2021年整理公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范

1、（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范編輯整理:尊敬的讀者朋友們：這里是精品文檔編輯中心，本文檔內(nèi)容是由我和我的同事精心編輯整理后發(fā)布的，發(fā)布之前我們對 文中內(nèi)容進(jìn)行仔細(xì)校對”但是難免會(huì)有疏漏的地方,但是任然希望（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng) 險(xiǎn)與防范）的內(nèi)容能夠給您的工作和學(xué)習(xí)帶來便利。同時(shí)也真誠的希望收到您的建議和反饋，這將 是我們進(jìn)步的源泉,前進(jìn)的動(dòng)力。本文可編輯可修改，如果覺得對您有幫助請收藏以便隨時(shí)查閱,最后祝您生活愉快業(yè)績進(jìn)步，以 下為（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范的全部內(nèi)容。（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與

2、防范編輯整理:張嫗雒老師尊敬的讀者朋友們：這里是精品文檔編輯中心，本文檔內(nèi)容是由我和我的同事精心編輯整理后發(fā)布到文 庫，發(fā)布之前我們對文中內(nèi)容進(jìn)行仔細(xì)校對，但是難免會(huì)有疏漏的地方，但是我們?nèi)?然希望（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范這篇文檔能夠給您的工作和學(xué)習(xí)帶 來便利同時(shí)我們也真誠的希望收到您的建議和反饋到下面的留言區(qū)，這將是我們進(jìn) 步的源泉，前進(jìn)的動(dòng)力。本文可編輯可修改，如果覺得對您有幫助請下載收藏以便隨時(shí)查閱，最后祝您生活 愉快業(yè)績進(jìn)步，以下為（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范這篇文檔的 全部內(nèi)容。2（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、來賓，

3、各位同仁：大家好！黨的十八大報(bào)告提出，到2020年，我國國內(nèi)生產(chǎn)總值和城鄉(xiāng)居民收 入要比2010年再翻一番.為實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo)，就必須大力發(fā)展和培育各類市 場主體，打造中國經(jīng)濟(jì)的升級版在這里，特別需要關(guān)注公司的發(fā)展。為 什么這樣說呢？引言：公司的力量紀(jì)錄片公司的力量報(bào)道：2009年時(shí)，公司為世界上81%的人口解 決工作機(jī)會(huì)，構(gòu)成了全球經(jīng)濟(jì)力量的90%,制造了全球經(jīng)濟(jì)總值的94%, 全球100大經(jīng)濟(jì)體中，51個(gè)是公司,49個(gè)是國家，世界上有161個(gè)國家的 財(cái)政收入比不上沃爾瑪公司，全球最大的10個(gè)銷售公司的總額超過了世 界上最小的100個(gè)國家國內(nèi)生產(chǎn)總值的總和，當(dāng)下公司無所不在的影響 力令世人震驚。

4、在數(shù)百家乃至數(shù)十家跨國公司左右著世界經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的 今天，公司已成為最重要的一種經(jīng)濟(jì)組織。不僅如此，從17世紀(jì)伊始 到20世紀(jì)70年代,被經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為改變了人類生活的160種主要?jiǎng)?chuàng)新中, 80%以上都是由公司完成的。公司是科技進(jìn)步推動(dòng)者的主力，目前全世界 70%的專利和2/3的研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)出自跨國公司。公司在改善大眾生活品 質(zhì)上也做出卓越的貢獻(xiàn)，洛克菲勒主宰美國石油期間，每加侖汽油的價(jià)格 從88美分下降到5美分，而石油的品質(zhì)卻不斷提升.公司誕生的200多年來，從衣食住行到生存方式，從財(cái)富創(chuàng)造到技術(shù) 發(fā)明，從管理方法到制度建設(shè)，公司已經(jīng)成為了一種無處不在的力量，公 司像一只看不見的手支配著我們的生活

5、。那么公司是一種什么樣的組織，它為何有那么大的力量？第一節(jié)公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)和防范一、公司的概念及理解公司是指依照公司法設(shè)立的以盈利為目的的企業(yè)法人.公司具有以下特征：1、目標(biāo)的盈利性。股東投資就是為了盈利，沒有盈利投資就失去了 意義.世界上最早的公司一一英國東印度公司，就是大商人們?yōu)榱说绞澜?的東方實(shí)現(xiàn)巨額財(cái)富夢而設(shè)想發(fā)明出來的，股東利益最大化是公司的靈魂 所在。強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，是提醒公司不要忘了給股東分紅有了分紅，股東們才 有積極性關(guān)心公司的發(fā)展。4（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范2、資金的開放性。和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)不同，公司的注冊資金 是通過股東入股得來的，入股的對象除了本人、親

6、戚、朋友之外，更可以 向社會(huì)籌集，尤其是股份有限公司。這是公司在籌集資金上的優(yōu)勢所在，這 一點(diǎn)尤其值得大家關(guān)注.大家在辦公司時(shí)一定要有開闊的胸懷，要敢于并 善于吸納社會(huì)上的資金開辦公司.3、經(jīng)營的托管性.公司契約理論認(rèn)為，公司在本質(zhì)上是股東之間的一 種契約，在此種契約中，那些擁有資本和財(cái)產(chǎn)的股東將自己擁有的資本和 財(cái)產(chǎn)交付給他人使用，由他人用這些財(cái)產(chǎn)來從事經(jīng)營活動(dòng)，一旦他人的此 種經(jīng)營活動(dòng)獲得成功，則提供資本或財(cái)產(chǎn)的股東即可從他人的貿(mào)易或經(jīng)營 活動(dòng)中獲得收益。公司之所以叫公司，其原因就在于此?，F(xiàn)在有些人搞家 族式管理，不敢聘用經(jīng)營人才，就背離了公司的初衷。強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，是提 醒投資人要大膽聘用專

7、業(yè)人才經(jīng)營管理企業(yè)。4、財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)一經(jīng)投入公司，就形成了公司的獨(dú)立 的法人財(cái)產(chǎn),股東不得以任何理由抽回，這是公司對外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的物 質(zhì)基礎(chǔ)。因此，虛假出資、瑕疵出資和抽逃出資都是對公司財(cái)產(chǎn)的嚴(yán)重侵 犯，是極端失信行為，是要付出代價(jià)的。當(dāng)公司出現(xiàn)人格混同時(shí)，要承擔(dān) 連帶責(zé)任。強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，要注意公私分明，不要把公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)混 為一談。5、責(zé)任的有限性。雖然股東不能抽回投資，但公司資不抵債時(shí)，債權(quán) 人也不能另行追加股東出資外的其他財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，即股東對公司僅以其 出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，是讓大家看到公司這種實(shí)體不 同于個(gè)人企業(yè)、合伙企業(yè)的優(yōu)越性，積極開辦公司。從

8、公司的上述特征可以看到：公司是一種幫助人們籌集資金發(fā)展項(xiàng)目 的盈利組織，它通過入股，使零散的閑置的社會(huì)資金變成法人資金，通過 托管，將資產(chǎn)交給擅長經(jīng)營管理的董事經(jīng)理進(jìn)行操作經(jīng)營，從而實(shí)現(xiàn)人力、 物、財(cái)?shù)淖罴呀Y(jié)合，使資金保值增殖。特別是有限責(zé)任制度的設(shè)置，使股 東投資財(cái)產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)隔離開來，即使投資失敗也不影響其他財(cái)產(chǎn)的安 全，能有效提高人們投資的積極性?，F(xiàn)實(shí)意義：目前大家都想上項(xiàng)目，而上項(xiàng)目需要大量資金，貸款要還本付息，手續(xù) 還不好辦，非法集資、高息攬儲(chǔ)又容易犯罪，象養(yǎng)螞蟻、搞銀杏等都是實(shí) 例，而辦公司就能避免上述問題，當(dāng)前經(jīng)過長期發(fā)展，社會(huì)上有大量閑散 資金，人們渴望能增值保值，開辦公司，讓

9、大家入股，就既能籌集資金，又 能避免上述風(fēng)險(xiǎn)。所以，開辦公司是幫助人們籌集資金上項(xiàng)目的好工具。二、公司設(shè)立的概念及程序公司設(shè)立是指發(fā)起人依照法定的條件和程序?yàn)榻M建以盈利為目的的公 司法人而進(jìn)行的一系列法律行為公司成立的標(biāo)志是工商部門頒發(fā)的企業(yè) 法人營業(yè)執(zhí)照.1、訂立發(fā)起協(xié)議，2、申請公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)3、制定公司章程4、 認(rèn)購和繳驗(yàn)出資5、申請公司設(shè)立、6、受理審查7、核準(zhǔn)發(fā)照8公告公 示9、向股東簽發(fā)出資證明書10、設(shè)置股東名冊。三、公司設(shè)立過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)提示1、公司章程制定不完善公司章程是公司的憲法，是公司運(yùn)行時(shí)必須遵守的規(guī)則，任何人、任何 部門都不能違背它的規(guī)定。而公司在運(yùn)行時(shí)有各種各

10、樣的事項(xiàng)，公司法的 具體規(guī)定，有的是授權(quán)公司章程加以規(guī)定；有的規(guī)定比較粗，需要細(xì)化； 有的則直接沒有規(guī)定，需要股東們開動(dòng)腦筋進(jìn)行思考.公司法規(guī)定由有限公司章程規(guī)定的事項(xiàng)有十三之多:第十三條章程規(guī)定公司法定代表人具體由董事長、執(zhí)行董事還是由經(jīng) 理擔(dān)任；第十六章程可以規(guī)定公司擔(dān)保限額；根據(jù)公司法第三十五條公司，章程可以規(guī)定分紅權(quán)和優(yōu)先認(rèn)購權(quán)可以 不按出資比例確定；根據(jù)三十八條，章程可以規(guī)定可以設(shè)定該條第一至十項(xiàng)外的股東會(huì)其 他職權(quán)；第四十二條股東會(huì)會(huì)議的通知時(shí)間第四十三條，章程可以規(guī)定股東會(huì)可以不按股東出資比例行使表決權(quán);第四十四條章程可以規(guī)定本條規(guī)定外的股東會(huì)的議事方式和表決程 序；第四十五條章

11、程必須規(guī)定董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法；第四十六條規(guī)定董事會(huì)的其他職權(quán)；第四十九本法規(guī)定外的董事會(huì)的議事方式和表決程序；第五十條章程可以另行規(guī)定經(jīng)理職權(quán)；第五十一條必須規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)；第五十六監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序。第七十二條章程可以另行規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和辦法；第七十五章程可以規(guī)定公司的營業(yè)期限和解散事由；第七十六章程可以規(guī)定股東資格的繼承等事項(xiàng)。2、非貨幣資本財(cái)產(chǎn)的選擇不當(dāng)公司法第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn) 權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資; 但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外.因此股東對公司的 出資可以采取貨幣

12、形式和可估價(jià)、可轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)兩種形式。其他非 貨幣財(cái)產(chǎn)除上面提到的實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)外，其他如股權(quán)、債 權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)等都可以用于出資。但對于非貨幣財(cái)產(chǎn)必須評估作價(jià)， 并且不得高估或低估作價(jià).但也不是所有的非貨幣財(cái)產(chǎn)都能作為股東出資，根據(jù)我國公司登記 管理?xiàng)l例第十四條第二款規(guī)定，出資人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、 商譽(yù)或設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資，這一點(diǎn)與合伙企業(yè)有很大的不同。在公司設(shè)立時(shí)，對非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行高估作價(jià)的做法有可能會(huì)構(gòu)成虛假 出資；知識產(chǎn)權(quán)具有一定的時(shí)間性和現(xiàn)實(shí)使用效果的不確定性，對其價(jià)值 的評估具有很強(qiáng)的技術(shù)性。出資形式選擇不合法，或評估不當(dāng)，都會(huì)導(dǎo)致公司的設(shè)立申

13、請不被批 準(zhǔn)，延誤公司設(shè)立的時(shí)間。3、非貨幣財(cái)產(chǎn)比重過高根據(jù)公司法第二十七條的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有 限公司注冊資本金額的百分之三十。這大大提高了非貨幣資本的投入空間, 但過多的非貨幣資本不利于公司資本的流通和變現(xiàn)，降低公司的償債能力 和資信度;而且在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)會(huì)付出過多的評估成本，容易產(chǎn)生糾紛.4、出資履行中的法律風(fēng)險(xiǎn)（D o虛假出資法律風(fēng)險(xiǎn)。虛假出資是指公司的發(fā)起人或股東違反 公司法的相關(guān)規(guī)定，未交付貨幣或未轉(zhuǎn)移非貨幣出資的所有權(quán)、使用權(quán)等 財(cái)產(chǎn)權(quán)，通過欺騙手段獲取驗(yàn)資證明造成已出資假象，騙取公司登記機(jī)關(guān) 登記，而實(shí)際上并未出資的情況。虛假出資人的行為嚴(yán)重影響了公司法人

14、 財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，降低了公司的營利能力和償債能力。法律對此行為規(guī)定了 一系列責(zé)任:一是違約責(zé)任，即向其他真實(shí)出資人承擔(dān)違約責(zé)任，如造成 損失則需和向其他股東或公司承擔(dān)賠償責(zé)任；二是補(bǔ)繳出資責(zé)任；三是向 公司的債務(wù)在其未出資范圍內(nèi)與公司一起承擔(dān)連帶清償責(zé)任;四是承擔(dān)行 政責(zé)任，即被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正并處以虛假出資額百分之五以上百分 之十五以下的罰款；五是有可能承擔(dān)刑事責(zé)任，即虛假出資后果嚴(yán)重的， 可以根據(jù)刑法一百五十九條之規(guī)定被處以五年以下有期徒刑或拘役，并處 或單處虛假出資額百分之二以上百分之十以下的罰金。（2）o抽逃出資法律風(fēng)險(xiǎn)。抽逃出資是指公司發(fā)起人或股東在公司成 立后，將其繳納的出資違法

15、撤出，并仍保留其原股東身份和出資比例的欺 詐行為。發(fā)起人或股東除承擔(dān)補(bǔ)足出資額外，還要承擔(dān)相應(yīng)的賠償、違約 責(zé)任；公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正并處以虛假出資額百分之五以上百分之十五 以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的需要負(fù)與虛假出資相同的刑事責(zé)任。（3）o不適當(dāng)履行出資義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)不適當(dāng)履行出資義務(wù)主要包 括遲延履行出資義務(wù)和瑕疵履行兩種方式。所謂遲延履行是指未按出資協(xié) 議或法律的規(guī)定進(jìn)行出資，如未及時(shí)交付貨幣、未及時(shí)辦理非貨幣財(cái)產(chǎn)的 權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)等。這種情況需要承擔(dān)違約責(zé)任、繼續(xù)出資責(zé)任，給他人造 成損失的還要承擔(dān)賠償責(zé)任所謂瑕疵出資是指出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資 時(shí)，對其用以出資的財(cái)產(chǎn)不具有完全的所有權(quán)或使用權(quán)

16、.如以共有財(cái)產(chǎn)出 資未獲得其他共有人的同意，以設(shè)定了抵押的財(cái)產(chǎn)出資等，一旦其他權(quán)利 人提出要求將會(huì)使公司陷入一系列糾紛中，嚴(yán)重影響公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的行 使和公司的正常經(jīng)營活動(dòng)。出資人自己因此也要承擔(dān)違約、賠償?shù)蓉?zé)任。5、非貨幣財(cái)產(chǎn)評估無效或不實(shí)（1）.中介機(jī)構(gòu)選擇風(fēng)險(xiǎn)對于非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行評估一定要依法聘請具 有相應(yīng)資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估并出具評估結(jié)論，這樣該結(jié)論才具有法律 效力。若中介機(jī)構(gòu)不具有相應(yīng)的資質(zhì)，其評估結(jié)果就不會(huì)被登記機(jī)構(gòu)認(rèn)可, 導(dǎo)致重新評估，不但經(jīng)濟(jì)上受到損失，而且延誤了公司成立的時(shí)間。（2）.評估不實(shí)引起的法律風(fēng)險(xiǎn)。非貨幣財(cái)產(chǎn)的評估價(jià)值關(guān)系到公司 的注冊資本金的多少和公司股東之間股權(quán)

17、占有比例、利潤分配以及股東對 公司的實(shí)際控制程度，因而對非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行評估應(yīng)該做到客觀、真實(shí)。 而實(shí)踐中，對非貨幣資產(chǎn)的評估往往受到各種因素的影響，導(dǎo)致評估不真 實(shí)。這一方面會(huì)導(dǎo)致公司或相應(yīng)的股東受到公司登記部門的行政處罰，另 一方面該出資人還要補(bǔ)足出資并向其他股東承擔(dān)違約或賠償責(zé)任。6、股權(quán)分布不合理引起（1）o股權(quán)過于集中.在實(shí)踐中，公司發(fā)起人由于經(jīng)濟(jì)實(shí)力、家族關(guān)系 等方面的原因，往往以一人出資為主，其他人出資為輔助,形成公司一股 獨(dú)大的過于集中的局面。這種狀況在公司成立后雖然具有決策效率高、責(zé) 任明確等優(yōu)點(diǎn)，但是在這種情況下公司的股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu) 形同虛設(shè),缺乏必要的監(jiān)督制約

18、機(jī)制，一方面不能適應(yīng)公司規(guī)模化、多元 化經(jīng)營，另一方面往往控制人自身的行為與公司行為不能做到很好的區(qū) 分，形成主體混同的局面，股東有可能存在對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任法9（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范定情形。并且一旦大股東因?yàn)榧膊』蚱渌蚴タ刂茩?quán)，其他小股東有 可能會(huì)爭奪控制權(quán)，給公司的正常的發(fā)展帶來危害。（2）。股權(quán)過于分散。股權(quán)分散是現(xiàn)代公司尤其是股份有限公司的重 要特征，這有利于公司股東之間相互制約,保證公司的正常發(fā)展，也有利于 公司中小股東權(quán)益的保護(hù)。但有些公司形成的股權(quán)較為平均，并且每一股 東或大多數(shù)股東的持股比例低于平均數(shù)的狀況也是不正常的。這有可能形 成兩方面的風(fēng)險(xiǎn)：一是

19、公司缺乏有控制力的股東，各小股東從公司獲取的 利益有限，股東們參加公司管理的熱情不高，公司主要由經(jīng)理層控制，缺 乏股東們的有限監(jiān)督，可能會(huì)帶來管理層道德危機(jī)，有損公司和股東利益; 另一方面，股東們在股東會(huì)中勢均力敵，相互牽制，博弈活動(dòng)激烈，決策 效率低下.（3）o股權(quán)平衡時(shí)的公司決策不能的風(fēng)險(xiǎn)。股權(quán)平衡一般是指公司具 有兩個(gè)股東時(shí)且持股比例相等，對于公司問題的決策或者全部通過或者均 不通過，否則則會(huì)形成決策僵局，因而在這種情況下，比較好的辦法是就 這種情況事先設(shè)立特別表決權(quán).7、隱名股東對顯名股東失控隱名出資是指投資人（隱名出資人）實(shí)際認(rèn)購了公司的股份或出資份 額，但在公司章程、股東名冊和工商

20、登記中卻沒有記載其名字，其出資收 益靠與顯名出資人之間的協(xié)議來保證的一種出資形式。這種情況主要是對 隱名出資人會(huì)帶來一系列風(fēng)險(xiǎn)。（D o書面協(xié)議缺失的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)我國公司法規(guī)定，股東的權(quán)益 主要由資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者三項(xiàng)權(quán)益構(gòu)成，而隱名的出資人 主要是只想獲取投資受益權(quán)。其收益權(quán)是靠與顯名出資人之間的協(xié)議來保 證的。由于隱名和顯名出資人之間一般為親戚朋友關(guān)系，往往不會(huì)簽訂書 面的協(xié)議對雙方的出資比例、利益分配、責(zé)任劃分、糾紛解決等進(jìn)行明確 的約定。這樣一旦出現(xiàn)糾紛，隱名股東的權(quán)益往往得不到有力的保障，甚 至還可能造成公司或第三人的損害。（2）.隱名出資人和顯名出資人之間協(xié)議的內(nèi)容與

21、效力風(fēng)險(xiǎn)。我國合 伙企業(yè)法當(dāng)中對隱名合伙人有一些規(guī)定，但在公司法中并未規(guī)定隱名出資 人的法律地位和權(quán)利與義務(wù)，因而對于該協(xié)議的成立與生效需要根據(jù)我國 合同法的相關(guān)規(guī)定判斷。如果協(xié)議的內(nèi)容違背我國公司法或相關(guān)法律的強(qiáng) 制性規(guī)定，或以合法形式掩蓋非法目的等都會(huì)造成協(xié)議無效.在實(shí)務(wù)中，如果公司設(shè)立成功，隱名股東未實(shí)際行使股東權(quán)，也未實(shí) 際參與公司的經(jīng)營管理，通常情況其股東身份不會(huì)被法院認(rèn)可，而會(huì)被認(rèn)(完整版)公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范定隱名股東和顯名股東之間是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。如果公司設(shè)立不成功，則隱 名股東和顯名股東之間類似于合伙關(guān)系，對于公司設(shè)立期間的債權(quán)債務(wù)承 擔(dān)連帶責(zé)任。這兩種狀況都與隱名出資人

22、的收益預(yù)期具有較大的反差。(3) .顯名股東私自轉(zhuǎn)讓股份或股份被查封凍結(jié)執(zhí)行的法律風(fēng)險(xiǎn)。由 于隱名股東和顯名股東之間的協(xié)議屬于內(nèi)部協(xié)議，第三人很難知情，如果 顯名股東把其名下的股份依法轉(zhuǎn)讓給善意第三人時(shí),隱名股東很難控制. 另一方面,若顯名股東因其他債權(quán)債務(wù)糾紛其名下股份有可能被法院查封 凍結(jié)和強(qiáng)制執(zhí)行，這種情況下隱名股東的合法權(quán)益也無法得到保障。8、公司設(shè)立不能公司設(shè)立不能是指在公司設(shè)立過程中由于資本未募足、發(fā)起人未按期 召開創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司的決議等原因，導(dǎo)致公司的設(shè)立 申請未獲得登記管理機(jī)關(guān)的登記注冊，從而不能成立公司的情況公司設(shè) 立不能將會(huì)給發(fā)起人帶來一系列的法律風(fēng)險(xiǎn).發(fā)

23、起人設(shè)立公司進(jìn)行募集資金、公司經(jīng)營場所的建設(shè)或租賃等一系列 的行為，這會(huì)產(chǎn)生一定的債務(wù)和費(fèi)用。我國公司法主要對股份有限公司設(shè) 立不能的責(zé)任做出了明確的規(guī)定,如公司法第九十五條規(guī)定，公司不能成 立時(shí)發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任，對認(rèn)股人已繳納 的股款負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。由于在公司的設(shè) 立過程中，出資人需要把出資繳存到新開設(shè)的公司賬戶上，如果公司設(shè)立 不成，需要返還給出資人，而資金的轉(zhuǎn)移過程中需要核實(shí)出資人賬戶，避 免發(fā)生不必要的費(fèi)用和紛爭。公司設(shè)立過程中出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)是多方面的，但對公司設(shè)立過程的風(fēng) 險(xiǎn)防范主要靠設(shè)立公司過程中的各種制度的合理設(shè)計(jì)來進(jìn)行防范

24、。(-)發(fā)起人制定科學(xué)、有效的公司設(shè)立協(xié)議發(fā)起設(shè)立公司的協(xié)議是公司設(shè)立的初始性文件,對公司能否設(shè)立成功 具有重要意義，怎樣制定科學(xué)有效的公司設(shè)立協(xié)議對于防范公司設(shè)立過程 中出資方式、出資結(jié)構(gòu)、出資評估和履行等過程中的風(fēng)險(xiǎn)具有重要意義。設(shè)立協(xié)議的形式多種多樣，約定的具體內(nèi)容也各不相同,但對于協(xié)議主 要條款是有一定規(guī)律可循的.約定好主要條款的內(nèi)容才能有效防范相應(yīng)的 法律風(fēng)險(xiǎn)。這些主要內(nèi)容和條款包括：(1)出資人的詳細(xì)信息。自然出資人的詳細(xì)信息包括姓名、出生年月、 身份證號碼、家庭住址等；法人出資人信息應(yīng)包括法人組織的全稱、法定(完整版)公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范 代表人姓名、職務(wù)、住所等。有些出資

25、協(xié)議這些信息不詳細(xì)，導(dǎo)致找不到 出資人、在產(chǎn)生債務(wù)時(shí)出資人抵賴等現(xiàn)象的發(fā)生。(2)新設(shè)立公司的預(yù)先核準(zhǔn)名稱的全稱。(3) 新設(shè)公司的注冊資金、經(jīng)營期限。(4) 各投資人認(rèn)繳的出資額、出資方式、出資期限、交付時(shí)間。(5) 公司第一次股東會(huì)或股東大會(huì)的召開時(shí)間，公司的組織機(jī)構(gòu)、董 事會(huì)、監(jiān)事會(huì)總經(jīng)理的人選產(chǎn)生方式.(6) 設(shè)立成功或不成功時(shí)的費(fèi)用及債務(wù)承擔(dān)。(7) 保密條款。設(shè)立協(xié)議往往涉及到將來公司的注冊資本、出資人的 財(cái)產(chǎn)與知識產(chǎn)權(quán)信息、將來公司的經(jīng)營方向及對外投資數(shù)額和行業(yè)等內(nèi) 容，這些內(nèi)容有些屬于公司的商業(yè)秘密，有些屬于當(dāng)事人的專有技術(shù)或商 業(yè)秘密，因而一旦被他人知曉或利用將會(huì)給公司或出資

26、人帶來難以估量的 損失。(8) 有關(guān)股東與新設(shè)公司競業(yè)禁止的規(guī)定股東與新公司如果處于同 一行業(yè)，相互之間就會(huì)存在競爭關(guān)系。為了新公司能順利開展業(yè)務(wù)，有必 要對股東特別是有可能取得公司控制權(quán)的大股東的競爭給予必要的限制.(9) 違約責(zé)任與糾紛解決方式，特別是延期出資及出資中的爭議解決 方式與違約責(zé)任。(二)充分利用公司法的授權(quán)性規(guī)范，制定全面科學(xué)的公司章程1.有限公司的分紅比例、增資比例、表決權(quán)的行使可以不按股東的 出資比例，股份公司股東會(huì)表決可以采取累積投票制根據(jù)我國公司法第 三十五條的規(guī)定，全體股東可以約定不按照出資比例分紅或者不按照出資 比例優(yōu)先認(rèn)繳出資.現(xiàn)實(shí)生活是非常復(fù)雜的，有限責(zé)任公司

27、的股東出資少 的股東不一定對公司的貢獻(xiàn)小，因而有限責(zé)任公司的股東可以在利用公司 章程，結(jié)合本公司的實(shí)際情況對股東之間的分紅比例或增資認(rèn)購比例進(jìn)行 規(guī)定。這樣做可以協(xié)調(diào)公司不同類型投資者的不同需求，調(diào)和股東之間的 矛盾，有利于集中各種力量發(fā)展公司的生產(chǎn)經(jīng)營，做到合作共贏。另外，我國公司法第四十三條、第一百零六條規(guī)定，有限公司股東會(huì) 會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外；股份 有限公司股東會(huì)選擇董事、監(jiān)事可以依照公司章程或股東大會(huì)決議實(shí)行累 積投票制因而公司可根據(jù)自身的情況在章程中規(guī)定某些股東的特別表決 權(quán)或股東的累積投票權(quán)，以解決公司股東投資的各種需求和對公司管理的 特別需

28、要，保障中小股東的合法權(quán)益，尤其是在解決有限公司股權(quán)平衡時(shí) 具有重要意義.（完整版）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范2o公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)人數(shù)以及公司的法定代表人等可以根據(jù)公司 規(guī)模和經(jīng)營需要進(jìn)行設(shè)置。由于有限責(zé)任公司股東的人數(shù)和經(jīng)營規(guī)模不 同，所以公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)人數(shù)可以根據(jù)公司的實(shí)際情況進(jìn)行設(shè)置。 根據(jù)公司法第四十五條、第五十一條和第一百零九條的規(guī)定，有限責(zé)任公 司董事會(huì)成員313人，股份有限公司董事會(huì)5T9人，設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，監(jiān) 事會(huì)成員不少于3人.但對于公司股東人數(shù)較少或經(jīng)營規(guī)模較小的有限責(zé) 任公司可以不設(shè)董事會(huì)而設(shè)一名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事可兼任總經(jīng)理；也可 以不設(shè)監(jiān)事會(huì)而設(shè)一到兩名監(jiān)事.

29、根據(jù)公司法第十三條的規(guī)定，公司的法 定代表人依照章程的規(guī)定由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。 可見，公司章程可以規(guī)定公司的經(jīng)理等實(shí)際管理人是公司的法定代表人， 避免公司的法定代表人與實(shí)際管理人不一致情況的發(fā)生。3. 章程可對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東表決通過比例等做出靈活規(guī)定。 根據(jù)我國公司法第七十二條規(guī)定，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓股份，股東向股 東以外的人轉(zhuǎn)讓股份須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。但根據(jù)該條第四款的規(guī) 定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定因而股東在制定公司章 程時(shí)，可以根據(jù)某些股東對投資入股資金變現(xiàn)的要求，做出股東向外轉(zhuǎn)讓 股份時(shí)不需要經(jīng)過過半數(shù)股東同意和不需征求其他股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī) 定.對于除了修改公司章程、增加或減少注冊資本的決議，以及公司合并、 分立、解散或者變更公司形式的決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股 東通過外，其他事項(xiàng)的議事方式和表決程序可由公司章程靈活規(guī)定.4. 關(guān)于股份繼承問題的規(guī)定。根據(jù)我國公司法第七十六條的規(guī)定， 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但公司章程另有規(guī) 定的除外。據(jù)