律師-合同法講座PPT課件

1、 3.買賣合同的主要條款買賣合同的主要條款 （1）當(dāng)事人的名稱或姓名及住所、身份證號(hào)； （2）交易標(biāo)的（貨物名稱）； （3）交易數(shù)量； （4）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)； （5）價(jià)款或報(bào)酬； （6）履行期限、地點(diǎn)和方式； （7）違約責(zé)任； （8）解決爭議的方式； （9）合同的生效及份數(shù)； （10）各方簽字蓋章。 4.標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 （1）所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間）所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間： 標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付起轉(zhuǎn)移，但法律另 有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 “交付交付”：即由出賣人將標(biāo)的物交給買受人占有 的行為?！敖桓丁敝饕譃楝F(xiàn)實(shí)交付現(xiàn)實(shí)交付與擬制交付擬制交付。 現(xiàn)實(shí)交付現(xiàn)實(shí)交付指出賣人將標(biāo)的物的

2、事實(shí)管領(lǐng)力轉(zhuǎn)移于 買受人，使標(biāo)的物處于買受人的實(shí)際控制下，由 買受人直接占有標(biāo)的物。 擬制交付擬制交付指出賣人將對(duì)標(biāo)的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移給 買受人，以代替交付實(shí)物。 分為簡易交付、指示 交付、和占有改定，具體為： 簡易交付簡易交付，指在買賣合同訂立前，買受人已實(shí) 際占有標(biāo)的物時(shí)，買賣合同生效即視為交付。如 出租人出售普通租賃物給承租人。 指示交付指示交付，指標(biāo)的物由第三人占有時(shí)，出賣人 將向第三人請(qǐng)求返還的權(quán)利讓與買受人，以代替 標(biāo)的物的實(shí)際交付。如出賣人將提單、倉單交付 給買受人，代替實(shí)物的交付。 占有改定占有改定：買賣合同中約定，標(biāo)的物的所有權(quán) 轉(zhuǎn)移給買方，但仍有賣方實(shí)際占有，買方取得間 接

3、占有。如，甲向乙出售汽車，但約定向乙租用 該車。 5.標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān) （1）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由 出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另 有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 （2）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則 買受人自提標(biāo)的物的，出賣人按照約定時(shí)間將標(biāo) 的物置于約定或者法定地點(diǎn)時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人 負(fù)擔(dān)； 出賣運(yùn)輸途中標(biāo)的物的，除有約定外，自合同成 立時(shí)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)； 對(duì)于需要運(yùn)輸?shù)臉?biāo)的物，沒有約定交付地點(diǎn)或 者約定不明確的，自出賣人將標(biāo)的物交付第一承 運(yùn)人起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)； 買受人違反約定遲延受領(lǐng)標(biāo)

4、的物的，自遲延時(shí) 起負(fù)擔(dān)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)； 因標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同 目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合 同。買受人拒絕接受或者解除合同的，標(biāo)的物毀 損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。 二、簽訂買賣合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范二、簽訂買賣合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范 1.簽約前認(rèn)真審核對(duì)方的主體資格、資信情 況、履約能力（建立風(fēng)險(xiǎn)防范等級(jí)制度） 2.防止無權(quán)代理（效力待定） 表見代理合同法第五十條【表見代表】法人或者其他組織的法定代 表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限 的以外，該代表行為有效。 3.防止買賣合同的內(nèi)容中出現(xiàn)漏洞 （1）買賣合同常見漏洞 a. 質(zhì)量約定不明確

5、； b. 履行地點(diǎn)不明確； c. 付款期限不明確； d. 違約責(zé)任不明確； e. 付款方式不明確； f. 履行方式不明確；主要包括運(yùn)輸方式、交貨方式、結(jié)算方式等 g. 計(jì)量方法不明確； h. 檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不明確等。 以上漏洞多出現(xiàn)在合同主文內(nèi)容缺少或者約 定不明，使用字眼雙方有爭議等情況。 第六十一條【合同內(nèi)容的補(bǔ)充】合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào) 酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成 補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 第六十二條【合同內(nèi)容不明時(shí)的履行原則】當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不 明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一

6、）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依 法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不 動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履 行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 （2）簽訂

7、買賣合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范 a.關(guān)于合同主體：關(guān)于合同主體：合同當(dāng)事人一般應(yīng)當(dāng)注明各方的 名稱或姓名，姓名應(yīng)當(dāng)與身份證或者營業(yè)執(zhí)照記 載的一致，各方的聯(lián)系方式應(yīng)當(dāng)注明。并且以甲 方、乙方、丙方等分別標(biāo)明。 b.關(guān)于合同標(biāo)的關(guān)于合同標(biāo)的:比如貨物的名稱、狀態(tài)、詳細(xì)特征 等。如果有權(quán)屬證書的，也應(yīng)當(dāng)注明。如果是較 為特殊的物品，也可以拍照、錄像等說明該物品 狀態(tài)。 c.關(guān)于交易數(shù)量關(guān)于交易數(shù)量:計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)的約定。數(shù)量發(fā)生爭議解 決方式的約定、數(shù)量驗(yàn)收方式的約定。 d.關(guān)于質(zhì)量的約定：關(guān)于質(zhì)量的約定：約定驗(yàn)收的方式和提出質(zhì) 量異議的期限。 e.買賣合同的價(jià)款或報(bào)酬的約定買賣合同的價(jià)款或報(bào)酬的約定：約定好數(shù)額

8、、 支付期限和方式。 f. 關(guān)于具體履行的約定：關(guān)于具體履行的約定：何時(shí)履行？何地履行？ 以何種方式履行？這些要點(diǎn)應(yīng)明確。 g.違約責(zé)任的約定違約責(zé)任的約定：違約責(zé)任要具有可操作性， 可以采取兩種方式，一種是直接按照合同總額 的一定比例約定，另一種是根據(jù)對(duì)方違約的期 限，按照一定標(biāo)準(zhǔn)累計(jì)計(jì)算。 h.關(guān)于爭端的解決關(guān)于爭端的解決：如果選擇仲裁機(jī)構(gòu)就一定 要明確是哪個(gè)仲裁委員會(huì)，否則就會(huì)因約定不 明而致約定條款無效。而約定法院則只能在被 告所在地法院、原告所在地法院、合同履行地 法院、合同簽訂地法院、標(biāo)的物所在地法院中 選擇其一，而不能隨意選擇。 i關(guān)于合同的簽章關(guān)于合同的簽章：合同末尾要留各方簽

9、字蓋章 的地方，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明各方的名稱，同時(shí)由各方加 蓋印章或者簽字。如果不是本人親自簽章的則 需要辦理授權(quán)委托書，方可簽字。 所有權(quán)保留條款 所有權(quán)保留條款是對(duì)賣方特別有利的條款， 合同法第134條規(guī)定：當(dāng)事人可以在買賣合同 中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的， 標(biāo)的物所有權(quán)屬于出賣人。賣方保留所有權(quán)，可 以在未收到對(duì)價(jià)時(shí)，最大限度保護(hù)自己權(quán)益，只 要標(biāo)的物沒有被善意的第三人通過交易方式有償 取得， 即使因?yàn)橘I方的債務(wù)問題被法院查封，出 賣人仍然可以提出自己是所有權(quán)人的異議，請(qǐng)求 法院予以解封。 三、履行合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范三、履行合同時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范 1.健全貨物交接手續(xù)，注意收集交貨憑證。健全

10、貨物交接手續(xù)，注意收集交貨憑證。 （1）實(shí)踐中交接貨物的不規(guī)范表現(xiàn)）實(shí)踐中交接貨物的不規(guī)范表現(xiàn) 交接時(shí)未進(jìn)行仔細(xì)的貨物驗(yàn)收； 交接時(shí)不注意經(jīng)手人的身份驗(yàn)證； 交接時(shí)無任何買方收貨憑證。 交接憑證上買方收貨經(jīng)辦人不署全名，或者署名 不清。 （2）規(guī)范做法建議）規(guī)范做法建議 交接貨物時(shí)，要向?qū)Ψ剿魅∮行У氖肇浧睋?jù)。 要求合同相對(duì)方出具授權(quán)書。 要定期與對(duì)方對(duì)帳，要求對(duì)方出具加蓋公章的對(duì) 帳單。 建議：在合同簽訂時(shí)，增加一條款：買方授權(quán)以下人員代表買方在 收貨單等書面文書上簽字，即以下人員的在收貨單等書面文書上簽字 等同于買方簽字，買方享有上述文書的權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。 2. 防止防止“先票后款先票后款

11、”引發(fā)賴帳風(fēng)險(xiǎn)引發(fā)賴帳風(fēng)險(xiǎn) （1）“先票后款先票后款”易引發(fā)賴賬風(fēng)險(xiǎn)易引發(fā)賴賬風(fēng)險(xiǎn) 收錢給發(fā)票，這是法律對(duì)經(jīng)營者的要求。但在現(xiàn) 實(shí)交易中，“先開票后付款”的現(xiàn)象已十分普遍， 而此種行為容易引發(fā)“賴賬”的法律風(fēng)險(xiǎn)。 發(fā)票能否作為付款的憑證 發(fā)票管理辦法規(guī)定：“本辦法所稱發(fā)票，是指 在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng) 營活動(dòng)中，開具、收取的收付款憑證?！?增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定規(guī)定：“專用發(fā)票一 式四聯(lián)，第二聯(lián)為發(fā)票聯(lián)，購貨方作付款的記帳 憑證?！?（2）建議）建議 堅(jiān)持先付款后開發(fā)票，或者是票款同時(shí)兩清。 如果買方堅(jiān)持要“先開票后付款”，那么，賣方 應(yīng)： A在買賣合同中約定：“賣方在貨物

12、發(fā)出同時(shí) 開具足額增值稅發(fā)票，買方應(yīng)在收貨后以支票、 匯票、電匯等非現(xiàn)金方式支付貨款，不以現(xiàn)金結(jié) 算” ,或者直接在合同中約定付款方式為先開發(fā)票 后付款。 B若買方未付款先收票，可在雙方的發(fā)票上備 注“貨款未付” 。 C若買方未付款先收票，可在買方索取發(fā)票時(shí)， 要求收票人出具收件收據(jù)，并在收件收據(jù)上注證 明：“今收到XXXX號(hào)發(fā)票，票面貨款未付”。 四、應(yīng)收賬款的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 事先控制為原則 三個(gè)階段： 交易前，風(fēng)險(xiǎn)防范 交易中，風(fēng)險(xiǎn)關(guān)注 交易后，風(fēng)險(xiǎn)控制 交易前，風(fēng)險(xiǎn)防范交易前，風(fēng)險(xiǎn)防范 1、主體調(diào)查：個(gè)體工商戶、合伙企業(yè)、有限公司 （個(gè)體獨(dú)資企業(yè)）(就是調(diào)查對(duì)方是干什么的，需 要調(diào)查a、營

13、業(yè)執(zhí)照 b、法人 c、營業(yè)執(zhí)照年檢） 2、信用調(diào)查：“注冊(cè)資本”可靠嗎？(不可靠) 3、合同文本：“條款要嚴(yán)謹(jǐn)”（驗(yàn)收時(shí)間、驗(yàn)收標(biāo) 準(zhǔn)、不肯驗(yàn)收怎么辦） 價(jià)款支付條件：驗(yàn)收合格后7日。所謂驗(yàn)收合格是 賣方和買方簽署設(shè)備合格證明書。 （銷售質(zhì)量條款約定的時(shí)間越短越好，采購反之） 案例：通過涂改合同進(jìn)行欺詐案例：通過涂改合同進(jìn)行欺詐 甲方向乙方購買貨物，并簽署了買賣合同。 合同系多頁，但各方當(dāng)事人僅在最后一頁簽 字蓋章。 乙方及時(shí)履行合同，追討貨款未果，訴至 法院。但甲方反訴要求乙方承擔(dān)逾期交貨的 違約金，經(jīng)查甲方提供的合同中的交貨時(shí)間 和乙方之合同不同。 本案系甲方所在地法院審核，合同文本的 形

14、成時(shí)間無法鑒定。 （合同一定要敲齊縫章） 案列：利用印章欺詐案列：利用印章欺詐 甲公司向乙方購買貨物，就此雙方簽署了買賣合同。 簽署合同時(shí)，甲公司使用的真實(shí)印章。其后，甲在 收貨時(shí)，甲使用了與真實(shí)印章有不同的印章。 貨物交付后，乙公司追要貨款無果，訴至法院。甲公 司抗辯，其未收到貨物，并要求對(duì)乙方提交蓋有甲 方公章的收貨單鑒定。 請(qǐng)問如何確定印章的真實(shí)性？ （在申請(qǐng)公章時(shí)會(huì)有一個(gè)號(hào)碼，在營業(yè)執(zhí)照年檢報(bào)告 中會(huì)顯示，要看這個(gè)號(hào)碼對(duì)不對(duì)） （大型合同最好敲公章，因?yàn)楣率怯袀浒傅模?防范可采用公章加簽名的方式。 案列：利用擔(dān)保欺詐案列：利用擔(dān)保欺詐 甲公司向乙方采購貨物，乙方認(rèn)為甲方的資 信不夠，

15、需甲方提供第三方擔(dān)保。后甲方提 供丙方作為擔(dān)保人，丙并在甲方和乙方的買 賣合同中作為擔(dān)保人蓋章。乙方及時(shí)按合同 向甲方交付了貨物。甲方拒絕付款，乙方起 訴甲方和丙方。經(jīng)調(diào)查，丙方是一家不存在 的公司。 引發(fā)的問題：資產(chǎn)抵押問題 （需要查看擔(dān)保人是否正的存在） 案列：履行主體變更為空殼公司案列：履行主體變更為空殼公司 甲方向乙方購買貨物，就此雙方簽署了買賣 合同。合同履行中，甲方要求乙方向丙方交 貨，乙方開具增值稅發(fā)票給丙方。后，乙方 要求甲方支付貨款，未果。乙方起訴甲方和 丙方要求付款，甲方抗辯甲方未收到貨物， 故不承擔(dān)付款義務(wù)；丙方主動(dòng)承擔(dān)付款，但 丙方為空殼公司，無錢償還。 （要求甲方出示

16、保證函） 收集甲方要求乙方直接向丙方交貨的證據(jù)。 案例：利用關(guān)聯(lián)公司欺詐案例：利用關(guān)聯(lián)公司欺詐 甲公司向乙方采購貨物，并簽署了長期供貨 合同。 后，甲方告知乙方，甲公司名稱變更為丙方， 適時(shí)甲方累計(jì)欠乙方人民幣200萬貨款，并 經(jīng)營地址和法定代表人不變。 考慮到丙方的經(jīng)營地址和法定代表人與甲方 相同，故乙方繼續(xù)供貨。 后，乙方未收到貨款，故起訴。經(jīng)查丙方為 獨(dú)立法人，非名稱變更，于是乙方另起訴甲 方。但是甲方以已過訴訟時(shí)效抗辯。 （要對(duì)方出示證明，而且要關(guān)注是否是有限 責(zé)任的公司，有限責(zé)任是與該股東的個(gè)人財(cái) 產(chǎn)沒有關(guān)系的） 交易中，風(fēng)險(xiǎn)關(guān)注交易中，風(fēng)險(xiǎn)關(guān)注 1、付款及時(shí)？有無訴訟？經(jīng)營情況？

17、2、送貨單的回執(zhí)（確認(rèn)收件人，最好要蓋對(duì)放 方的印章）（送貨單、發(fā)票最好是匹配的） 3、發(fā)票的回執(zhí)（公司以后的發(fā)票都要做回執(zhí)） 4、質(zhì)量問題的慎重處理 （在雙方開展的會(huì)議中要做好備忘錄、會(huì)議紀(jì) 要，在回憶中我們要強(qiáng)調(diào)我們是沒有質(zhì)量問題 的） 交易后，分險(xiǎn)控制交易后，分險(xiǎn)控制 1、賬齡管理 2、訴訟準(zhǔn)備 2.1訴訟時(shí)效 2.2證據(jù)收集 2.3訴訟技巧 要賬a、自己 b、社會(huì)人、應(yīng)收賬款公司、當(dāng) 地律師 c、訴訟 小結(jié) 一、一、 信用調(diào)查要仔細(xì)。信用調(diào)查要仔細(xì)。磨刀不誤砍材工，雖然事前覺得麻 煩一點(diǎn)，但對(duì)防范風(fēng)險(xiǎn)很有好處。在調(diào)查的基礎(chǔ)上，將客戶分 成三六九等，采取不同的賒銷政策. 二、二、 合同簽訂要嚴(yán)密。合同簽訂要嚴(yán)密。對(duì)于賒銷的交易，一定要簽訂詳細(xì) 的購銷合同，而且合同文本盡量要使用自己企業(yè)制定的版本。 三、三、 收貨簽字要蓋章。收貨簽字要蓋章。收貨單是很重要的合同履