企業(yè)組織法基本內(nèi)容概述

1、第五章：企業(yè)組織法基本內(nèi)容第五章：企業(yè)組織法基本內(nèi)容（6學時）學時） 5.1 公司法 5.2 合伙法 5.3 個人獨資法 5.4 破產(chǎn)法律制度 5.5 案例討論5.1 公司法公司法5.1.1 企業(yè)的定義 企業(yè)的概念據(jù)說來源于日本。企業(yè)是以營利為目的、依法成立的經(jīng)濟組織 公司法 合伙企業(yè)法 個人獨資企業(yè)法！全民所有制工業(yè)企業(yè)法！外商投資企業(yè)法管理學院管理學院公 司？ 英美法系：公司是指數(shù)人出于共同的目的而進行的組合，常常為了營利而經(jīng)營業(yè)務(wù)，對于合伙難以勝任的聯(lián)合，一般采取這種組織形式。牛津法律大詞典，光明日報出版社，1988年版，P188 強調(diào)公司是有別于合伙的人的組合，確認公司的本質(zhì)屬性有二，

2、即聯(lián)營性和聯(lián)合性管理學院管理學院中華人民共和國公司法 1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過 根據(jù)1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議關(guān)于修改中華人民共和國公司法的決定第一次修正 根據(jù)2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議關(guān)于修改中華人民共和國公司法的決定第二次修正 2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂（修訂后的法律自2006年1月1日起施行）2005年修改的主要內(nèi)容 第一，修訂后的公司法，完善了公司設(shè)立和公司資本制度方面的規(guī)定。包括較大幅度地下調(diào)了公司注冊資本的最低限額，降

3、低了公司設(shè)立的“門檻”（有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。）；擴大了股東可以向公司出資的財產(chǎn)范圍；增加了股份有限公司的定向募集設(shè)立方式；將“一人公司”納入公司法的調(diào)整范圍，允許一個自然人或法人投資設(shè)立一人有限公司，對其依法加以規(guī)范（一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元；股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。）；等等。 2005年修改的主要內(nèi)容 第二，修改完善了公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的規(guī)定。包括完善了股東會和董事會制度，充實了股東會、董事會召集和議事程序的規(guī)定；增加了監(jiān)事會的職權(quán)，完善了監(jiān)事會會議制度，強化了監(jiān)事會作用；增加了上市公司設(shè)立獨立董事的規(guī)定；對公司董事和高級

4、管理人員對公司的忠實和勤勉義務(wù)以及違反義務(wù)的責任，作出了更為明確具體的規(guī)定。 2005年修改的主要內(nèi)容 第三，充實了公司職工民主管理和保護職工權(quán)益的規(guī)定。進一步強化了對勞動者權(quán)益的保護，更充分地體現(xiàn)了我國公司立法的社會主義特色。 另外，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；（全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十?；蛘哒f無形資產(chǎn)的出資可以達到70，遠遠高于原先的20的規(guī)定。） 2005年修改的主要內(nèi)容 第四，健全了對股東尤其是中小股東利益的保護機制。包括 為保證股東的知情權(quán)，增加了有限責任公司股東可以查

5、閱公司財務(wù)會計賬簿的規(guī)定； 增加了股份有限公司股東大會選舉董事、監(jiān)事時，可以實行累積投票制的規(guī)定； 增加了有限責任公司股東退出機制的規(guī)定，在公司符合分紅條件而長期不向股東分紅等情況下，股東可以要求公司收購其出資，退出公司； 增加了股東代表訴訟的規(guī)定，當公司董事、經(jīng)理等高級管理人員侵犯了公司權(quán)益，而公司不予追究時，股東可以依法向人民法院提起訴訟，以維護公司和自身的權(quán)益。 2005年修改的主要內(nèi)容 第五，增加了“公司法人人格否認”或稱為“揭開公司面紗揭開公司面紗”制度的規(guī)定。 修訂后的公司法在為公司的設(shè)立和經(jīng)營活動提供較為寬松條件的同時，為防范濫用公司制度的風險，增加了“公司法人人格否認”制度的規(guī)

6、定。 當公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益時，該股東即該股東即喪失依法享有的僅以其對公司的出資為限對公司承喪失依法享有的僅以其對公司的出資為限對公司承擔有限責任的權(quán)利，而應(yīng)對公司的全部債務(wù)承擔連擔有限責任的權(quán)利，而應(yīng)對公司的全部債務(wù)承擔連帶責任。帶責任。 亦即把有限責任公司債務(wù)不牽連股東財產(chǎn)的做法在特定情況下予以否認。這是目前國際上關(guān)于公司法的最高水平的立法內(nèi)容之一。公 司？ 大陸法系：公司是依照法定程序設(shè)立的以營利為目的的社團法人。 強調(diào)公司的本質(zhì)屬性有： 公司是社團法人 公司是以營利為目的的社團法人 公司是依法成立的社團法人管理學院管理學院 某公司

7、有甲（40）乙（20）丙（40）三個股東，后甲與丙矛盾，在討論公司解散財產(chǎn)分配時，甲要求丙承擔損失（80），由甲（60）乙（30）分配剩余資產(chǎn)，丙（10）不同意，為此發(fā)生爭議，甲乙提議由股東投票，少數(shù)服從多數(shù)。這種做法是否可行？管理學院管理學院法律依據(jù)！ 第三十八條股東會行使下列職權(quán)：第三十八條股東會行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；（三）審議批準董事會的報告；（四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（五）審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（七）對公司

8、增加或者減少注冊資本作出決議； （八）對發(fā)行公司債券作出決議； （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。 第一百八十四條第一百八十四條公司因本法第一百八十一條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指

9、定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請，并及時組織清算組進行清算 管理學院管理學院第一百三十八條第一百三十八條股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。 第一百四十二條第一百四十二條發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、

10、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 （修改前的公司法：第一百四十七條（修改前的公司法：第一百四十七條 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。）管理學院管理學院5.1.2 公司法調(diào)整的對象 公司的全部組織關(guān)系 發(fā)起人相互間或股東相互間的關(guān)系 股東與公司相互間的關(guān)系 公司內(nèi)部組織機構(gòu)相互間的關(guān)系 公司與國家經(jīng)濟行政機關(guān)之間發(fā)生的社會關(guān)系 公司的部分經(jīng)營關(guān)系管理學院管理學院5.1.3 公司的分類無限責任公司兩合公司股份有限責任公司股份有限責任公司股份兩合公司有限責任公司有限

11、責任公司管理學院管理學院人合公司資合公司人合兼資和公司封閉式公司開放式公司母公司子公司總公司分公司本國公司外國公司跨國公司5.1.4 公司誕生的意義 分散風險（企業(yè)循環(huán)持股帶來的利益和風險問題） 斂聚資金 小資金運作大資金 經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)分離 易于產(chǎn)生職業(yè)的企業(yè)家（社會分工更加細化） 規(guī)范的運作方式 權(quán)利與義務(wù)對等的典范管理學院管理學院 公 司資產(chǎn)100萬元甲（國有）投入30萬元占30甲（集體）投入30萬元占30甲（個人）投入40萬元占40管理學院管理學院5.1. 5 有限責任公司有限責任公司定義依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任

12、的企業(yè)法人。 股東均負有限責任 收益與風險法定，但允許約定 資本不分為等額股份，證明股東出資份額的權(quán)利證書成為出資證明，而不是股票 股東有最高人數(shù)的限制：150人 設(shè)立程序比股份有限公司簡單管理學院管理學院（1） 有限責任公司出資有限責任公司出資貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 非專利技術(shù)、土地使用權(quán) 技術(shù)入股70問題（第27條：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。 ） 股東應(yīng)當足額繳納其認繳的出資額，并不得抽回資金 依法驗資并出據(jù)證明管理學院管理學院（2） 三 會有限責任公司的三會和經(jīng)理 股東會：公司的權(quán)力機構(gòu) 董事會或執(zhí)行董事：決策機構(gòu) 監(jiān)事會或監(jiān)事：監(jiān)督機構(gòu) 經(jīng)理：執(zhí)行

13、機構(gòu)管理學院管理學院2005年公司法的有關(guān)規(guī)定第一百零二條股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 第一百一十條董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。（依法“由由”而非董事長“委

14、托”）5.1. 6 股份有限公司定義股份有限公司定義是指依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，其全部資本分為等額股份，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。 全部資本分為等額股份，股份采取股票的形式 股東均負有限責任 股東有最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制（應(yīng)當有5人以上為發(fā)起人，其中半數(shù)在中國境內(nèi)） 設(shè)立程序比較復(fù)雜管理學院管理學院（1） 股份有限公司設(shè)立股份有限公司設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立：指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。2200人（第七十九條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 ）第八十

15、一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 募集設(shè)立：指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35管理學院管理學院（2） 股份有限公司三會股份有限公司的三會 股東會：公司的權(quán)力機構(gòu)，應(yīng)當每年召開一次。 董事會：決策機構(gòu)，董事51

16、9人，董事長13人，董事長任期不超過3年，可以連選連任，任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務(wù)。 監(jiān)事會：監(jiān)督機構(gòu)，不得少于3人，任期3年，可以連選連任。 經(jīng)理：執(zhí)行機構(gòu)，列席董事會會議。管理學院管理學院（3） 股份與股票股份與股票股份有限公司的股份是以股票為表現(xiàn)形式的、體現(xiàn)股東權(quán)利和義務(wù)的、公司資本的組成部分。股份是公司資本的組成部分。股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相同。股份體現(xiàn)股東的權(quán)利和義務(wù)。股份以股票為表現(xiàn)形式。股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。管理學院管理學院（4） 股票與債券的比較股 票 投資者對公司擁有股東的一系列權(quán)利 股金不允許退還 股票的收益高低不一

17、，風險比債券大 債 券 表示發(fā)行者與投資者之間的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系 本金到期退還 利息是固定的 公司解散或破產(chǎn)時，優(yōu)于股東得到債務(wù)清償管理學院管理學院（5） 股份的發(fā)行 原則：三公二同：公開、公平、公正；同股同權(quán)、同股同利 股票發(fā)行價格不得低于票面金額，超過票面金額發(fā)行的應(yīng)經(jīng)過批準，所得溢價款列入公司資本公積金。 股票應(yīng)載明：公司名稱、成立日期、股票種類、票面金額、及代表的股份數(shù)、股票的編號，董事長簽名、公司蓋章，發(fā)起人的應(yīng)標明發(fā)起人股票字樣。 種類：記名股票、無記名股票和其它股票 新股發(fā)行：前一次發(fā)行的股票已募足并間隔一年以上；連續(xù)3年贏利并支付股利；連續(xù)3年財務(wù)記載真實；預(yù)期利潤率可達同期銀行

18、存款利率。公司以當年利潤分派新股，不受“連續(xù)3年贏利并支付股利”限制（第137條）。問題：問題：管理學院管理學院（6） 上市公司上市公司 指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院授 權(quán)證券管理部門批準在證券交易所上 市交易的股份有限公司。管理學院管理學院5.1.7 違反公司法的法律責任（1）公司違反公司法的法律責任）公司違反公司法的法律責任違反關(guān)于發(fā)行股票和債券的規(guī)定的法律責任：停止發(fā)行，退還募集資金、利息，處以非法募集資金金額15的罰款，構(gòu)成犯罪的追究刑事責任。違反關(guān)于財務(wù)、會計的規(guī)定違反關(guān)于合并、分立、減少注冊資本或者清算的規(guī)定違反關(guān)于依法開業(yè)和變更登記的規(guī)定外國公司擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)（2）

19、發(fā)起人、股東違反公司法的法律責任）發(fā)起人、股東違反公司法的法律責任違反向社會公開募集股票虛假出資抽逃其出資（3）董事、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司法的法律責任）董事、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司法的法律責任（4）清算組和清算組成員違反公司法的法律責任）清算組和清算組成員違反公司法的法律責任（5）資產(chǎn)評估、驗資、或驗證機構(gòu)違反公司法的法律責任）資產(chǎn)評估、驗資、或驗證機構(gòu)違反公司法的法律責任（6）有關(guān)國家機關(guān)和直接責任人員違反公司法的法律責任）有關(guān)國家機關(guān)和直接責任人員違反公司法的法律責任（7）有關(guān)單位或個人違反公司法的法律責任）有關(guān)單位或個人違反公司法的法律責任管理學院管理學院有限責任公司和股份有限公司有限責任公司股份有限公司1股東以認繳的出資額對公司承擔有限責任 股東以認購的股份對公司承擔有限責任2實行資本金制度，公司股份不分成均等股份資本劃分為等額股份3股東數(shù)1人以上，50人以下；例外：國有獨資公司股東人數(shù)不限，但至少5人為發(fā)起人4不能公開募股，不能發(fā)行股票通過發(fā)行股票募集資本5股東出資不能隨便轉(zhuǎn)讓股票可以隨便轉(zhuǎn)讓6財務(wù)不必公開財務(wù)公開三會的比較項 目 股東會董事會監(jiān)事會有限責任公司股份有限公司有限責任公司股份有限公司有限責任公司股份有限公司人 數(shù)2505313（或1執(zhí)行董事）5193以上（或12執(zhí)行監(jiān)事）3人以上臨時會議召開11/4以上的表決權(quán)的股東21/3以上的