新三板上市法律實務(wù)(企業(yè)改制)20150610已改

1、新三板上市法律實務(wù)新三板上市法律實務(wù)公司改制公司改制主講人：賈獻偉 律師一、什么是企業(yè)改制有限責(zé)任公司發(fā)起設(shè)立股份有限公司u 新設(shè)設(shè)立u 有限公司整體變更l 有限公司在符合公司法規(guī)定的關(guān)于設(shè)立股份有限公司的條件要求時，由有限公司的股東作為發(fā)起人，以有限公司經(jīng)審計（注：需要聘請具有證券從業(yè)資格的審計機構(gòu)對企業(yè)財務(wù)進行財務(wù)審計）的凈資產(chǎn)等額折股，將有限公司變更為股份有限公司。二、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的條件一、發(fā)起人符合法定人數(shù)二、符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額1、二人以上二百人以下2、其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人 在中國境內(nèi)有住所1、注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額

2、。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。2、法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。3、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。注意：依據(jù)中華人民共和國公司法（2013年12月28日修訂、2014年3月1日施行）和中華人民共和國公司登記管理條例（2014年2月19日修訂）之規(guī)定，實行注冊資本認繳登記制、簡化出資登記辦法、刪除驗資證明、簡化驗資證明、刪除關(guān)于年檢的規(guī)定。暫不實行注冊資本認繳登記制的公司、企業(yè)暫不實行注冊資本認繳登記制的公司、企業(yè) 如下行業(yè)暫不實行注冊資本認繳登記制（27類公司）： 1、

3、采取募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司 2、金融、證券、期貨、保險類公司； 3、直銷企業(yè)； 4、對外勞務(wù)合作企業(yè)； 5、融資擔(dān)保公司； 6、勞務(wù)派遣企業(yè)； 7、典當(dāng)行； 8、保險資產(chǎn)管理公司； 9、小額貸款公司。三、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定四、發(fā)起人制訂公司章程五、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)六、有公司住所二、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的條件一、聘請中介機構(gòu)聘請中介機構(gòu)二、二、盡職調(diào)查、發(fā)現(xiàn)問題、解決問題盡職調(diào)查、發(fā)現(xiàn)問題、解決問題對于企業(yè)改制項目，主要是對有限公司成立的歷史沿革的合法性、企業(yè)業(yè)務(wù)和發(fā)展前景進行全面的了解，具體包括以下幾個方面：u 1、股本形成過程的合法性：出資

4、方式出資方式、履行審計、評估、批準(zhǔn)等手續(xù)履行審計、評估、批準(zhǔn)等手續(xù)；股權(quán)變動的法律文件股權(quán)變動的法律文件（董事會和股東會決議、驗資報告、工商變更登記等）是否齊備，行為是否合法。u 2、資產(chǎn)形成過程的合法性：有限公司待續(xù)經(jīng)營過程中，主要的經(jīng)營資產(chǎn)性資產(chǎn)的形成過程。三、企業(yè)改制的程序（規(guī)范運作時，會召開臨時董事會決定聘請審計、評估機構(gòu)事宜）三、三、四、四、進行企業(yè)規(guī)范工作進行企業(yè)規(guī)范工作確定改制方案確定改制方案發(fā)起人及其出資方式的確定、股本結(jié)構(gòu)設(shè)置、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、財務(wù)制度建立、資產(chǎn)處置（視公司具體確定，也可以不涉及）、人事勞資制度建立等。若有需要對股權(quán)進行調(diào)整，如增資擴股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。若有需

5、要對股權(quán)進行調(diào)整，如增資擴股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。如果企業(yè)在需要對股本數(shù)量、發(fā)起人數(shù)量、股權(quán)結(jié)構(gòu)等進行調(diào)整，或需要引進戰(zhàn)略投資者，或?qū)嵤┕芾韺映止桑ü蓹?quán)激勵）等等，則需要進行增資擴股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓工作。進行審計和評估進行審計和評估確定改制基準(zhǔn)日，由具有證券從業(yè)資格的會計師對企業(yè)進行審計。 同時，聘請評估機構(gòu)進行評估。五、五、六、六、三、企業(yè)改制的程序七、七、召開臨時董事會召開臨時董事會審計結(jié)果確定后，召開臨時董事會（需要提前5日通知），審議相關(guān)議案。該部分議案由律師提供范本，公司根據(jù)范本予以完善。相關(guān)議案主要包括：u *會計師事務(wù)所有限公司出具的基準(zhǔn)日為2011年*月*日的審計報告u *資產(chǎn)評估有限公司出

6、具的基準(zhǔn)日為2011年*月*日的評估報告u 公司由有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的議案u 關(guān)于提請召開臨時股東會審議通過相關(guān)議案的議案 三、企業(yè)改制的程序八、八、召開臨時股東會召開臨時股東會召開臨時股東會董事會決議通過之日當(dāng)天發(fā)出臨時股東會通知，15天后召開臨時股東會。審議董事會的相關(guān)議案。相關(guān)議案主要包括：u *會計師事務(wù)所有限公司出具的基準(zhǔn)日為2011年*月*日的審計報告u *資產(chǎn)評估有限公司出具的基準(zhǔn)日為2011年*月*日的評估報告u 公司由有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的議案九、九、簽署發(fā)起人協(xié)議簽署發(fā)起人協(xié)議十、十、股份公司驗資股份公司驗資三、企業(yè)改制的程序十十一、一、召開創(chuàng)

7、立大會召開創(chuàng)立大會創(chuàng)立大會需提前15天通知，即臨時股東會召開之日后16天召開創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會的議案由律師提供范本，主要包括下列議案：u 1、關(guān)于*科技股份有限公司籌建情況的報告；u 2、關(guān)于*科技有限公司以整體變更方式設(shè)立*科技股份有限公司及各發(fā)起人出資情況的議案；u 3、關(guān)于確認、批準(zhǔn)*科技有限公司的權(quán)利義務(wù)及為籌建股份公司所簽署的一切有關(guān)文件、協(xié)議等均由*科技股份有限公司承繼的議案；u 4、關(guān)于*科技股份有限公司籌建費用開支情況的議案；u 5、*科技股份有限公司章程(草案)；u 6、關(guān)于選舉*科技股份有限公司第一屆董事會董事的議案；三、企業(yè)改制的程序十十一、一、u 7、關(guān)于選舉*科技股份

8、有限公司第一屆監(jiān)事會股東監(jiān)事并與職工代表監(jiān)事共同組成第一屆監(jiān)事會的議案；u 8、關(guān)于*科技股份有限公司股東大會議事規(guī)則的議案；u 9、關(guān)于*科技股份有限公司董事會議事規(guī)則的議案；u 10、關(guān)于*科技股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則的議案；u 11、關(guān)于聘任*會計師事務(wù)所有限公司為*科技股份有限公司財務(wù)審計機構(gòu)的議案；u 12、關(guān)于授權(quán)董事會辦理*科技股份有限公司工商注冊登記手續(xù)等一切有關(guān)事宜的議案。三、企業(yè)改制的程序十十二、二、召開董事會會議、監(jiān)事會會議召開董事會會議、監(jiān)事會會議創(chuàng)立大會當(dāng)天召開第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議。 相關(guān)議案由律師提供范本，根據(jù)公司的需要，有時也會在第一屆董事會會議上

9、通過相關(guān)制度文件；若第一屆董事會未通過，則于之后時間予以補充完善。董事會會議的主要議案：u 關(guān)于選舉公司董事長的議案u 關(guān)于聘任公司總經(jīng)理的議案u 關(guān)于聘任公司高級管理人員的議案u 關(guān)于公司內(nèi)部組織機構(gòu)設(shè)置的議案監(jiān)事會會議的主要議案：u 關(guān)于選舉公司第一屆監(jiān)事會主席的議案十十三、三、辦理工商變更登記手續(xù)三、企業(yè)改制的程序u（一）、股本的設(shè)計（一）、股本的設(shè)計 1、凈資產(chǎn)一般取整數(shù)折為股本，零數(shù)以兩種方式解決：一種方式是進行分配，將零數(shù)分配給股東，繼續(xù)掛在帳面作為對股東的負債；另一種方式將零數(shù)計入資本公積金。 2、如果公司有較多的參股企業(yè)，則以合并報表和母公司報表的凈資產(chǎn)數(shù)量可能會出現(xiàn)不一致的情

10、況，實踐中一般是以母公司報表的凈資產(chǎn)數(shù)為折股依據(jù)（沒有明確規(guī)定，或者說以兩者中低的數(shù)為折股依據(jù)）。四、關(guān)于股改方案設(shè)計u（一）、股本的設(shè)計（一）、股本的設(shè)計 3、如公司經(jīng)審計后的凈資產(chǎn)通常不能低于實收資本，如低于實收資本，即虧損，解決方式是減資，將實收資本減少到凈資產(chǎn)，方可解決股改問題，但帶來另一個問題，公司是否有具有持續(xù)經(jīng)營能力，如果企業(yè)虧損是過去造成的，但是報告期內(nèi)持續(xù)盈利，能夠解釋清楚的，此問題不會給公司掛牌造成實質(zhì)性障礙。 凈資產(chǎn)折股比例不低于1：1，即1元凈資產(chǎn)折1股。但大多數(shù)情況下，謹(jǐn)慎的財務(wù)處理企業(yè)會留一部分凈資產(chǎn)進入資本公積金，即一般情況下都是按照1元以上的凈資產(chǎn)折1股的方式折

11、股。四、關(guān)于股改方案設(shè)計u（二）、資產(chǎn)狀況（二）、資產(chǎn)狀況 1、發(fā)起人可以用貨幣貨幣出資，也可以用實物實物、知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。 發(fā)起人以非現(xiàn)金資產(chǎn)出資的，公司應(yīng)當(dāng)取得其權(quán)屬證明或完整的所有權(quán)。四、關(guān)于股改方案設(shè)計u（二）、資產(chǎn)狀況（二）、資產(chǎn)狀況 2、無形資產(chǎn)涉及土地使用權(quán)、商標(biāo)商譽、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)三個方面：1 1）、土地使用權(quán)）、土地使用權(quán)取得方式：出讓、劃拔、租賃（向國土部門或企業(yè)控股股東）公司原則上應(yīng)取得完整的土地使用權(quán)。如以租賃方式從主發(fā)起人或控股股東合法取得土地使用權(quán)的，應(yīng)明確租賃期限及付費方式，以及到期后公司的優(yōu)先選擇權(quán)。2 2）、商標(biāo)商譽）、商標(biāo)商譽按照證監(jiān)會的要求，設(shè)立股份公司時，與股份公司經(jīng)營性業(yè)務(wù)相關(guān)的商標(biāo)必須進入公司。若企業(yè)改制，該商標(biāo)在控股