩者作為民事制度的主體，應該在主體篇進行說明，更符合民法典的編制體例。 3.我國引入財團法人制度需要注意的問題3.1財產(chǎn)性集合 通說認為財團法人是一種財產(chǎn)的組合。但該如何看待財產(chǎn)性集合中的捐資者

21、和人的集合中的發(fā)起者，筆者認為，兩者有著諸多的相似點：一、兩者都是法人的投資者，他們的投資行為對于法人的成立有著直接的因果關系，法人成立之初的注冊資本直接就由其出資多少而決定；二、他們的出資目的也直接影響到法人成立的目的。但財團法人因其帶有公益性質(zhì)而享有一些公司法人所不享有的優(yōu)惠政策，為了避免一些唯利是圖的人利用財團法人的這些優(yōu)惠，不能只是將財團法人限定于財產(chǎn)性的集合，而應作出與此財產(chǎn)相關的規(guī)定。比如：出資的形式，是否僅為現(xiàn)金，實物和股權(quán)出資可行嗎？另外，財團法人的財產(chǎn)該如何管理，如何讓這些資金不被挪作它用，避免本該為社會謀福利資金流入的圖謀不軌的人手中。3.2財團法人的目的通說認為財團法人是

22、以公益性為目的。其實，財團法人源于古羅馬，且羅馬法系的代表作德國民法典是將法人分為營利法人和非營利性法人，其它的非營利性法人即我們所稱的財團法人，由此，我們可以知道德國民法典中的財團法人并非一定是以公益性為目的，因此，德國的財團法人除了我們所熟知的基金會、慈善組織等公益性法人之外，還有家庭財團、企業(yè)財團等些非公益性財團法人。但在后來西法東進的過程中，德國民法典中財團法人可適用于非公益性目的已經(jīng)為大多數(shù)國家所擯棄，如日本民法典，我國臺灣地區(qū)民法典都未承認家庭財團，主要理由是稅收問題，因財團法人本身享有一些稅收優(yōu)惠政策，為了避免有人利用這種優(yōu)惠政策來逃避繼承稅。但有學者提出，民法典應該對家庭財團這

23、一制度應該予以吸收和保護，因為這一制度能有效防止家族后代繼承人在短時期內(nèi)將幾代人的辛勞揮霍一空。 羅昆，財團法人的設立原則探析，武漢大學學報，第61卷第5期筆者也贊成這一觀點，任何事物我們都要一分為二地看待，不能因為因噎廢食，對于家族周圍制度的的弊端，我們可以通過稅法加以調(diào)節(jié)，將其不利的影響降到最低。3.3財團法人的機構(gòu)通說認為財團法人沒有意思機關。因財團法人是財產(chǎn)的集合，所以只有執(zhí)行任務的機關。 史尚寬，民法總論，中國政法大學出版社，2000年版，第142頁但我國也有學者認為，只要是法人都應該有其意思機關，董事或者理事應視為財團法人的意思機關。 尹田，民事主體理論與立法研究，法律出版社，20

24、03年版，第222223頁另外還有學者認為，財團法人確有其意思機關，其意思機關即為其捐款者。筆者贊成尹田教授的說法。財團法人最不是簡單的履行捐款者的目的，對于一個法人來說，財團法人還有許多別的任務：第一，首先的是讓財團法人的所吸納的資金按其設立之初的目的運作；第二，管理好暫時不用的資金；第三，維系財團法人的正常運營，不斷募集和接收社會公眾捐贈，經(jīng)營管理好現(xiàn)有資金。關于財團法人是否應設立監(jiān)事會，學術(shù)界也存在爭議。有人認為財團法人應涉及到公益事業(yè)，所以有公權(quán)力的介入以幫助實現(xiàn)法人目的，所以沒有必要設立監(jiān)事或監(jiān)事會，但筆者認為，僅憑政府的監(jiān)督并不能夠很好的運營財團法人，在其內(nèi)部也需要設立一個內(nèi)部監(jiān)督

25、機制，即監(jiān)事或監(jiān)事會，以形成一個權(quán)利的制衡，同時也可以節(jié)約資源，降低成本。這樣，內(nèi)部監(jiān)督和外部監(jiān)督雙管齊下，能夠更好地實現(xiàn)財團法人極高的社會公信力的要求。 參考文獻：1、鄭春梅，中美公益基金會的制度對比研究，碩士學位論文，2008年2、葛云松，中國的財團法人制度展望，北大法律評論，第5卷第1輯，第173-191頁3、黃琳琳，基金會行政管理法律規(guī)制研究，碩士學位論文，2006年4、袁杏娟，基金會法律制度研究，碩士學位論文，2008年5、丁波，當代中國公益基金會的狀況、問題與規(guī)制，碩士學位論文，2008年6、武曉新，財團法人制度研究，碩士學位論文，2009年7、章小兵，財團法人制度研究，碩士學位論文，2006年8、孟建國，我國財團法人制度辨析，法律園地9、王雪琴，論社團法人和財團法人劃分的局限性及改良，法學雜志，2010年第4期10、陳曉軍，論互益性法人11、馬駿，對我國公益基金運作模式的法律思考，貴州工業(yè)大學學報，2006年10月12、高慶新對構(gòu)建財團法人制度的思考，河南師范大學學報，第3