民事訴訟法戴鵬講義要點

1、民事訴訟法與仲裁制度考點精講講義編講：戴鵬老師第一講民事訴訟與民事訴訟法一、民事訴訟的概念民事訴訟是指法院在當事人和其他訴訟參與人的參與下，按照法律規(guī)定的程序，審理和解決民事案件 的訴訟活動以及在活動中產生的各種法律關系的總和。二、民事糾紛的解決途徑1、和解：糾紛當事人就民事糾紛自行協(xié)商并達成協(xié)議，從而消滅爭議。2、調解：由第三人（調解組織）就糾紛對雙方當時人進行調停、說和，從而解決糾紛。3、仲裁：財產糾紛雙方當事人達成協(xié)議，一致同意將糾紛提交仲裁機構予以裁斷的行為。4、民事訴訟。三、民事訴訟法的屬性1、基本法一一法律地位；2、部門法一一調整的社會關系；3、程序法一一內容；4、公法一一公法和私

2、法的劃分。面：記市標法法而襲方凡是在中國參加民事訴訟，必須遵守中國民事訴訟法。第二講訴的基本理論一、訴的要素1、當事人2、訴訟標的：是指當事人之間發(fā)生爭議，并請求法院作出裁判的實體法律關系； 考點區(qū)分訴訟標的物：當事人爭議的實體法律關系所指向的對象；訴訟請求：當事人基于實體法律關系（訴訟標的）而請求法院所作出的特定裁判。真題示例（2011年卷三37題）甲因乙久拖房租不付，向法院起訴，要求乙支付半年房租6000元。在案件開庭審理前，甲提出書面材料，表示時間已過去1個月，乙應將房租增至 7000元。關于法院對甲增加房租的要求的處理，下列哪一選項是正確的？A、作為新的訴訟受理，合并審理B、作為訴訟標

3、的變更，另案審理C、作為訴訟請求增加，繼續(xù)審理D、不予受理，告知甲可以另行起訴3、訴的理由，是指原告起訴并提出訴訟請求在事實和法律上的依據(jù)。二、訴的分類訴可以根據(jù)原告的訴訟請求而分為三類：1、確認之訴：原告請求法院確認與被告之間是否存在某種法律關系的訴，進一步分為積極的確認之 訴與消極的確認之訴。2、給付之訴：原告請求法院判令被告履行一定的義務的訴。給付的內容包括財物、行為（包括作為 和不作為）。3、形成之訴：請求法院消滅或者變更某種既存的法律關系。與你同行，助你成功！三、反訴1、概念：反訴是指在訴訟進行中，本訴被告對本訴原告向法院提出獨立反請求。2、構成：(1)主體：由本訴的被告向原告提出。

4、(2)本反訴之間有牽連關系。(3)時間：司法解釋規(guī)定，反訴應在舉證期限屆滿前前提出。二審中提出反訴，二審法院應當調解，調解不成，告知另行起訴。(4)管轄：反訴應當向受理本訴的法院提出，且受理本訴的法院對反訴有管轄權。(5)程序：本、反訴應當適用同一程序審理。真題示例(2009年卷三36題)甲公司起訴要求乙公司交付貨物。被告乙公司向法院主張合同無效，應由原告甲 公司承擔合同無效的法律責任。關于本案被告乙公司主張的性質，下列哪一說法是正確的？A、該主張構成了反訴B、該主張是一種反駁C、該主張僅僅是一種事實主張D、該主張是一種證據(jù)第三講基本原則與基本制度第一節(jié)基本原則一、平等原則平等原則是指訴訟當事

5、人訴訟權利、義務平等。在民事訴訟體現(xiàn)為當事人權利相同或者雖然不同但是 相對應；二、同等、對等原則同等原則指外國當事人在中國參加民事訴訟有和中國當事人相同的訴訟權利義務；對等原則是指如果外國法院對我國當事人的訴訟權利加以限制的，我國實行對等原則。三、辯論原則辯論原則是指人民法院審理案件時，當事有權進行辯論。1、時間：整個訴訟過程中，不僅僅限于法庭辯論階段，包括整個一審程序、二審程序、再審程序。2、內容：包括實體和程序方面的問題。3、形式：包括書面形式和口頭形式。4、例外：執(zhí)行程序、特別程序和非訟程序不適用辯論原則。真題示例(2009年卷三82)關于辯論原則的表述，下列哪些選項是正確的？A、當事人

6、辯論權的行使僅局限于一審程序中開庭審理的法庭調查和法庭辯論階段B、當事人向法院提出起訴狀和答辯狀是其行使辯論權的一種表現(xiàn)C、證人出庭陳述證言是證人行使辯論權的一種表現(xiàn)D、督促程序不適用辯論原則四、處分原則處分原則是指當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的權利。1、處分的范圍包括實體權利和訴訟權利；2、處分權的行使必須在法律規(guī)定范圍內；真題示例(2011年卷三38題)關于民事訴訟法基本原則在民事訴訟中的具體體現(xiàn)，下列哪一說法是正確的?A、當事人有權決定是否委托代理人代為進行訴訟，是訴訟權利平等原則的體現(xiàn)B、當事人均有權委托代理人代為進行訴訟，是處分原則的體現(xiàn)C、原告與被告在訴訟中有一些不同但相對

7、等的權利，是同等原則的體現(xiàn)D、當事人達成調解協(xié)議不僅要自愿，內容也不得違法，是法院調解自愿和合法原則的體現(xiàn) 五、誠實信用原則誠實信用原則是指民事訴訟應當遵循誠實信用原則：1、誠實信用原則應當貫穿整個民事訴訟全過程，包括依法行使訴訟權利，履行訴訟義務，遵守訴訟秩序， 自覺履行生效文書等。2、誠實信用原則不僅約束當事人和其他訴訟參與人，同樣也約束人民法院。3、考點延伸：民事訴訟法第112條：當事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調解等方式侵害他人合法權益的， 法院應當駁回其訴訟請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任；民事訴訟法第113條：被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁

8、、調解等方式逃避履行法律文 書確定的義務，法院應當根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留，構成犯罪的，依法追究刑事責任； 六、檢察監(jiān)督原則人民檢察院有權對民事訴訟活動進行監(jiān)督。1、監(jiān)督的范圍：所有民事訴訟活動。2、監(jiān)督的方式：抗訴和檢察建議。第二節(jié)基本制度、合議制合議制是由審判人員組成合議庭對案件審理的原則。其對應的概念是獨任制。1、獨任制和合議制的適用以及合議庭的組成：一審審判員、人民陪審員組成或者由審判員組成；合議庭 的組成二審由審判員組成合議庭；原來是一審的，按照一審程序另行組成合議庭（不能適用簡易程序）；田申原來是二審或者上級法院提審，按照二審程序另行組成合議庭；特別程序選民資格案件和重大疑難案件

9、由審判員組成合議庭；簡易程序基層法院（及其派出法庭）審理簡單的 第一審民事案件；獨任制 適用情特別程序宣告公民失蹤、死亡，認定公民無、限制民事行為能力，認定財產無主，確認調解協(xié)議效力，實現(xiàn)擔保物權；但是其中重大疑難或者選民資格案件應由審判員組成合議庭審理；形督促程序（支付令）；公示催告 程序其中公示催告階段適用獨任制；宣告票據(jù)無效應由 審判員組成合議庭；2、合議庭評議原則：合議庭成員權利相同，平等就案件的事實認定和法律適用問題發(fā)表意見，實行 少數(shù)服從多數(shù)原則，不同意見如實記入評議筆錄，評議過程和評議筆錄保密。二、回避制度1、適用的對象：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人員。2、法定原因

10、：A、是本案當事人或當事人、訴訟代理人的近親屬；B、與本案有利害關系的；C、與本案當事人、訴訟代理人有其他關系，可能影響案件公正審理的；D、接受當事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規(guī)定會見當事人、訴訟代理人的。與你同行，助你成功！3、回避方式：自行回避和申請回避4、申請程序：(1)方式：口頭、書面；(2)時間：案件開始審理時提出，在開始審理后知道回避事由的，可以在法庭辯論終結前提出；5、申請的效力：申請后，回避決定作出前，被申請回避人應當暫停本案工作，但需要采取緊急措施的除 外；6、回避的決定 ：A審判人員的回避由院長決定；B、其他人員的回避由審判長決定；C、院長擔任審判長時回避由審判委員會決

11、定；7、救濟：申請人對于駁回回避申請的決定不服，可以復議一次，復議期間，被申請回避人員不停止工作；三、公開審判制度公開審判制度是指人民法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過程及結果應當向群眾、社會 公開。1、例外規(guī)定(1)法定不公開：涉及國家秘密的案件；涉及個人隱私的案件；法律規(guī)定的其他案件。(2)經申請不公開：離婚訴訟；涉及商業(yè)秘密的案件。2、注意：不論案件是否公開審理，判決書一律要公開；合議庭評議筆錄一律不得公開。 四、兩審終審制度兩審終審制度是指一個民事案件經過兩級人民法院審判后即告終結。第四講主管與管轄第一節(jié)主管主管的概念：人民法院受理民事案件的權限范圍。平等主體之間因財產關系和

12、人身關系發(fā)生的爭議屬 于民事訴訟主管的對象；一、法院主管與人民調解的關系1、調解不是訴訟的必經程序；2、調解協(xié)議具有法律約束力；4、調解協(xié)議不具有強制執(zhí)行力；5、調解協(xié)議經法院確認后具有強制執(zhí)行力。(確認程序詳見特別程序中確認調解協(xié)議效力一節(jié))。二、法院主管與仲裁委員會略，詳見仲裁一講三、法院主管與勞動仲裁委員會的關系勞動爭議的解決方式：和解、調解、勞動仲裁和訴訟；勞動爭議發(fā)生后，當事人可以向本單位勞動爭議調解委員會申請調解，也可以直接向勞動爭議仲裁委 員會申請仲裁，對仲裁裁決不服，可以自收到裁決書之日起15日內向法院起訴。第二節(jié)管轄概述管轄權恒定原則管轄權恒定原則是指確定案件管轄權，以起訴時

13、為標準，起訴時對案件享有管轄權的法院，不因確定 管轄的事實在訴訟中發(fā)生變化而影響其管轄權。1、級別管轄恒定：級別管轄根據(jù)起訴時標的額的大小而確定，不因訴訟中標的額的增加或減少而變動； 但是，如果當事人增加、變更訴訟請求導致訴訟標的額變化的除外(此時可以允許被告提出級別管轄異議)2、地域管轄根據(jù)起訴時確定，不因訴訟中當事人的住所地、經常居住地的變更以及行政區(qū)劃的變化而變 化。第三節(jié)級別管轄一、基層法院管轄原則上第一審民事案件都由基層法院管轄；但是法律另有規(guī)定的除外。二、中級法院管轄：1、重大涉外案件；2、本轄區(qū)有重大影響的案件；3、最高人民法院確定由中院管轄的案件，此種情況比較復雜，總結如下A、

14、海事海商案件，海事海商案件歸海事法院管轄，海事法院的級別屬于中院級別；B、專利糾紛案件；C、著作權糾紛案件，原則上由中院以上法院管轄，但是各高院可以確定若干基層法院管轄第一審著 作權糾紛案件；D商標民事糾紛案件，原則上由中院以上法院管轄，但是各高院根據(jù)轄區(qū)實際情況，經最高法批準，可以再較大的城市確定 1-2個基層法院管轄商標糾紛一審案件。E、與仲裁相關的諸如：確認仲裁協(xié)議效力，涉外仲裁的證據(jù)、財產保全，仲裁裁決的執(zhí)行，撤銷、不予執(zhí)行仲裁裁決等都由中院管轄。三、高級法院的管轄全省范圍內有重大影響的案件；四、最高人民法院的管轄A、全國范圍有重大影響的案件；B、認為應當由本院審理的案件；真題示例例1

15、 (2011年卷三39題)根據(jù)民事訴訟法和相關司法解釋，關于中級法院，下列哪一表述是正 確的？A、既可受理一審涉外案件，也可受理一審非涉外案件日審理案件組成合議庭時，均不可邀請陪審員參加C審理案件均須以開庭審理的方式進行D對案件所作出的判決均為生效判決第四節(jié)地域管轄一、一般地域管轄一般地域管轄指以當事人所在地與法院的隸屬關系來確定管轄權，原則上由被告所在地法院管轄，即 原告就被告；當然特殊情況下也可能存在被告就原告，即以原告所在地確定管轄法院。1、被告或原告住所地的判斷：(1)經常居住地優(yōu)先：公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方，但生病就醫(yī)的地方除 外；(2)住所地為所在地：戶籍所在

16、地；(3)沒有經常居住地，且戶籍遷出不足一年：以其原戶籍所在地確定管轄；(4)沒有經常居住地，且戶籍遷出已滿一年：以其居住地確定管轄。例1:海淀區(qū)的張三，自 2010年至今一直居住在北京市東城區(qū)，其間于 2011年8月將戶口遷出，尚 未落戶，2012年12月因為某糾紛涉訴，原告欲起訴張三，如果以被告住所地確定管轄法院，應當向哪個 法院起訴？例2:海淀區(qū)的張三，自 2010年8月至2012年8月一直居住在北京市東城區(qū)，2012年9月因為工作調動，在北京市西城區(qū)居住，12月因某案涉訴，原告欲起訴張三，如果以被告所在確定管轄法院，應當向 哪個法院起訴？2、原則：原告就被告原則的重審：民訴意見的規(guī)定。

17、a 、雙方當事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)，由被告原住所地地法院管轄；被告被監(jiān)禁或者勞動教養(yǎng)1年以上，由被告被監(jiān)禁或者勞動教養(yǎng)地法院管轄；b 、雙方當事人均被注銷城市戶口的，由被告居住地法院管轄；c 、離婚訴訟雙方都是軍人，由被告住所地或者被告所在團以上單位駐地法院管轄；d 、夫妻雙方離開住所超過一年，一方起訴離婚案件，由被告經常居住地法院管轄；3、例外規(guī)定：被告就原告民訴法的規(guī)定：a、對不在中華人民共和國領域內居住的人提起有關身份關系的訴訟b、對下落不明或者宣告失蹤的人提起有關身份關系的訴訟；c、對正在被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；d、對正在被監(jiān)禁的人提起訴訟；民訴意見的規(guī)定：a、被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶

18、口的，由原告所在地法院管轄；b、追索贍養(yǎng)費的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地法院管轄；c、非軍人對軍人（非文職）提起離婚訴訟，由原告住所地法院管轄d、夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的；二、特殊管轄之專屬管轄1、國內專屬管轄A、不動產糾紛：由不動產所在地法院專屬管轄；B 、港口作業(yè)：由港口所在地法院專屬管轄；C 、遺產糾紛：由被繼承人死亡時住所地、主要遺產所在地法院管轄；2、涉外專屬管轄在中國履行的中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生 的糾紛，由中國法院管轄；三、特殊地域管轄之合同糾紛的管轄因合同糾紛提起訴訟，由被告住所地或者合同

19、履行地管轄（民事訴訟法第23條）。難點1:合同沒有實際履行的情況合同沒有實際履行，且約定的履行地又不在一方住所地的，由被告住所地法院管轄。難點2:約定的履行地和實際的履行地不一致的情況，此時應當考慮合同的性質a、買賣合同以實際履行地為準；b、加工承攬、財產租賃、融資租賃合同以約定的履行地為準；四、特殊管轄之協(xié)議管轄民事訴訟法34條：合同或者其他財產權益.糾紛當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、 合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點人民法院管轄，但不得違背本法對級 別管轄和專屬管轄的規(guī)定。難點：合同糾紛的管轄權確定例1: A區(qū)甲公司與B區(qū)乙公司簽訂合同，約定乙公

20、司將其位于 C區(qū)的一處廠房出賣給甲公司，雙方 書面協(xié)議，由于履行合同產生糾紛，由 D區(qū)人民法院管轄（D區(qū)為合同簽訂地），后乙公司拒不履行合同， 甲公司起訴乙公司，本案有管轄權的法院是A、A區(qū)法院 B、B區(qū)法院 C、C區(qū)法院 D、D區(qū)法院例2: A區(qū)的甲公司與B區(qū)的乙公司簽訂木材買賣合同，約定在 C區(qū)由乙公司交付甲公司一批木材；與你同行，5你成功!后雙方簽訂補充協(xié)議，因合同糾紛，由約定的履行地法院管轄，后乙公司在 D區(qū)完成木材交付，因為木材 質量問題，甲公司欲起訴乙公司，本案有管轄權的法院是A、A區(qū)法院 B、B區(qū)法院 C、C區(qū)法院； D、D區(qū)法院；例3: A區(qū)的甲公司與B區(qū)的乙公司簽訂木材買賣合

21、同，約定在C區(qū)由乙公司交付甲公司一批木材；后甲乙公司達成補充協(xié)議，因為合同的履行發(fā)生爭議可以向原告或者被告住所地法院起訴，后乙公司拒不 履行合同，甲公司起訴乙公司，關于管轄，正確的是A、甲公司可以向 B區(qū)法院起訴;B、甲公司可以向C區(qū)法院起訴;C、甲公司可以向D、甲公司可以向B區(qū)或者C區(qū)法院起訴;A區(qū)或者B區(qū)法院起訴;與你同行，9你成功!C區(qū)由乙公司交付甲公司一批木材;例4: A區(qū)的甲公司與B區(qū)的乙公司簽訂木材買賣合同，約定在 后C區(qū)連降暴雨，乙公司在D區(qū)完成了該批木材的交付， 后因木材質量問題，甲公司起訴乙公司， 本案有 管轄權的法院是A. A區(qū)法院 B、B區(qū)法院C、C區(qū)法院 D、D區(qū)法院五

22、、侵權糾紛：1、侵權糾紛由侵權行為地或者被告住所地法院管轄。注意：侵權行為地包括侵權行為發(fā)生地和結果 發(fā)生地。2、幾個特殊侵權管轄的確定：A、產品侵權：產品制造地、產品銷售地、侵權行為地、被告住所地；B、新聞侵權：報刊、雜志的發(fā)行銷售地可以理解為侵權行為地；商標、著作權侵權：侵權行為實施地、侵權商品的儲存地或者查封扣押地、被告住所地；六、其他特殊管轄的確定1、公司訴訟：因公司設立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地法院 管轄；（此條為2012修正案新增，希望引起考生重視）2、保險合同糾紛：由被告住所地、保險標的所在地法院管轄；如果保險標的為運輸工具或運輸中的貨物，由被告

23、住所地、運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險 事故發(fā)生地；3、票據(jù)糾紛：由被告住所地和票據(jù)支付地法院管轄；4、運輸合同糾紛：由被告住所地，運輸始發(fā)地、目的地法院管轄；5、運輸侵權糾紛：由被告住所地，事故發(fā)生地，車輛船舶最先到達地或航空器最先降落地法院管轄。6、海難救助：救助地、被救助船舶最先到達地法院管轄；7、共同海損：船舶最先到達地、共同海損理算地、航程終止地；第五節(jié)共同管轄和選擇管轄一個案件兩個法院都有管轄權，原告可以向其中一個法院起訴；如果原告向兩個以上有管轄權的法院起訴時，最先三的法院取得管轄權。后立案的法院將不再有管轄權，應當裁定將案件移送給先立案的法院。裁定管轄第六節(jié)裁定管轄是指法

24、院以裁定的方式確定案件的管轄。一、移送管轄：1、條件：A、法院已經受理案件，B、受理案件的法院發(fā)現(xiàn)自己沒有管轄權，C、受移送的法院有管轄權；2、注意：A、受移送法院認為自己也沒有管轄權的，不得將案件再行移送，也不得將案件退回移送法院，只能 報請上級法院指定管轄。B、兩個以上法院均有管轄權的案件，先立案法院不得將案件移送其他有管轄權法院；例：廣州市越秀區(qū)的張三在深圳市南山區(qū)出差過程中，將李四打傷，李四于 2012年12月1日向南山區(qū)人民法院起訴，12月3日向越秀區(qū)人民法院起訴。南山區(qū)人民法院與12月5日立案，越秀區(qū)法院于 12月4日立案。越秀區(qū)法院認為本案應當由南山區(qū)法院管轄，遂裁定將案件移送南

25、山區(qū)法院；南山區(qū)法院認 為越秀區(qū)法院移送錯誤，遂將案件退回越秀區(qū)法院。問題1:本案應該由哪個法院管轄？問題2:本案中越秀區(qū)法院移送管轄的做法是否正確？問題3:本案南山區(qū)法院的做法是否正確？如果正確，請說明理由；如果不正確，請予糾正。二、指定管轄指定管轄是指在特殊情況下，由上級法院指定某一下級法院對某一具體案件行使管轄權。1、有管轄權的法院不方便行使管轄權；2、移送管轄中，受移送法院認為自己沒有管轄權，從而報請自己的上級法院指定管轄；3、關于管轄權發(fā)生爭議，協(xié)商解決不了的，報共同的上級法院 指定管轄權。真題示例（2010年卷三39題）某省甲市 A區(qū)法院受理一起保管合同糾紛案件，根據(jù)被告管轄權異議

26、，A區(qū)法院將案件移送該省乙市 B區(qū)法院審理。乙市 B區(qū)法院經審查認為， A區(qū)法院移送錯誤，本案應歸甲市 A區(qū) 法院管轄，發(fā)生爭議。關于乙市 B區(qū)法院的做法，下列哪一選項是正確的？A、將案件退回甲市 A區(qū)法院日將案件移送同級第三方法院管轄C報請乙市中級法院指定管轄D與甲市A區(qū)法院協(xié)商不成，報請該省高級法院指定管轄三、管轄權轉移1、管轄權從下級法院轉移到上級法院一一上級法院有權審理下級法院管轄的案件。A 、上級法院認為下級法院管轄的案件應由自己管轄，決定轉移；B、下級法院認為自己管轄的案件需要上級法院管轄，經上級法院同意后轉移；2、管轄權從上級法院轉移到下級法院上級法院認為確有必要將自己管轄的案件

27、交給下級法院審理的，應當報請自己的上級法院批準。第七節(jié)管轄權異議1、主體：本案當事人。注意：第三人（包括有獨立請求權第三人和無獨立請求權第三人）均無權提出管轄權異議。2、時間：提交答辯狀期間。3、對異議的處理：A、對異議成立的，裁定移送給有管轄權的法院；B、異議不成立的，裁定駁回；4、救濟：對管轄權異議裁定不服，可以上訴。5、應訴管轄：當事人未提出管轄權異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權，但違反級別管轄 和專屬管轄的除外。6、例外情形A、提交答辯狀期間屆滿后，原告增加訴訟請求金額致使案件標的額超過受訴法院級別管轄標準，被告可以提出管轄權異議；B、債權人依照合同法第 122條規(guī)定向人民

28、法院起訴時作出選擇后，在一審開庭前又變更訴訟請求的，人民法院應當準許， 對方當事人提出管轄異議，經審查異議成立的， 人民法院應當裁定駁回原告起訴。（合同法解釋一第30條）；7、在管轄權異議裁定作出前，原告申請撤回起訴，受訴人民法院作出準予撤回起訴裁定的，對管轄權異 議不再審查，并在裁定書中一并寫明；第五講當事人一、概念當事人是指因民事權利義務發(fā)生爭議，以自己名義進行訴訟，要求法院行使民事裁判權的人。二、訴訟權利能力和訴訟行為能力（一）訴訟權利能力1、概念：訴訟權利能力成為民事訴訟當事人，享有訴訟權利承擔訴訟義務的資格；2、判斷A、自然人的訴訟權利能力始于出生，終于死亡；日 法人的訴訟權利能力始

29、于成立，終于終止；C、有一些其他組織，雖然沒有法人資格，但是符合一定條件，也享有訴訟權利能力（即成為當事人的資格），他們分別是：a、依法登記并領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)、集體所有制 企業(yè)；經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；b、法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構；c、銀行、保險公司的分支機構；（二）訴訟行為能力1、概念：訴訟行為能力是指親自參加訴訟行使訴訟權利，承擔訴訟義務的資格。A、法人和其他組織的訴訟行為能力與訴訟權利能力同時產生，同時消滅（始于成立，終于終止）；日自然人的訴訟行為能力與民事行為能力有對應關系：a、無民事行為能力人、限制民

30、事行為能力人為無訴訟行為能力人；b、完全民事行為能力人為有訴訟行為能力人；三、當事人適格當事人適格是指針對具體的訴訟有作為本案當事人起訴或應訴的資格，也稱為正當當事人。當事人適格的判斷：A、原則上，本案所爭議的民事實體法律關系的主體即為本案適格當事人。B、確認之訴中，對訴訟標的有確認利益的人，是確認之訴的適格當事人。C 、根據(jù)當事人的意思或法律規(guī)定，依法對他人民事法律關系或民事權利享有管理權的人，雖然不是 爭議民事法律關系的主體，但是是適格的當事人，主要是如下人員：失蹤人的財產代管人、遺產管理人和 遺囑執(zhí)行人、股東代表訴訟中的股東、破產管理組織、清算組織、經作者授權的著作權集體管理組織、為 保

31、護死者名譽而起訴的死者的近親屬。四、?？嫉倪m格當事人1、個人合伙：以全體合伙人為共同訴訟人；此處注意，如果是依法成立 并領取營業(yè)執(zhí)照 的合伙組織，則具有訴訟權利能力，以該合伙組織為當事人。2、個人工商戶：以登記的業(yè)主為當事人，登記業(yè)主與實際經營人不一致，登記業(yè)主與實際經營人為共同 被告；3、職務行為：法人或者其他組織的工作人員職務行為以法人或者其他組織為當事人；但是如下三種情況 不能以法人或其他組織為當事人，而以主要責任人為當事人，即A、法人或者其他組織應該登記而未登記即以法人或者其他組織名義進行民事活動；日冒用法人或者其他組織進行民事活動；C法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進行民事活動；

32、4、雇員侵權：以雇主為被告；5、機動車致人損害：機動車所有人與使用人不一致，以使用人為被告；租賃、借用時，機動車所有人有過錯的，共同被告；6、安保義務人的當事人地位A、在賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所中受到第三人損害，以第三人為被告，若管理人未盡到管理職責，為共同被告；日無民事行為能力人、限制民事行為能力人在教育機構學習生活期間受到第三人損害，第三人為被告，若教育機構未盡到管理職責，為共同被告；7、擔保法律關系中當事人的確定：（1） 一般保證：A、債權人僅起訴債務人（即被擔保人），以債務人為被告；B 、債權人僅起訴保證人，法院應當將債務人列為共同被告；C 、債權人起訴債務人和保證人

33、，債務人和保證人為共同被告，但法院在判決書中應當明確對債務人的財產依法強制執(zhí)行后仍不能履行義務的，由保證人承擔保證責任。（2）連帶保證：A、債權人起訴債務人，以債務人為被告；B 、債權人起訴保證人，以保證人為被告；C 、債權人起訴債務人和保證人，將債權人和保證人列為共同被告8、死者近親屬的當事人地位：自然人因侵權行為致死，或者自然人死亡后，其人格或者遺體遭受侵害，死者配偶、父母、子女起訴的，以其配偶、父母、子女為原告，沒有配偶、父母、子女的可以由其他近親屬提起訴訟，列為原告；9、新聞報道或者其他作品侵權：因新聞報道或其他作品侵權，根據(jù)原告起訴確定被告；A、只訴一個：只訴作者的，列作者為被告；只

34、訴新聞單位的，以新聞單位為被告；B、兩者都訴：a 、作者跟新聞出版單位系隸屬關系的，只列新聞單位為被告；b 、作者跟新聞單位無隸屬關系的，列為共同被告；五、當事人變更訴訟中，根據(jù)法律的規(guī)定的或基于當事人的意思，原訴訟當事人被變更或者變動為新的當事人，主要有如下情形：1、自然人死亡：自然人當事人死亡，其民事權利義務發(fā)生繼承，由其繼承人繼承訴訟權利義務，進行訴訟。但該民事權利義務具有人身專屬性除外（如離婚訴訟，一方當事人死亡，將導致訴訟終止）；2、法人或其他組織合并、分立，由合并或者分立后的法人或者其他組織承擔訴訟權利、義務，進行訴訟；3、法人解散、撤銷或者宣告破產，由其清算組織接管法人財產，進行

35、訴訟；真題示例例1 （2011年卷三45題）三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務進行審核時，發(fā)現(xiàn)了一份對前述案件事實認定極為重要的證據(jù)。關于該案的再審，下列哪一說法是正確的A、應當由兩江公司申請再審并參加訴訟日應當由海大公司申請再審并參加訴訟C應當由大江公司申請再審并參加訴訟DX應當由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟例2 （2012卷三45題）2010年7月，甲公司不服 A市B區(qū)法院對其與乙公司買賣合同糾紛的判決，上訴至A市中級法院，A市中級法院經審理維持原判決。2011年3月，甲公司與丙公司合并為

36、丁公司。之后，丁公司法律顧問在復查原甲公司的相關材料時，發(fā)現(xiàn)上述案件具備申請再審的法定事由。關于該案件的再審, 卜列哪一說法是正確的？A.應由甲公司向法院申請再審B.應由甲公司與丙公司共同向法院申請再審C.應由丁公司向法院申請再審D.應由丁公司以案外人身份向法院申請再審第六講共同訴訟一、共同訴訟的概念訴訟一方或雙方為兩人以上，訴訟標的共同的訴訟，或者訴訟標的同種類，法院認為可以合并審理且 當事人也同意合并審理的。其中訴訟標的共同的共同訴訟叫必要的共同訴訟；訴訟標的同種類而合并審理 的叫普通的共同訴訟。二、普通共同訴訟1、概念：當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的同種類，法院認為可以合并審理，

37、當事人也同意合 并審理；2、特征：A訴訟標的同種類（也就是說有若干個訴訟標的，只是種類相同而已）；B 、本質上來說是數(shù)個可分之訴，只是因為為了實現(xiàn)訴訟經濟而合并審理；C 、是否合并需要法院認為可以合并審理，當事人也同意；3、普通共同訴訟人之間的關系：由于普通共同訴訟本質上是若干個獨立的可分之訴，所以各共同訴訟人 間行為獨立，對其他共同訴訟人沒有效力。三、必要的共同訴訟1、概念：指當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的同一，法院必須合并審理并且在裁判中對訴訟標 的合一確定；2、特征：A 一方或者雙方為兩人以上；B 、訴訟標的同一；C 、法院必須合并審理，合一判決；3、各共同訴訟人之間的關系：必要

38、共同訴訟人之間的關系為一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認，對 其他共同訴訟人生效；4、?？急匾餐V訟人A、掛靠關系；B、營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經營人不一致的；C、個人合伙的全體合伙人；H企業(yè)法人分立，因分立前行為發(fā)生的糾紛，分立后的企業(yè)法人為共同訴訟人；E、借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同或者銀行賬戶的，出借單位和借用單位為共同訴 訟人； F、遺產繼承訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應當通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被 通知的繼承人不愿意參加訴訟，又不明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應將其列為共同原告；G代理人與被代理人承擔連帶責任的；H、共有財產受到他人侵害的，共有

39、財產權人為共同訴訟人；I、連帶保證合同； J、在追索贍養(yǎng)費案件中，應當將所有贍養(yǎng)義務人作為共同被告；K、共同侵權、共同危險等需要承擔連帶責任；5、必要共同訴訟人的追加A 、依職權或者依申請；B 、應追加的原告已經明確表示放棄實體權利的，可以不予追加；與你同行，戰(zhàn)你成功!C 、既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟不影響人民法院的 審理和判決；D 、應追加的被告，如果不參加訴訟，一般可以缺席判決，符合拘傳條件的拘傳到庭; 附：普通共同訴訟和必要共同訴訟比較必要共同訴訟普通共同訴訟標的同一標的同類標的訴訟請求一個或者多個訴訟請求多個訴訟請求性質一個訴，不可分多個可分之

40、訴是否合并審理強制合并經當事人同意，可以合并審理內部關系一人的訴訟行為經其他共同 訴訟人承認，對其他共同訴 訟人產生效力其中任一共同訴訟人的訴訟行為，對其他共同訴訟人沒有效力四、訴訟代表人制度1、概念：當事人一方或者雙方人數(shù)眾多(10人以上)的情況下，由人數(shù)眾多一方或者雙方推舉出代表(25人)，代表本方當事人進行訴訟活動 ，每位代表人可以委托 1至2名訴訟代理人；2、代表人的權限A 、代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力；B 、代表人放棄、變更、承認訴訟請求，進行和解必須經被代表的當事人同意；3、分類：訴訟代表人，可以根據(jù)所代表的當事人人數(shù)是否確定，分為人數(shù)確定的代表人之訴和人數(shù)不確 定

41、的代表人訴訟。他們的區(qū)別關鍵點在于起訴時，人數(shù)眾多的一方當事人人數(shù)是否確定。如果起訴時，人 數(shù)眾多的一方當事人人數(shù)確定的為人數(shù)確定的代表人之訴；起訴時，人數(shù)眾多的一方當事人人數(shù)不確定的 為人數(shù)不確定的代表人之訴。4、人數(shù)確定的代表人之訴主要考點(1)特征：起訴時，人數(shù)眾多的一方當事人人數(shù)確定；(2)共同訴訟形式：可以是必要共同訴訟，也可以是普通共同訴訟；(3)代表人的確定方式A 、全體當事人推選共同代表人或者部分當事人推選自己的代表人；B 、選不出代表人如何處理a 、必要共同訴訟，選不出代表人的當事人自己參加訴訟；b 、普通共同訴訟，選不出代表人的當事人自己另行起訴；5、人數(shù)不確定的代表人之訴

42、主要考點A、起訴時的人數(shù)：不確定；B、共同訴訟形式：只能是普通共同訴訟；C 、代表人的確定方式：a、推選代表人；b、法院提出人選與當事人協(xié)商；c、法院在起訴的當事人中指定；不同意法院指定的代表人的當事人怎么辦？另行起訴！第七講第三人一、第三人的種類根據(jù)民事訴訟法2012修正案，第三人可以分為有獨立請求權第三人，無獨立請求權第三人和撤銷權之訴第三人。二、有獨立請求權第三人1、概念：對本訴當事人爭議的訴訟標的有獨立的請求權(一般是基于物權或繼承權)，為了維護自己權利而參加訴訟的人；2、參訴理由：認為原、被告的權利主張侵犯了自己的權利，為主張自己權利，而將原告和被告一并作為 被告，提起獨立的訴訟請求

43、;3、訴訟地位：相當于原告（不能提出管轄權異議）4、參訴方式：提起訴訟（法院不得主動追加）；5、參訴時間：案件受理后，辯論終結前；注意：二審中有獨立請求權第三人參加訴訟，應當調解，調解不成，撤銷原判，發(fā)回重審;例1：張三與李四因為房屋所有權發(fā)生爭議，張三起訴李四，在訴訟過程中，王五向法院提起訴訟，主張 對該房屋所有權。王五提出有獨立請求權第三人之訴后，開庭時，張三自知理虧，經傳票傳喚拒不出庭， 請1、分析本案當事人；2、對張三不出庭，法院應如何處理？三、無獨立請求權第三人1、概念：對原被告爭議的訴訟標的沒有獨立請求權，但與案件處理結果有法律上的利害關系而參加訴訟 的人；2、參訴理由：與案件處理

44、結果有法律上利害關系；3、參訴方式：無獨立請求權第三人申請參加或者法院依職權追加；4、無獨立請求權第三人的訴訟權利（1）附條件條件享有的權利：A、判決其承擔民事責任的無獨立請求權第三人有權提起上訴。B、調解需要確定無獨立請求權第三人承擔義務的，需要經過無獨立請求權第三人同意，調解書應當 送達無獨立請求權第三人，無獨立請求權第三人簽收前反悔的，調解書不生效，法院應當及時判決；（2）無權享有的權利：管轄權異議，放棄、變更訴訟請求或者撤訴；四、撤銷權之訴第三人1、起訴條件：a、因不能歸責于本人的事由未參加訴訟；b、有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書的部分或者全部內容錯誤，損害其民事權益；2、

45、起訴時間：知道或者應當知道其民事權益受損之日起六個月內；3、管轄：作出該判決、裁判的法院；4、法院處理：a、訴訟請求成立的，應當改變或者撤銷原判決、裁定、調解書；b 、訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。第八講訴訟代理人訴訟代理人是根據(jù)法律規(guī)定或當事人委托，代理當事人進行民事訴訟活動的人。包括法定代理人和訴 訟代理人。一、法定代理人1、概念：根據(jù)法律規(guī)定，代理無訴訟行為能力的當事人進行民事活動的人。2、代理權限：全權代理，可以根據(jù)自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為，也應當履行當事人 所承擔的一切訴訟義務，而無需被代理人授權。真題示例例1 （2007年卷三86題）關于民事訴訟中的法定代理人，下列

46、哪些選項是正確的？A、法定代理人的被代理人都是無訴訟行為能力或限制行為能力的人B、法定代理人與訴訟當事人在訴訟上具有相同的訴訟地位C、法定代理人在訴訟中所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當事人所實施的行為和發(fā)生的 訴訟事件的法律后果相同DK法定代理人與當事人都屬于訴訟參加人的范疇二、委托代理人1、概念：根據(jù)當事人、法定代表人或法定代理人的委托，代為進行訴訟活動的人。與你同行，13你成功!2、委托代理人的范圍：A 、可以擔任委托代理人的人：律師、基層法律服務工作者；當事人近親屬或者工作人員；當事人所 在社區(qū)、單位以及有關社會團體推薦的人。B 、不得擔任委托代理人的人：無民事行為能力人、限制

47、民事行為能力人，可能損害被代理人利益的 人以及人民法院認為不宜作為訴訟代理人的人不得作為訴訟代理人；3、委托代理人的代理權限A、特別授權：訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有 當事人的特別授權；B、一般授權：只能行使程序性權利，不得代為代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反 訴或者上訴。4、委托代理后的法律效果A、在法律規(guī)定范圍內，代理人的訴訟行為對被代理人發(fā)生效力。B、一般有了委托代理人或者法定代理人后，當事人本人可以不親自出庭，但離婚案件有訴訟代理人 （包括法定代理人和委托代理人）的，本人除不能表達意志外，仍應出庭；確因特殊原因無法出庭，必須

48、向法院提交書面意見。第九講證據(jù)一、概念證據(jù)是在民事訴訟中能夠證明案件真實情況的各種資料。二、證據(jù)的法定分類民事訴訟法把證據(jù)分為（1）當事人陳述；（2）書證；（3）物證；（4）視聽資料；（5）電子數(shù)據(jù)；（6） 證人證言；（7）鑒定意見；（8）勘驗筆錄。1、當事人陳述當事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關證據(jù)的，其主張不予支持；但對方當事人認可的除外；2、書證與物證（1）書證是以所記載的內容或表達的思想證明案件事實；（2）物證是以物品本身的外在特征來證明案件事實；3、視聽資料視聽資料主要以錄音、錄像等技術手段反映的聲音、圖像證明案件事實；4、電子數(shù)據(jù)電子數(shù)據(jù)是指與案件事實有關的電子郵件

49、、網(wǎng)上聊天記錄、電子簽名、網(wǎng)絡訪問記錄等電子形式的證據(jù)，是12修正案新增加的證據(jù)種類。5、證人證言證人證言是指了解案件情況的人向法院所作的陳述和證詞。（1）證人資格：凡是知道案件情況的單位和個人都有義務出庭作證。不能正確表達意思的人不能做證人。（2）證人出庭A、證人出庭的申請：舉訐期限屆滿10日前;B、經法院通知，證人應當出庭作證。有下列情形之一，經人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證：a、因健康原因不能出庭的；b、路途遙遠，交通不便不能出庭的；c、因自然災害等不可抗力不能出庭的；d、有其他正當理由不能出庭；（3）證人出庭費用補助與你同行，#你成功!A、補助范圍：

50、因出庭作證而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損先B、承擔：證人出庭所支出的以上費用由敗訴方當事人承擔；C、墊付：當事人申請該證人出庭的，由申請人先行墊付；當事人沒有申請，法院通知證人出庭的，由法院先行墊付。6、鑒定意見(1)鑒定的啟動：當事人申請或法院職權決定；(2)申請鑒定的時間：舉證期限內提出，但申請重新鑒定的除外；(3)鑒定機構的選擇：當事人申請鑒定的，由當事人協(xié)商確定，協(xié)商不成，法院指定；法院依職權決定鑒定的，直接委托有鑒定資格的鑒定機構鑒定；(4)鑒定意見：鑒定人應當提出書面鑒定意見，在鑒定意見書上簽名、蓋章；多名鑒定人對同一問題進行鑒定，出現(xiàn)不同意見的，應當在鑒定意見書中注

51、明。(5)鑒定人出庭A、情形：當事人對鑒定意見有異議或者法院認為鑒定人應當出庭的；B、后果：經法院通知，鑒定人拒不出庭的，鑒定意見不得作為認定案件事實的依據(jù)，支付鑒定費用 的當事人可以要求返還鑒定費用；(6)有專門知識的人出庭A、程序：經當事人申請，由法院通知；B、作用：a、對鑒定意見提出意見；b、對專業(yè)問題提出意見；7、勘驗筆錄勘驗筆錄是指法院工作人員對物證、現(xiàn)場進行勘驗后所作的筆錄。三、證據(jù)的理論分類1、原始證據(jù)與傳來證據(jù)：該分類的依據(jù)是證據(jù)的來源，原始證據(jù)是指直接來源與案件事實而未經復 制、轉述等中間傳播環(huán)節(jié)的證據(jù)；傳來證據(jù)是指并非直接來源于案件事實，而是經過復制、轉述等傳播環(huán) 節(jié)的證據(jù)

52、。2、直接證據(jù)與間接證據(jù)：該分類的依據(jù)是證據(jù)與待證事實的關系，直接證據(jù)是指能夠單獨、直接證 明待證事實的證據(jù)是直接證據(jù)；而間接證據(jù)是指不能單獨直接證明待證事實，需要與其他證據(jù)相結合才能 證明待證事實的證據(jù)。真題示例例1 (2006年卷三47題)民事訴訟中下列哪種證據(jù)屬于間接證據(jù)？A、無法與原件、原物核對的復印件、復制品B、無正當理由未出庭作證的證人證言C、證明夫妻感情破裂的證據(jù)D、與一方當事人或者代理人有利害關系的證人出具的證言3、本證與反證：該分類的標準在于證據(jù)與舉證責任的關系進行的，負有證明責任的一方當事人提出 的用于證明自己所主張事實的證據(jù)是本證；不承擔證明責任的一方當事人提出的用于反駁

53、對方主張的證據(jù) 是反證。真題示例(2009年卷三40題)關于證據(jù)理論分類的表述，下列哪一選項是正確的？A、傳來證據(jù)有可能是直接證據(jù)B、訴訟中原告提出的證據(jù)都是本證，被告提出的證據(jù)都是反證C、證人轉述他人所見的案件事實都屬于間接證據(jù)D、一個客觀與合法的間接證據(jù)可以單獨作為認定案件事實的依據(jù)第十講證明 第一節(jié)證明對象 一、證明對象A、事實；B、外國法、地方性法規(guī)和習慣法等；C、經驗法則：主要指人們從生活經驗中歸納獲得的關于事物因果關系或屬性狀態(tài)的法則或知識。二、免證事實1、眾所周知的事實：一定范圍內為人們所知曉的事實；2、自然規(guī)律和定理；3、根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經驗法則，能推定出的另

54、一事實；4、已為人民法院生效裁判所確定的事實；5、已為仲裁機構生效裁決所確認的事實；6、已為生效公證文書所證明的事實； 三、自認制度：1、概念：一方當事人對對方當事人所主張的事實承認后將免去主張該事實一方當事人的舉證責任， 法院將以該事實作為裁判的依據(jù)；2、自認的范圍：身份關系不能自認；3、自認的效果：免除對方當事人的舉證責任，法院以該自認的事實作為裁判的依據(jù)；4、自認的方式A、明示：當事人明確表示承認；B、默示：對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經審判人員充分說明并 詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定，視為對該事實承認；C、委托代理人的承認：原則上委托代理人的承認視為當事人的承認；但是代理人對事實的承認將直 接導致承認對方訴訟請求，該代理人需要特別授權；但是當事人在場，但對其代理人的承認不做否認表示 的，視為對該事項的承認；5、自認的撤回：A 、時間：法庭辯論終結前；B 、條件：經對方當時人同意 或者有充分證據(jù)證明其承認是在受脅迫或者重大誤解情況下做出且與事實不符;C 、后果：撤回自認后，對方當事人不免除舉證責任。6、注意：在訴訟中，當事人為達成調解協(xié)議或者和解目的所作出的妥協(xié)所涉及到對案件事實的認可， 不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。真題示例例1 （