新《公司法》給未來辦事處管理者的幾點(diǎn)參考.docx

1、新公司法給未來辦事處管理者的幾點(diǎn)參考（有限責(zé)任公司部分）很快就過中秋節(jié)了。說起月亮，有兩句詩很有名：海上生明月，天涯共此時(shí)。講的是詩人望見明月，立刻想到遠(yuǎn)方的親人，此時(shí)此刻正與我同望。意境很美。請(qǐng)問：這首詩的名字是什么？作者是誰？（望月懷遠(yuǎn) 唐五代? 張九齡）請(qǐng)問：不知道這首詩的名字和作者，影不影響你對(duì)這兩句詩的理解和欣賞？讀書，我最反對(duì)文學(xué)常識(shí)，關(guān)鍵是把握詩詞的味道。今天，學(xué)公司法也是如此。公司法共有 219 條，涉及的法律問題很復(fù)雜，各位也不是法律專業(yè)人士，沒有必要全面了解公司法的主要規(guī)定，也沒有必要了解新公司法與舊公司法的區(qū)別，這是律師和法官的事。大家最需要了解的是什么呢？是新公司的新規(guī)

2、定對(duì)大家管理公司有什么影響，有哪些規(guī)定不知道、不理解就有可能犯錯(cuò)誤，造成損失。出于這種想法，今天我們不討論注冊(cè)資本起點(diǎn)降低到 3 萬，也不討論股東人數(shù)可以少于 2 人，也不討論非貨幣資產(chǎn)可以達(dá)到 70%，因?yàn)檫@些都是工商局辦手續(xù)的時(shí)候要提醒的，不符合就辦不了。今天，重點(diǎn)討論一些由于不懂得新公司法，導(dǎo)致可能做出錯(cuò)誤決定，造成損失的情況。參考一：注冊(cè)資本符合法定形式案例：某單位因不知道普通技術(shù)許可不可投資，而與他人達(dá)成對(duì)方以普通技術(shù)許可出資的協(xié)議，結(jié)果注不了冊(cè)。法規(guī)依據(jù)：公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定第八條 股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的

3、非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。股東或者發(fā)起人以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)符合國家工商行政管理總局會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制定的有關(guān)規(guī)定。股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。參考二：出資比例與表決權(quán)、分紅權(quán)脫鉤案例：某企業(yè)需要某種特殊技術(shù)，而技術(shù)的普通許可又不能作為出資，技術(shù)所有者又不愿意大量投資，單獨(dú)購買技術(shù)，該企業(yè)又擔(dān)心技術(shù)所有者沒有責(zé)任心。最理想的辦法當(dāng)然是技術(shù)所有者成為股東，同時(shí)該企業(yè)仍希望保持控股地位和對(duì)公司的管理權(quán)。新公司法為我們提供了新的解決辦法：技術(shù)所有者投入少量資金，享有少量股份，但將技術(shù)許可給新公司使用，除

4、了收取許可費(fèi)之外，還在5 年內(nèi)享有較高的分紅比例。第三十五條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。第四十三條 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。參考三：股東對(duì)公司的控制與經(jīng)理的經(jīng)營自主權(quán)案例：兩權(quán)分離背景下，經(jīng)理層叛變第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。參考四：大股東的控股地位案例：

5、名存實(shí)亡，因80%表決通過，一致通過。第四十四條第二款 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。參考五：小股東的合法權(quán)益- 查賬、起訴第三十四條 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱

6、的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。第二十二條 公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，2請(qǐng)求人民法院撤銷。參考六：董事長的擔(dān)心法定代表人集團(tuán)公司下派董事長，身兼及各單位的董事長，對(duì)具體事務(wù)管得很少。但是有很多文件需要他簽字。第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。參考七：出資擔(dān)保責(zé)任案例：宜興案件第三十一條 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯

7、著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。參考八：表決權(quán)的基數(shù)，出席有效人數(shù)一般無約定三個(gè)股東，3/3/4 的比例，其中兩個(gè)占 30 的股東擅自召開股東會(huì)作出決議增加注冊(cè)資本，出席股東全部通過，請(qǐng)問是否有效？（有限責(zé)任公司）第四十四條第二款： 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。（股份有限公司）第一百零四條 股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決

8、權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。（所有公司）第十六條第二款 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。參考九：股權(quán)轉(zhuǎn)讓的配合案例： 2005 年江蘇案件第七十二條有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)3的，視為

9、同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。參考十：退出機(jī)制（有限責(zé)任公司）第七十五條 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或

10、者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。（全部公司）第一百八十三條 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。專題：委托持股問題案例：委托持股被擅自轉(zhuǎn)讓案公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定第九條 股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資。專題：公眾查詢權(quán)案例： 21 世紀(jì)報(bào)侵權(quán)案第六條第三款 公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)， 公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)。專題： 刪去公司對(duì)外投資占公司凈資產(chǎn)一定比例的限制原法：公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任。除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，公司累計(jì)對(duì)外投資額