采購(gòu)與供應(yīng)商管理解決不同供應(yīng)商的合同或采購(gòu)訂單的差異問(wèn)題目

1、 采購(gòu)與供應(yīng)商管理：解決不同供應(yīng)商的合同或采購(gòu)訂單的差異問(wèn)題 一、典型采購(gòu)訂單或合同問(wèn)題 a)描述錯(cuò)誤：由于規(guī)格或工作說(shuō)明錯(cuò)誤而導(dǎo)致的合同或采購(gòu)訂單問(wèn)題常常是通過(guò)雙方的友好協(xié)商與慣例來(lái)解決的。如果采購(gòu)訂單描述商品出現(xiàn)了錯(cuò)誤，供應(yīng)商沒(méi)必要承擔(dān)此錯(cuò)誤如貨物已發(fā)出，事情不可能通過(guò)簡(jiǎn)單的溝通來(lái)解決。這可能就會(huì)在“錯(cuò)誤規(guī)則”（見(jiàn)g部分）的條框下解決，該規(guī)則通常不會(huì)為單方造成的錯(cuò)誤提供緩解責(zé)任的方案，當(dāng)然也有例外情況。因此確保采購(gòu)訂單或合同包含正確的描述是很好的做法。 b)定價(jià)錯(cuò)誤或疏漏：雙方不必為了達(dá)成合同而同意具體定價(jià)。只要符合兩條要求，它們就可到后期再在價(jià)格問(wèn)題上達(dá)成一致。首先，雙方必須通過(guò)書面或行

2、動(dòng)表明簽約意向。其次，必須形成某種合理的基礎(chǔ)并依此解決以后在定價(jià)方面可能出現(xiàn)的沖突。 即使價(jià)格未定，ucc仍然認(rèn)定簽約意向的存在，除非合同包含具體的文字說(shuō)明表明在這種情況下不存在此意向。 c)履行失敗或拒絕履行：如果在合同形成之后，根據(jù)已達(dá)成的協(xié)議，任一方履行失敗或拒絕履行，而且根據(jù)法律是不允許不履行的，那么該方就被認(rèn)為是違約。在違約的情況下，雙方的基本利益是： 期望值被界定為如果對(duì)方?jīng)]有違約而應(yīng)該獲得的利益。 信任損失的賠償被界定為因?yàn)槭軗p方信任違約方，而引起的損失的賠償。 退還被界定為對(duì)已付款項(xiàng)的返還。 1.預(yù)計(jì)違約：預(yù)計(jì)違約指的是采購(gòu)方有足夠理由相信供應(yīng)商不會(huì)履行原先的約定，或者供應(yīng)商有

3、理由相信采購(gòu)方不會(huì)履行合同。例如，工廠火災(zāi)，不管是供應(yīng)商或買房的設(shè)施，都可能讓對(duì)方做出這種預(yù)測(cè)，就像任一方提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)一樣。 2.毀約：如果采購(gòu)方（在供應(yīng)商履行合同之前）告知供應(yīng)商將不履行合同，這是預(yù)計(jì)毀約，是違約行為。當(dāng)供應(yīng)商告知采購(gòu)方將不發(fā)貨時(shí)也是毀約。 3.供應(yīng)商違約：供應(yīng)商沒(méi)有如期履約、沒(méi)有如約發(fā)貨或者送錯(cuò)貨（非一致性供貨）都是違約。在以上任一種情況中，采購(gòu)方必須以書面形式、在合理時(shí)間內(nèi)告知供應(yīng)商對(duì)方違反了合同約定。在非一致性供貨的情況下，供應(yīng)商有權(quán)補(bǔ)救，也就是彌補(bǔ)違約行為，只要供應(yīng)商能在合理期限內(nèi)完成補(bǔ)救。然而，根據(jù)法律規(guī)定，必須允許雙方在約定期限內(nèi)履約。因此，如果供應(yīng)商在合同規(guī)定

4、時(shí)間前發(fā)錯(cuò)貨，它仍有利余時(shí)間在采購(gòu)方聲稱其違約前再發(fā)貨以取代發(fā)錯(cuò)的貨。對(duì)于ucc條款有兩點(diǎn)重要的例外： 在供應(yīng)商履約期限到來(lái)之前，如果供應(yīng)商告知采購(gòu)方它將不履約，供應(yīng)商當(dāng)時(shí)可能被認(rèn)為是違約，盡管履約時(shí)間并未到來(lái)。這叫做預(yù)計(jì)毀約，意思是如果供應(yīng)商說(shuō)它將不履約，采購(gòu)方有權(quán)相信這是真的。但是，以書面形式確認(rèn)是很好的做法，以防供應(yīng)商再次改變計(jì)劃。 如果采購(gòu)方有理由相信供應(yīng)商可能不履約，采購(gòu)方有權(quán)要求供應(yīng)商提供適當(dāng)?shù)穆募s保證。ucc為此提供了依據(jù)，要求供應(yīng)商在30天內(nèi)給出答復(fù)。如果沒(méi)有如期答復(fù)或者沒(méi)有適當(dāng)?shù)谋ＷC，采購(gòu)方可以取消合同。 4.采購(gòu)方由于供應(yīng)商違約的索賠：采購(gòu)方可以向供應(yīng)商要求以下幾類賠償金：

5、 替補(bǔ)賠償金采購(gòu)方可以從其他供應(yīng)商處采購(gòu)商品，并可以要求違約供應(yīng)商補(bǔ)償超出原合同的部分，但采購(gòu)方必須認(rèn)真尋求最合理的替代價(jià)格。 意外賠償金這些是與糾正違約、試圖重新工作或利用非一致性商品相關(guān)的開(kāi)支。 后果賠償金這是與違約導(dǎo)致的間接損失相關(guān)的，并可能與因此損失的銷售量、企業(yè)倒閉或者個(gè)體傷害相關(guān)。因?yàn)檫@種賠償金可能很高，供應(yīng)商會(huì)竭盡全力否認(rèn)對(duì)此負(fù)有任何責(zé)任。 清償賠償金ucc的2-718節(jié)規(guī)定，對(duì)在違約情況下可能產(chǎn)生的賠償金數(shù)額要事先達(dá)成一致，這將成為合同的一部分。在考慮到因違約預(yù)計(jì)或?qū)嶋H造成的危害、損失證明的困難，以及如果不便另外尋求適當(dāng)補(bǔ)救，甚至不可補(bǔ)救等各方面情況時(shí)，賠償金數(shù)額必須是合理的。

6、提出不合理的超額賠償要求的條件作為懲罰是無(wú)效的。 一般性賠償金這些包括供應(yīng)商在簽約時(shí)本應(yīng)了解，而且不可能以常用的方法補(bǔ)救的要求和需求。 5.采購(gòu)方違約：采購(gòu)方違約方式包括： 不合理退貨采購(gòu)方必須有正當(dāng)理由拒絕按合同的約定發(fā)貨。它們不能簽約后又改變主意。 不合理撤銷接貨ucc做出了初始接貨與后來(lái)撤銷接貨的區(qū)分?？稍趧偨拥匠跏钾泦螘r(shí)退貨，但是如果貨已接收，采購(gòu)方以后不能退貨。但后來(lái)如果發(fā)現(xiàn)存在嚴(yán)重削弱商品價(jià)值的缺陷，采購(gòu)方可以撤銷接貨，但必須通知供應(yīng)商并為其提供機(jī)會(huì)以實(shí)施改進(jìn)。 發(fā)貨前沒(méi)有及時(shí)提交付款如果采購(gòu)方未遵循雙方就預(yù)付金達(dá)成的協(xié)議，或者如果采購(gòu)方要求貨到付款并且只在貨到時(shí)才會(huì)付款，采購(gòu)方就

7、違反了合同。 毀約這種情況指的是采購(gòu)方告知供應(yīng)商它將不會(huì)遵守合同。 6.賣方因采購(gòu)方違約的索賠：供應(yīng)商因?qū)Ψ竭`約而能采取的補(bǔ)救方法包括： 轉(zhuǎn)售賠償金包括將商品轉(zhuǎn)售別處的開(kāi)支。 市場(chǎng)賠償金如果采購(gòu)方違約是在供應(yīng)商轉(zhuǎn)售商品期間，市場(chǎng)中此類商品貶值的話，供應(yīng)商可以要求差價(jià)賠償金。 損失的利潤(rùn) 在任何索賠訴訟中，供應(yīng)商可以對(duì)由于采購(gòu)方違約造成的最大利潤(rùn)損失索賠。 合同價(jià)格索賠如果經(jīng)過(guò)合理且認(rèn)真的努力之后，商品仍然不能被轉(zhuǎn)售，供應(yīng)商可以要求采購(gòu)方賠償全部商品合同價(jià)值，或者至少賠償凈折余值。 d)責(zé)任問(wèn)題：采購(gòu)方經(jīng)理應(yīng)該始終以不使其所在組織承擔(dān)責(zé)任、保護(hù)其在以后沖突中的補(bǔ)救權(quán)利為行動(dòng)目的。 1.對(duì)供應(yīng)商責(zé)

8、任的限制慣例：ucc目的不在于懲罰未履行合同的一方，而是規(guī)定對(duì)受損方的直接賠償金，以及違約導(dǎo)致的任何意外賠償金和后果賠償金。也就是說(shuō)，目的在于使受損方再次回復(fù)“完整”。然而，在采購(gòu)方能收到賠償金之前，采購(gòu)方必須給出詳細(xì)證明。另外，允許供應(yīng)商在ucc條款下限制其對(duì)意外及后果賠償?shù)呢?zé)任，而且通常也是這么做的。 2.后果賠償金：后果賠償金包括： 因在簽約時(shí)供應(yīng)商就有理由知道的一般或特殊要求，而導(dǎo)致的不可能通過(guò)替補(bǔ)或別的辦法避免的損失。 因違反任一保證對(duì)人身或類似財(cái)產(chǎn)造成的傷害。 在沒(méi)有理由的情況下，供應(yīng)商應(yīng)負(fù)責(zé)所有情況下的后果賠償金，因其在簽約時(shí)就該了解的采購(gòu)方的一般和特殊要求。為獲得后果賠償金而證

9、明受損程度的責(zé)任在于采購(gòu)方。損失的確定可在具體情況下以任何合理方式進(jìn)行。 3.保留無(wú)害和保障條款：采購(gòu)訂單及合同條款和條件應(yīng)該始終包含否認(rèn)或限制因供應(yīng)商違反現(xiàn)行法律而造成損失使采購(gòu)方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。但用于銷售單的典型條款仍然試圖限制供應(yīng)商的責(zé)任或者推卸責(zé)任，這樣采購(gòu)方必須抵制這種企圖。具體相關(guān)事宜包括但不局限于以下內(nèi)容： 消費(fèi)者產(chǎn)品安全法案此法案意在保護(hù)消費(fèi)者不受不安全產(chǎn)品的侵害。它要求消費(fèi)者商品里存在的已知或潛在隱患必須報(bào)告給消費(fèi)者產(chǎn)品委員會(huì)，并且要求必須主動(dòng)收回不安全產(chǎn)品，管理范圍包括制成品或采購(gòu)以供轉(zhuǎn)售的商品以及部件。采購(gòu)合同單應(yīng)該包含免除購(gòu)買方承擔(dān)與產(chǎn)品收回或缺陷相關(guān)款項(xiàng)責(zé)任的條款。在采

10、購(gòu)時(shí)要求供應(yīng)商將已知或潛在隱患告知采購(gòu)方也是一種很好的做法。 產(chǎn)品責(zé)任一般來(lái)說(shuō)，被產(chǎn)品傷害或由于產(chǎn)品原因受到傷害的個(gè)人或者遭受損失的財(cái)產(chǎn)所有者有權(quán)起訴，該產(chǎn)品銷售環(huán)節(jié)中的每一方都將分別承擔(dān)責(zé)任。但是，該環(huán)節(jié)中任何沒(méi)有造成問(wèn)題、不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的一方有權(quán)要求免除責(zé)任。而且，合同管轄的各方可以事先就誰(shuí)將為個(gè)人或財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)責(zé)任達(dá)成協(xié)議。 由于供應(yīng)商合同單可能包含推卸產(chǎn)品責(zé)任的條款，因此采購(gòu)方合同單應(yīng)該包含合理的保障條款，以有效維護(hù)采購(gòu)方權(quán)利。 專利的侵犯專利權(quán)賦予而且只賦予其所有者制造、使用、銷售專利項(xiàng)目的權(quán)利。采購(gòu)方可能因?yàn)槭褂脤＠a(chǎn)品而被控告侵犯專利，即使采購(gòu)方是誠(chéng)心誠(chéng)意購(gòu)買的該產(chǎn)品，并非有意想欺

11、瞞。如果控告有效，結(jié)果可能是要求采購(gòu)方支付賠償金及禁止其繼續(xù)使用該項(xiàng)目。ucc包含專利擔(dān)保條款，使賣方負(fù)責(zé)支付買方賠償金，但直到訴訟已定案才要求支付。因?yàn)閷＠V訟開(kāi)銷可能非常大，采購(gòu)方應(yīng)該首先確保采購(gòu)合同單得到證實(shí)，其次要確保有設(shè)計(jì)合理的保證采購(gòu)方權(quán)利的保障條款，包括： 一 隨著訴訟發(fā)展進(jìn)行周期性退還成本的規(guī)定； 一 要求供應(yīng)商在訴訟中辯護(hù)的權(quán)利； 一 要求采購(gòu)方律師參與訴訟的權(quán)利。 如果相沖突的條文互相抵消了，訴訟又回到ucc管轄范疇內(nèi)時(shí)，只有專利擔(dān)保條款才適用于此類問(wèn)題的處理。避免這種情況發(fā)生的方法之一是讓供應(yīng)商簽字以確認(rèn)采購(gòu)訂單，或者簽署其他包含有利于采購(gòu)方條文的文件。 4.保險(xiǎn)：合理的

12、采購(gòu)實(shí)踐要求供應(yīng)商或者接管采購(gòu)方地產(chǎn)的供應(yīng)商提供足夠自己或他人的損失和人身傷害的保險(xiǎn)項(xiàng)目。建議涵蓋的保險(xiǎn)項(xiàng)目包括商業(yè)一般性責(zé)任險(xiǎn)、車險(xiǎn)、工人賠償金以及雇主責(zé)任險(xiǎn)，并且做出合理限制以防潛在隱患。分包者應(yīng)該同樣被包含在保險(xiǎn)范圍內(nèi)，采購(gòu)經(jīng)理應(yīng)該以足夠保險(xiǎn)項(xiàng)為條件簽采購(gòu)合同，或者確保在提交合同前它已處于合理位置。 如果立約商是在采購(gòu)方處受傷，采購(gòu)方是否承擔(dān)責(zé)任取決于法院是否認(rèn)為受傷立約商是獨(dú)立立約人還是只是一名員工。在法院看來(lái)，立約商是員工，只有買方才是“主要”立約人，如果： 主要立約人告訴立約商如何完成工作，或者必須負(fù)責(zé)管理他們的工作。即使主要立約人有權(quán)管理立約商工人的工作，但實(shí)際上并不管理，雇用關(guān)

13、系仍被認(rèn)為是存在的。 主要立約人提供工作所需工具，包括交通工具。 主要立約人有權(quán)隨時(shí)終止立約商工人的服務(wù)。（如果工人是在工作即將結(jié)束時(shí)被解雇的，那么他們將被當(dāng)做獨(dú)立的立約人，在這種情況下，不允許立約人完成工作將被視為違約行為。） 立約商工人完成主要立約人的部分常規(guī)工作。 立約商工人按時(shí)間段（小時(shí)、星期、月）拿報(bào)酬。立約商按工作性質(zhì)拿報(bào)酬。 立約商并不以獨(dú)立立約人的身份在公開(kāi)場(chǎng)合露面。獨(dú)立立約人身份的證據(jù)可以包括立約人抬頭的信箋、企業(yè)資質(zhì)注冊(cè)、過(guò)去作為獨(dú)立立約人做的工作等。 5.受損風(fēng)險(xiǎn)或責(zé)任：因?yàn)榕c商品在兩方之間的轉(zhuǎn)移有關(guān)，受損風(fēng)險(xiǎn)糾紛一般存在兩種情況。第一種情況是在雙方的直接交易中。在這種情

14、況下，擁有商品的一方有最好的保護(hù)商品的機(jī)會(huì)，因此承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。這時(shí)，受損風(fēng)險(xiǎn)隨貨物轉(zhuǎn)移，除非賣方違反了合同。在這種情況下，采購(gòu)方有權(quán)退貨，直到非一致性得到補(bǔ)償之前，賣方一直承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。（非一致性指貨物的實(shí)際情況與合同的不符。） 第二種情況牽涉到第三方（如運(yùn)送方）。這時(shí)受損風(fēng)險(xiǎn)取決于船上交貨(f.0.b)規(guī)定： f.0.b起點(diǎn)賣方承擔(dān)責(zé)任直至它將貨物裝到合適的運(yùn)送方，之后采購(gòu)方開(kāi)始承擔(dān)受損風(fēng)險(xiǎn)，而且必須要求運(yùn)送方承擔(dān)運(yùn)送中受損的責(zé)任。 f.0.b目的地賣方承擔(dān)責(zé)任直到貨物運(yùn)到買方碼頭，之后風(fēng)險(xiǎn)由采購(gòu)方承擔(dān)。 f.a.s這個(gè)術(shù)語(yǔ)代表的是船旁交貨，是貨物由船運(yùn)送時(shí)使用的詞。它要求賣方把貨放在運(yùn)送方能進(jìn)入的

15、裝貨碼頭，那時(shí)受損風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到了采購(gòu)方。 c.i.f這個(gè)運(yùn)貨術(shù)語(yǔ)代表成本、保險(xiǎn)和運(yùn)費(fèi)，比較典型地是與一目的地連用。例如一批裝載的貨物，采購(gòu)方工廠使賣方有義務(wù)將貨發(fā)到并裝到運(yùn)送方，拿到提貨單，支付貨運(yùn)費(fèi)，買貨物保險(xiǎn)，準(zhǔn)備必要文件，將所有采購(gòu)方取貨的必要文件發(fā)給它。盡管賣方買了保險(xiǎn)，任何受損貨物的處理由采購(gòu)方負(fù)責(zé)。 c&f這個(gè)術(shù)語(yǔ)指的是成本與運(yùn)費(fèi)。它除了是采購(gòu)方安排保險(xiǎn)事宜外，其他與c.i.f相同。與運(yùn)送中貨物有關(guān)的責(zé)任可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)f.o.b規(guī)定的傳統(tǒng)意義上的受損風(fēng)險(xiǎn)。例如，根據(jù)f.o.b起點(diǎn)規(guī)定，運(yùn)送中危險(xiǎn)材料的散落對(duì)于采購(gòu)方來(lái)說(shuō)可能是非常嚴(yán)重的情況，因?yàn)樨?zé)任一般是跟隨財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的。財(cái)產(chǎn)所有權(quán)可能

16、在起點(diǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)到了采購(gòu)方。常識(shí)告訴我們，所有這樣的貨物都簽訂f.o.b目的地合同的話，采購(gòu)方能更好地免于責(zé)任，而且應(yīng)合理為運(yùn)送方投保，以防止涉及相關(guān)具體的隱患。 與運(yùn)送中危險(xiǎn)材料散落相關(guān)的責(zé)任可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)傳統(tǒng)的運(yùn)送中受損的風(fēng)險(xiǎn)。在這類情況下，建議采購(gòu)方： 為所有危險(xiǎn)材料擬訂f.o.b目的地合同，以使供應(yīng)商在運(yùn)送過(guò)程中始終擁有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。 確保運(yùn)送方有相應(yīng)資質(zhì)，并且為環(huán)境污染風(fēng)險(xiǎn)投了保。 國(guó)內(nèi)交通條例的討論參見(jiàn)任務(wù)110。 e)受財(cái)政問(wèn)題困擾的供應(yīng)商：有財(cái)政問(wèn)題的供應(yīng)商主要表現(xiàn)出兩方面問(wèn)題：一是供應(yīng)商控制成本的努力可能導(dǎo)致質(zhì)量與服務(wù)的整體下滑；二是面臨財(cái)政危機(jī)的供應(yīng)商如何發(fā)貨并持續(xù)供貨（參見(jiàn)任務(wù)1

17、11）。 1.階段性付款：這是進(jìn)度付款的另一種說(shuō)法。這種付款通常與完成百分比任務(wù)或完成合同基準(zhǔn)點(diǎn)任務(wù)相關(guān)。 2.提早獲得材料：這個(gè)術(shù)語(yǔ)指的是不經(jīng)過(guò)轉(zhuǎn)移所有權(quán)獲得從而控制材料。這要求雙方達(dá)成協(xié)議。 3.破產(chǎn)或財(cái)務(wù)重組：破產(chǎn)問(wèn)題可能對(duì)供應(yīng)商更重要，但采購(gòu)方關(guān)心的兩方面問(wèn)題包括： 執(zhí)行中盼合同破產(chǎn)法允許向法庭申請(qǐng)尋求保護(hù)的供應(yīng)商查看所有執(zhí)行中的合同，決定哪一個(gè)是它將要履行的。既然破產(chǎn)法是聯(lián)邦法律，它取代了規(guī)定采購(gòu)訂單或合同條例、保留采購(gòu)方在供應(yīng)商破產(chǎn)情況下取消合同權(quán)利的州立法律。另外，破產(chǎn)法不允許采購(gòu)方以自身要求及連續(xù)未得到供應(yīng)商履行合同的足夠保證為理由取消合同，除非是在供應(yīng)商已經(jīng)不履行責(zé)任的情況下

18、。 如供應(yīng)商已經(jīng)不再履行責(zé)任了，那么采購(gòu)方可以要求履行合同的足夠保證，則供應(yīng)商就必須： 一 對(duì)失職進(jìn)行補(bǔ)救； 一 對(duì)采購(gòu)方因其失職而遭受的損失進(jìn)行賠償； 一 提供足夠的履行責(zé)任的保證。 當(dāng)供應(yīng)商擁有采購(gòu)方財(cái)產(chǎn)時(shí)收回破產(chǎn)供應(yīng)商手中的財(cái)產(chǎn)必須通過(guò)法庭。在這種情況下，采購(gòu)方對(duì)其財(cái)產(chǎn)有合法權(quán)利，實(shí)質(zhì)上是處于債權(quán)人位置。 合理做法規(guī)定此類貨物應(yīng)該做出適當(dāng)標(biāo)記，所有有關(guān)它們的文件記載應(yīng)該具體確認(rèn)所有者。如果貨物沒(méi)有返還，采購(gòu)方可以控告，但是如果供應(yīng)商破產(chǎn)了，似乎不值得這樣做。 如果恰當(dāng)?shù)脑挘幸环N安全措施是采購(gòu)方提交一份正式的財(cái)產(chǎn)安全利益作為原始協(xié)議的一部分。 采購(gòu)訂單及其他合同單涵蓋處理無(wú)償付能力或破產(chǎn)

19、供應(yīng)商的一般條例和條件是很好的做法（即使它們可能被聯(lián)邦法律所取代），因?yàn)樗鼈優(yōu)樵诘却齼敻兜牟少?gòu)方提供了一定優(yōu)勢(shì)。而且，如果在供應(yīng)商無(wú)償還能力不再做生意，但也不尋求法庭的破產(chǎn)保護(hù)時(shí)，它們可能有價(jià)值。 4.契約問(wèn)題：采購(gòu)方把契約當(dāng)做保護(hù)它們的組織不受供應(yīng)商不履行合同或不支付勞務(wù)和材料費(fèi)的手段。在對(duì)付供應(yīng)商時(shí)，契約使用廣泛。 勞務(wù)和材料契約如果供應(yīng)商不支付勞務(wù)和材料費(fèi)，受損的分包者或供應(yīng)商可以提交技工財(cái)產(chǎn)扣押權(quán)書，以此阻止采購(gòu)方或所有者使用。在這種契約下，締約組織保證支付勞務(wù)和材料費(fèi)，這使采購(gòu)方或所有者免擔(dān)此風(fēng)險(xiǎn)。 履約契約在這種契約下，締約組織保證在供應(yīng)商沒(méi)有如期履約時(shí)支付賠償金給采購(gòu)方或所有者。

20、 投標(biāo)契約投標(biāo)契約保證了投標(biāo)人將接受合同定價(jià)，或者由于投標(biāo)人沒(méi)能履約，不得不多花錢以讓人履約的采購(gòu)方將為此差價(jià)得到賠償。 f)送貨或交通問(wèn)題：與送貨和受損風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)的問(wèn)題有： 供應(yīng)商對(duì)運(yùn)送中損失的補(bǔ)救也許人們期待供應(yīng)商很爽快地就替換運(yùn)送中受損的貨物，因?yàn)檫\(yùn)送過(guò)程是由它們來(lái)承擔(dān)受損風(fēng)險(xiǎn)的。然而，在出現(xiàn)缺貨之類的問(wèn)題時(shí)，最利于供應(yīng)商的做法是不要這樣做。相應(yīng)地，在合同條款中包含供應(yīng)商應(yīng)負(fù)責(zé)多長(zhǎng)時(shí)間的運(yùn)送中受損貨物的補(bǔ)救之類的條款是很好的做法。 逐步送貨同樣重要的合同應(yīng)該包括的條款是，直到采購(gòu)方收到所有商品和服務(wù)，包括需要用來(lái)檢測(cè)或使用商品或設(shè)備的所有東西時(shí)，才算完成運(yùn)貨。 使用采購(gòu)方規(guī)定的運(yùn)送工具在目

21、前的環(huán)境中，采購(gòu)方及其交通部門通常的做法是使用各種度量方式（如體積）來(lái)協(xié)商運(yùn)費(fèi)，這能帶來(lái)大幅折扣。相應(yīng)地，合理做法要求針對(duì)因供應(yīng)商沒(méi)能遵循指令而導(dǎo)致運(yùn)費(fèi)高出預(yù)計(jì)的情況，采購(gòu)方應(yīng)制定運(yùn)送工具詳述、系統(tǒng)警告等程序。 f.0.b條例的模糊性采購(gòu)方應(yīng)該通過(guò)明確指出受損風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)到何處以排除f.o.b條例中的任何模糊性。假設(shè)一批貨物發(fā)到采購(gòu)方在紐約的工廠的合同上寫著“f.o.b紐約”，但在紐約城內(nèi)發(fā)生損失?？梢哉f(shuō)目的地已到，采購(gòu)方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，盡管貨物始終沒(méi)有真正到達(dá)采購(gòu)方。同樣地，如果供應(yīng)商要從別處運(yùn)貨，f.o.b起點(diǎn)合同可能涉及比從供應(yīng)商處到合同約定處要高得多的運(yùn)費(fèi)。例如，采購(gòu)方在西海岸，供應(yīng)商總部在中西部

22、，貨物要運(yùn)到東海岸。 g)“錯(cuò)誤法律”：錯(cuò)誤法律并沒(méi)有明確的界定，因?yàn)閡cc沒(méi)有在合同文件中針對(duì)真實(shí)錯(cuò)誤作出規(guī)定。因此采購(gòu)方必須求助于普通法律。法庭將不會(huì)考慮免責(zé)，除非錯(cuò)誤是實(shí)物性的。如果它考慮免責(zé)的話，以下幾點(diǎn)適用一般性規(guī)則： 法庭試圖公平對(duì)待雙方。如果所犯錯(cuò)誤對(duì)另一方不造成損害，可準(zhǔn)許免責(zé)。然而，如果另一方由于對(duì)真實(shí)錯(cuò)誤的信賴導(dǎo)致?lián)p失的話，法庭不會(huì)準(zhǔn)許犯錯(cuò)方的免責(zé)。 在一方誘使另一方犯錯(cuò)，或者錯(cuò)誤如此明顯以至于不得不讓人認(rèn)為是另一方想占便宜的情況下，通常會(huì)準(zhǔn)予免責(zé)。 h)接收、退貨和撤回：這是ucc中的規(guī)定： 接收在合同規(guī)定的商品銷售中，在收貨方對(duì)商品進(jìn)行充分檢驗(yàn)后接收商品，此時(shí)采購(gòu)方：

23、- 告知賣方貨已接收，或者如果貨不相符，采購(gòu)方還是予以接收。 - 不退貨。 - 與供應(yīng)商擁有貨物不同，可以對(duì)貨物進(jìn)行諸如使用、銷售或加工。另外，接收任一商品中的一部分就包括了接收整個(gè)商品。 接收后，采購(gòu)方必須按協(xié)議支付貨款，并且承擔(dān)證明后來(lái)發(fā)現(xiàn)貨不相符的責(zé)任。 退貨采購(gòu)方必須在發(fā)現(xiàn)缺陷（或如果進(jìn)行常規(guī)驗(yàn)貨本應(yīng)發(fā)現(xiàn)缺陷）后的合理期限內(nèi)，就缺陷和退貨事宣告知供應(yīng)商。必須給供應(yīng)商合理的時(shí)間和機(jī)會(huì)來(lái)糾正不相符性（包括貨物的數(shù)量、質(zhì)量、品種等），否則，采購(gòu)方的損失無(wú)法得到補(bǔ)償。另外，采購(gòu)方一定不要放棄其驗(yàn)貨的權(quán)利。 撤回接收如果缺陷是在接收之后發(fā)現(xiàn)的，采購(gòu)方依據(jù)以下規(guī)則可以撤回接收： - 缺陷必須是嚴(yán)重

24、影響商品價(jià)值的，而且是真正潛在的缺陷（也就是說(shuō)，缺陷不是非常明顯，因此可以在正常的接收驗(yàn)貨中沒(méi)有被發(fā)現(xiàn)）。 - 如因供應(yīng)商無(wú)法補(bǔ)救，在接收時(shí)就知道但還是懷著供應(yīng)商能補(bǔ)救的合理愿望予以接收了的非一致性貨物，采購(gòu)方可以撤回接收。 i)修改、廢除、放棄 修改：假設(shè)要修改的責(zé)任和義務(wù)條款還未履行，而且考慮到簽訂合同時(shí)未預(yù)計(jì)到的情況這種修改是公平的時(shí)候，可在雙方達(dá)成協(xié)議的條件下修改合同。在ucc框架下，不需要額外考慮以修改合同，但一定不能是建立在欺詐強(qiáng)迫或任何其他形式的違背誠(chéng)意的基礎(chǔ)上。 廢除雙方可以同意在履約前廢除合同。這要求各方取消對(duì)方義務(wù)以達(dá)到取消合同的目的。 放棄一方可以放棄在執(zhí)行中合同的權(quán)利。

25、放棄條款應(yīng)該是書面且具體的，這樣放棄一種權(quán)利并不等于放棄其他權(quán)利。要注意確保放棄不要被理解為一直繼續(xù)并延伸到其他類似協(xié)議。可以通過(guò)恰當(dāng)?shù)耐ǜ娓嬷獙?duì)方收回放棄的權(quán)利，除非由于一方依靠此放棄的權(quán)利，收回將對(duì)其產(chǎn)生不公。 j)違約或不履約或補(bǔ)救：有幾個(gè)適用于這些情況的法律術(shù)語(yǔ)，包括糾正、替代、意外賠償金、清償賠償金及后果和實(shí)際賠償金。 1.糾正：糾正是使情況回復(fù)到正常情況，包括將各項(xiàng)事務(wù)回復(fù)原先的狀態(tài)，或者按原計(jì)劃履行合同。 2.替代：替代是保護(hù)不因違約而承擔(dān)違約或支付賠償金責(zé)任。 3.意外賠償金：包括在驗(yàn)貨、接收、運(yùn)輸、正當(dāng)退貨的保管等中發(fā)生的開(kāi)銷，也可能包括因違約而產(chǎn)生的從其他供應(yīng)商處采購(gòu)時(shí)所需

26、的相關(guān)開(kāi)支和酬金，以及其他由于延誤或其他違約行為而發(fā)生的意外合理開(kāi)支。 4.清償賠償金：清償賠償金條款是在雙方認(rèn)為將來(lái)可能的違約很難計(jì)算損失的情況下，用來(lái)提前決定賠償金。 清償賠償金條款能用于諸如服務(wù)反饋時(shí)期、設(shè)備檢修停工期、延誤的運(yùn)貨以及沒(méi)能運(yùn)送某些關(guān)鍵材料等情況。條款可用于部分違約以及完全違約。清償賠償金與其他賠償金一樣，是為了歸還而不是懲罰。 5.一般賠償金：一般賠償金是“因違約自然而來(lái)”的賠償金。法律認(rèn)為這些賠償金是可預(yù)見(jiàn)的。一般賠償金（意外賠償金是其中一類）是與“特殊賠償金”相對(duì)的。特殊賠償金（后果賠償金是其中一種）是根據(jù)不同情況而變化的，在得到它們之前，特殊賠償金的可預(yù)見(jiàn)性必須得以

27、證實(shí)。也就是說(shuō)，采購(gòu)方必須證明供應(yīng)商知道在違約情況下采購(gòu)方會(huì)蒙受如此損失。般賠償金不需要這種證據(jù)，供應(yīng)商應(yīng)該預(yù)見(jiàn)到在違約情況下采購(gòu)方將遭受一般損失。 6.后果和實(shí)際賠償金：后果賠償金通常包括損失的利潤(rùn)及其他“由于”供應(yīng)商無(wú)力履約而造成的損失。它們得到批準(zhǔn)是因?yàn)樗鼈兪抢碇堑牟少?gòu)方和供應(yīng)商能預(yù)見(jiàn)的后果。 k)合同的終止：這是指一方因違約以外的原因而行使協(xié)議或法律賦予的權(quán)利終止合同。只要合同終止，所有執(zhí)行中的義務(wù)就免除了，但基于先前履約或違約的權(quán)利和義務(wù)依然有效。取消與終止的不同在于，取消意味著有原因并且必然讓“犯錯(cuò)”的一方為其不履約承擔(dān)賠償責(zé)任。 1.有緣由或不履約：這通常會(huì)造成合同的取消，也就意

28、味著違約。 2.出于方便：ucc不允許因求便利之故取消合同。因此，這種權(quán)利必須來(lái)自雙方協(xié)議，而且通常包含在因求便利之故終止合同條款中。但準(zhǔn)則仍要求所有此類行為必須公平而且誠(chéng)心誠(chéng)意。例如，因求便利之故而終止的合同通常涉及對(duì)已履約部分的報(bào)酬，也可能包括整個(gè)合同的利潤(rùn)。 需要注意的是，按照條例規(guī)定，聯(lián)邦政府可以隨時(shí)為求便利而終止某一合同，不管有沒(méi)有緣由。而且，在政府合同中，供應(yīng)商無(wú)法實(shí)現(xiàn)未履行部分合同的利潤(rùn)。 3.目標(biāo)受挫：在ucc框架下，如果雙方達(dá)成合同，但后來(lái)合同對(duì)于一方來(lái)說(shuō)“在商業(yè)上不可行”而無(wú)法履行，則這一方將被解除履約責(zé)任。但是，準(zhǔn)則規(guī)定供應(yīng)商可能會(huì)遭受經(jīng)濟(jì)損失的事實(shí)不會(huì)使其成為商業(yè)上不可

29、行的。相應(yīng)地，市場(chǎng)浮動(dòng)、成本變化等這類原因或其他業(yè)務(wù)中不可預(yù)見(jiàn)的原因不是無(wú)法履約的正當(dāng)理由。但像戰(zhàn)爭(zhēng)、自然災(zāi)害、原材料短缺或其他改變履約根本性質(zhì)的事件可能被當(dāng)做正當(dāng)理由而接受。 要以此辯護(hù)，供應(yīng)商必須告知采購(gòu)方在合理期限內(nèi)履約，如果供應(yīng)商并非不能履約，它必須在牽涉到的各采購(gòu)方合理分配履約。如果供應(yīng)商沒(méi)能達(dá)到這些要求，它將不能在商業(yè)不可行性概念下免除履約責(zé)任。 在分配告知與建議后，采購(gòu)方可以接收分配或完全終止合同。如果沒(méi)能在合理時(shí)間內(nèi)( 30天以內(nèi))這樣修改合同，合同將失去約束任何未來(lái)履約行為的效力。 4.不可原諒的延誤：不可原諒的延誤指不能以真實(shí)不可抗力事件為正當(dāng)理由的延誤。這些通常是管理行為

30、引起的，雙方都有可能造成延誤。 l)合同暫停：當(dāng)采購(gòu)方單方?jīng)Q定暫停合同規(guī)定的某一活動(dòng)時(shí)，合同暫停。應(yīng)該給供應(yīng)商發(fā)出合理的書面通知，告知計(jì)劃暫停。一旦暫停，采購(gòu)方將支付賠償金給供應(yīng)商，根據(jù)暫停期滿前合同的完成率減去所有前期付款來(lái)確定賠償金額。如果暫停期超過(guò)原定期限（30天以上），供應(yīng)商有權(quán)要求另外的暫停引發(fā)的費(fèi)用賠償。 m)驗(yàn)貨或退貨的權(quán)利 1.驗(yàn)貨權(quán)利：采購(gòu)方有權(quán)在接收前驗(yàn)貨。這個(gè)規(guī)定使采購(gòu)方有機(jī)會(huì)確定送達(dá)的貨物是否與合同描述相符。在采購(gòu)方驗(yàn)貨接收后，一般不允許它就質(zhì)量或數(shù)量再提出問(wèn)題。值得注意的是，采購(gòu)方必須在合理時(shí)間內(nèi)完成驗(yàn)貨工作。 2.退貨權(quán)利 2.收回付款的權(quán)利：如果合同要求驗(yàn)貨前交款

31、，除非是送達(dá)的貨物很明顯不相符都不需要驗(yàn)貨，否則就必須按合同規(guī)定付款。但驗(yàn)貨前付款并不等于貨物最終的接收。如果采購(gòu)方付款后驗(yàn)貨發(fā)現(xiàn)不滿意的話，還可以退貨。 當(dāng)供應(yīng)商送的貨不相符時(shí)，采購(gòu)方也能收回任何已付款項(xiàng)。 2.歸還貨物的權(quán)利對(duì)貨物的接收被理解為采購(gòu)方同意成為供應(yīng)商提供的貨物的主人。任何表示采購(gòu)方接收的言詞或行為就足夠表明態(tài)度了。如果采購(gòu)方拿著這些貨，做法也像是表明這些貨可以接收，那么即使采購(gòu)方做出相反的聲明，也算接收了貨物。 如果在任一方面沒(méi)有符合合同規(guī)定，采購(gòu)方有權(quán)決定是全部退貨、全部接貨，還是部分接貨。如果采購(gòu)方退貨，貨物應(yīng)得到妥善保管，直到供應(yīng)商有足夠的時(shí)間運(yùn)走它們。 3.不相符貨物

32、的處置：如果在驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)貨物不相符，要是履約時(shí)間也已過(guò)，那么貨物的處置有以下辦法： 接收：可以原封不動(dòng)地接收，或期待供應(yīng)商做出補(bǔ)救后接收。 退貨：可以完全退貨，并運(yùn)還給供應(yīng)商，同時(shí)給對(duì)方運(yùn)送單和發(fā)票，告知供應(yīng)商此行動(dòng)及其中的緣由。必須決定原始采購(gòu)訂單是依然有效，還是由于供應(yīng)商不履約而終止。另一種辦法是返貨并換貨，這通常指涉及構(gòu)成部件時(shí)的做法。 重新加工：供應(yīng)商常常派代表到采購(gòu)方，對(duì)從此處購(gòu)買的不完善的設(shè)備進(jìn)行必要加工。供應(yīng)商還常常會(huì)與采購(gòu)方合作共同尋找如何對(duì)不相符材料進(jìn)行合理使用的方法。 重新歸類：也有可能將接收的貨物歸到另一類，并用于不同目的。例如，接收到的水果也許并不適合制作罐裝食品，但可

33、以用來(lái)做果汁或果醬。 廢料如果貨物不能重新加工、重新歸類，或者不值得返還給供應(yīng)商，那么它們就被歸為廢料。作為廢料，貨物能被回收、銷售或者送出去處理。 4.給予及時(shí)的書面通知的義務(wù)根據(jù)ucc，采購(gòu)方有義務(wù)告知供應(yīng)商它的意圖，是接受取決于供應(yīng)商是否補(bǔ)救的不相符貨物，還是退還不相符的貨物，或者重新加工不相符的貨物。如果在收到采購(gòu)方退貨或想調(diào)整貨物的通知后，供應(yīng)商沒(méi)有在合理時(shí)間內(nèi)做出反應(yīng)，采購(gòu)方可以： 儲(chǔ)存貨物并要求收儲(chǔ)存費(fèi)； 運(yùn)返貨物，運(yùn)費(fèi)向收貨人收?。?轉(zhuǎn)售貨物，并從收人中扣除合理銷售成本； 從貨物價(jià)格中扣除重新加工成本。 n)撤銷接收：當(dāng)貨物與合同不符，以至于已經(jīng)從根本上影響到了它們對(duì)于采購(gòu)方的

34、價(jià)值時(shí)，假如采購(gòu)方當(dāng)初不知不相符情況，或已知此情況但本有理由相信供應(yīng)商會(huì)采取補(bǔ)救措施，那么采購(gòu)方可以撤銷接收。也就是說(shuō)，采購(gòu)方不能僅僅因?yàn)樨浳锱c合同不符就撤銷接收，除非此不相符情況嚴(yán)重影響了它們對(duì)于采購(gòu)方的價(jià)值。撤銷接收可以是針對(duì)所有貨物或其中的一部分。撤銷接收的采購(gòu)方所處情境類似在剛接到時(shí)就退貨，采購(gòu)方必須給供應(yīng)商發(fā)撤銷接收的通知，應(yīng)給供應(yīng)商合適的時(shí)間以嘗試糾正貨物中的缺陷。 二、糾紛與沖突的解決 采購(gòu)中的糾紛通常是因?yàn)椴少?gòu)方與供應(yīng)商有不同的期待所引發(fā)的，很少是因?yàn)橐环较胝剂硪环健氨阋恕?。相?yīng)地，商人通常努力以最簡(jiǎn)單、最經(jīng)濟(jì)的辦法來(lái)解決糾紛，同時(shí)以公正解決為目的，而不是為了懲罰另一方。糾紛解

35、決辦法包括： a)可供選擇的糾紛解決辦法 1.仲裁：在仲裁情況下，雙方向一名或一名以上仲裁人提呈他們的案件，仲裁人在聽(tīng)完證詞后，決定如何解決此案例。此決定對(duì)雙方都有約束力，并可通過(guò)法庭來(lái)執(zhí)行。與訴訟不同，仲裁案件是不公開(kāi)的，它們也可能更經(jīng)濟(jì)，能很快得到解決，并且不涉及證據(jù)條文、取證或上訴。 2.調(diào)解：如果不能就解決方案達(dá)成一致，雙方可以請(qǐng)調(diào)停人幫助，調(diào)停人會(huì)聽(tīng)取各方反映情況，并分別提問(wèn)，努力使雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議。調(diào)解人對(duì)雙方?jīng)]有約束力，雙方不放棄法律權(quán)利。 3.小型庭審：這其實(shí)不是真正意義上的庭審，而是比較正式的調(diào)解過(guò)程。這個(gè)過(guò)程一般由兩部分組成，常常牽涉到兩方的企業(yè)法人實(shí)體。律師向上級(jí)具有完全

36、調(diào)解權(quán)力的管理決策人做簡(jiǎn)短的申辯。在聽(tīng)證會(huì)之后，決策人討論調(diào)解方案。這個(gè)過(guò)程是不公開(kāi)的、自愿的，通常由雙方同意的中立顧問(wèn)主持。雖然小型庭審一般只用一天時(shí)間，但最終達(dá)成協(xié)議可能需要一段時(shí)間。小型庭審已被用于涉及專利侵權(quán)、政府合同、產(chǎn)品責(zé)任、反托拉斯、建筑等案例的處理。 b)再談判：雙方可以把所有分歧拋開(kāi)，就合同再進(jìn)行談判。 c)重新起草合同：由于欺詐或雙方共同的錯(cuò)誤，合同未能表達(dá)雙方真實(shí)的共識(shí)和意圖，法庭可以允許以重新起草合同的方法予以補(bǔ)救。 d)仲裁：如果無(wú)法通過(guò)以上所述方法解決問(wèn)題，一方可起訴另一方賠償違約造成的損失。問(wèn)題將根據(jù)法律條款在法庭上解決。 三、所有權(quán)問(wèn)題 所有權(quán)問(wèn)題對(duì)采購(gòu)方來(lái)說(shuō)很

37、重要，因?yàn)樗鼈儧Q定誰(shuí)有責(zé)任遞交賠償要求，如果貨物遭破壞誰(shuí)將承擔(dān)損失。根據(jù)ucc規(guī)定2-401節(jié)，貨物所有權(quán)根據(jù)f.o.b（或f.a.s）點(diǎn)轉(zhuǎn)移到采購(gòu)方。 a)接收點(diǎn)：如果采購(gòu)方恰當(dāng)?shù)鼐芙^貨物或服務(wù)，所有權(quán)歸供應(yīng)商。 1.發(fā)貨時(shí)：如果貨物很顯然不符合規(guī)格詳述，采購(gòu)方可在發(fā)貨時(shí)即退貨，那么所有權(quán)就轉(zhuǎn)到了供應(yīng)商。 2.驗(yàn)貨后：同樣地，如果需要驗(yàn)貨，若貨物不符合規(guī)格詳述，采購(gòu)方即可退貨。驗(yàn)貨可在運(yùn)貨前在供應(yīng)商處進(jìn)行。在跨國(guó)采購(gòu)中，如果關(guān)注供應(yīng)商的能力問(wèn)題，這是個(gè)有效的方法。 3.在符合功能或性能要求后:在這種情況下，除了檢驗(yàn)是否有缺陷外，產(chǎn)品還必須經(jīng)過(guò)接收測(cè)試。當(dāng)貨物在f.o.b點(diǎn)提交時(shí)，所有權(quán)轉(zhuǎn)到采購(gòu)方。如果采購(gòu)方退貨，所有權(quán)回到供應(yīng)商方。 4.付款之前：根據(jù)ucc的2-512節(jié)，如果要求驗(yàn)貨前付款，付款不等于接收，采購(gòu)方驗(yàn)貨和要求補(bǔ)救的權(quán)利依然保留。付款不決定所有權(quán)。 b)所有權(quán)責(zé)任關(guān)系：供應(yīng)商代表并保證它將是貨物的惟一所有者，保證它有使可銷售所有權(quán)不被扣押或阻礙的無(wú)限權(quán)利。 四、保證 保證是供應(yīng)商做出的承諾，只要這種承諾包含在合同里，它在法律上就是可實(shí)施的。根據(jù)法律，采購(gòu)方可以要求廣泛有力的保證，或者可以接收供應(yīng)商的完全不承諾。保證分為兩種： a)明確的保證：明確的保證是供應(yīng)商以口頭或書面形式表達(dá)的，它可以包括