第四章合同法

1、第4章國際商事合同法第一節(jié) 合同法概述一、 合同的基本概念與特征 民法通則第58條：合同是當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 合同法第2條：合同是平等主體的自然人法人其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同又稱契約各國對合同的定義不同，但意思一致是構成合同的要素各國對合同的定義德國民法典：法律行為法國法： “合意”一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔給付某物，作或不作某事的義務的一種 “合意”大陸法英美法合同=許諾（允諾）許諾合同美國合同法重述:合同是一個或一系列許諾，對違反這種許諾法律給予救濟或者法律以某種方式承認履行這種許諾乃是一項義務法律上認為有約束力的，可強制執(zhí)

2、行的意思表示（內(nèi)在、行為）其他合法行為二、合同的基本特征l 合同是雙方的民事法律行為l 合同是當事人意思表示一致的協(xié)議l 合同是明確表示各方當事人權利義務的協(xié)議l 合同是具有法律約束力的協(xié)議三、合同的形式1、口頭形式(談判、電話)，簡單的經(jīng)濟往來2、書面合同 (1)合同書 (2)電報、電傳，錄像（能證明合同主要條款達成協(xié)議的其他憑證）四、調整國際商事合同關系的法律規(guī)范· 各國合同法的編制體例l 大陸法系多出現(xiàn)在民法典或債務法典中，也有單行法l 英美合同法有判例法和制定法共同構成· 國際統(tǒng)一商事合同法l 國際貨物買賣統(tǒng)一法公約國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約l 聯(lián)合國國際貨物買

3、賣合同公約l 國際商事合同通則五、合同法的基本原則1.當事人意思自治原則2.誠實信用和公平原則3.恪守合法合同的原則4. 合法與公序良俗原則第二節(jié)合同的成立根據(jù)各國法律的規(guī)定，合同必須具備一定條件才能有效成立。概括起來，合同成立的有效要件通常包括： 1)當事人意思表示一致； 2)當事人應當具有訂立合同的能力； 3)對價或約因； 4)當事人的合意具有真實性； 5)合同內(nèi)容合法； 6)合同應當符合法定形式。一、當事人意思表示一致（一） 要約(offer) 1、要約的概念 （要約發(fā)盤）Ø 定義：是一方向另一方發(fā)出訂立合同的肯定和明確的建議。 要約人offeror 受要約人offeree&#

4、216; 要約的目的：要約人要與受要約人按所提的條件訂立合同，因此不是以訂立合同為目的的意思表示再明確也不能稱之為要約。Ø 要約的特點：要約一經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立，不用再征求要約人的同意或確認。Ø 要約引誘：是以訂立合同為目的的，通過各種方式誘導或邀請對方向自己發(fā)出要約要約與要約引誘的區(qū)別： 要約一經(jīng)承諾要約人就受約束，合同成立。 要約引誘即使對方完全同意或提前或接受，條件的發(fā)出人仍不受約束合同仍不成立，除非發(fā)出人承諾）商品標價陳列、廣告？要約有效的條件公約第十四條（1）款規(guī)定(1)表明意思一項有效的要約必須明確地表明要約人的意思 要同受要約人訂立合同 訂立合同的

5、條件 明示或暗示只要接受條件，合同即告成立愿受其約束 明示或暗示同意接受法律的強制執(zhí)行 (2) 要約的內(nèi)容必須明確肯定 即包括即將簽訂的合同的主要條件，一旦受要約人表示承諾，就是以成立一項對雙方當事人均有約束力的合同。 商業(yè)買賣中有效要約的內(nèi)容：名稱、價格、數(shù)量、交貨付款時間 美國統(tǒng)一商法典（更寬松）只要當事人之間確有訂立合同的意思，并有合理的依據(jù)給與相應的補救則合同仍可成立，在貨物買賣合同中只要能確定貨物和數(shù)量(3)要約必須送達特定的受要約人才能生效公約15條要約于送達受要約人時生效(4)原則上應向一個或一個以上的特定的受要約人發(fā)出要約生效的時間· 口頭要約：口頭傳達給受要約人生效

6、；· 其他要約：于被遞送于受要約人或其授權的代理人營業(yè)地或通訊地址時生效。· 數(shù)據(jù)電文：如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，以數(shù)據(jù)電文進入該指定信息系統(tǒng)的時間為收到時間；如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。2. 要約的約束力要約的束力主要包括兩個方面：要約人和受要約人（1）對要約人 大陸法國家的規(guī)定l 嚴格約束力不得撤銷或修改其要約（德國瑞士、希臘與巴西等）l 與損害賠償相關的約束力的規(guī)定受要約人承諾以前是可以撤銷要約必須承擔損害賠償?shù)呢熑?（法國）（意大利民規(guī)定承諾期者，期滿前不得撤銷，沒規(guī)定期限，承諾前可以撤銷，對

7、損失承擔賠償責任）英美法國家規(guī)定： 要約原則上對要約人沒有約束力，要約人在受要約人對要約作出承諾之前，隨時可以撤銷要約或更改其內(nèi)容（但有特殊如美國）（2）對受要約人一般而言，要約對受要約人是沒有約束力的。取得承諾的權利，不承擔必須承諾的義務。3. 要約的消滅（失效、終止）（1）因撤回撤銷而失效撤回：要約生效之前將要約收回，使其不發(fā)生效力。撤銷：要約生效后，消滅要約的行為。能否撤回撤銷要看要約的約束力如何要約的撤回與撤銷發(fā)出要約送達受要約人承諾大陸法英美法撤回撤回撤銷撤銷（2）拒絕失效受要約人把拒絕的意思表示通知要約人的行為，要約在拒絕通知送達要約人時即告失效。反要約（還盤）=拒絕+新要約（3）

8、過期失效 要約（規(guī)定有效期 未規(guī)定有效期）（4）要約變?yōu)榉欠ㄒs發(fā)出后，國家實施的新法使要約違法（5）要約人失去履行要約的能力（二）承諾 1. 概念 指受要約人按要約指定的方式，對要內(nèi)容表示同意的一種意思表示，要約一經(jīng)承諾合同即告成立。承諾有效的條件：（1）承諾必須由合法的受要約人作出 合法的受要約人是指受要約人本人及其授權的代理人，其它任何人即使知道要約的內(nèi)容并作出同意的表示，也不是承諾，合同不能成立。（2）承諾必須在有效期內(nèi)進行大陸法依通常情形可期待承諾到達的時間內(nèi)要約規(guī)定有效期要約未規(guī)定有效期英美法承諾應在合理的時間內(nèi)作出公約十八條合理的時間內(nèi)未到無效（3）承諾應是無條件的（必須與要約的

9、內(nèi)容一致）承諾是指承諾人愿意按要約人的條件訂立合同，因此承諾應該是無條件地接受要約的內(nèi)容。附加條件： 美國統(tǒng)一商法典（除規(guī)定不得附加，重大修改拒絕外） 公約十九條：實質、非實質（4）承諾的傳遞方式要正確· 要約中有規(guī)定按規(guī)定辦· 要約中無規(guī)定按要約的傳遞方式· 慣常做法· 比應該用的方法更快的方式2. 承諾的生效時間承諾的生效時間與合同成立的時間聯(lián)系密切口頭形式：立即生效書面形式英美法：投郵主義mail-box rule大陸法：到達主義公約：到達主義、承諾做出前 行為有效3. 承諾的撤回（指承諾生效前撤回）英美法：投郵主義，不能撤回大陸法：到達主義，在要

10、約發(fā)出后，到達要約人前可以撤回公約：22條規(guī)定，如果撤回通知于承諾生效前或同時送達要約人，承諾得予撤回二、當事人訂立合同的能力當事人訂立合同的能力是指哪些人具有訂立合同的能力。一般具有訂立合同能力的人有兩種，自然人和法人1. 自然人訂立合同的能力各國法律對于自然人是否有訂立合同的能力，有不同的規(guī)定，但是基本有兩個共同點：正常的成年人具有訂立合同的能力；未成年人、不正常成年人，法律賦予不同的約束或保護成年的標準各國法律規(guī)定不一：21歲（法）、20歲（瑞士）、19（韓國）、18歲（德、英、中）(1) 中國法律規(guī)定民法通則把公民分為三類:· 有完全民事行為能力的人 成年人（正常） 1618

11、歲（以自己勞動收入為主要生活來源的）· 限制民事行為能力的人 10周歲以上未成年人（可進行與其年齡、智力相當?shù)拿袷禄顒悠渌麘善浞ǘù砣舜砘蛲猓?不能完全辯認自己行為的精神病人· 無民事行為能力的人10周歲以下 完全不能辯認自己行為的精神病人(2) 德國法同中國法大同小異，采取排除法，除去無民事行為能力的人、限制民事行為能力的人均有訂立合同的能力· 無民事行為能力的人7周歲以下處于精神錯亂不能自由決定意志而且按其性質該狀況非暫時者禁治產(chǎn)者（精神病、酒癖、浪費成性有敗家之虞者）· 限制民事行為能力的人7周歲以上未成年人可以訂立合同但不一定有效 代理人

12、追認三種情況有效 成年后自己追認 獨立經(jīng)營業(yè)務者在其經(jīng)營范圍內(nèi)(3) 法國法法國法認為訂約當事人的行為能力是合同有效的必要條件，即有訂約能力合同生效，無訂約能力合同無效。· 無訂約能力的人未解除親權的未成年人法律保護的成年人（官能衰退、揮霍浪費、游手好閑以致貧困者）解除親權是法國法的一項特殊制度未成年人解除親權有兩種情況【因結婚；年滿16歲（父母提出申請無父母由親屬大會同樣處理）】(4)英美法英美法對訂約當事人是否有訂約能力規(guī)定的更具體，三種人有特殊規(guī)定，其余的人都有訂立合同的能力未成年人（原則上無，但成年后自己追認有效，成年后可要求撤銷。原則上返還財物，生活必需除外，成年后二年后沉

13、默=確認）三種人 精神病人（宣告后無效，之前可撤銷）酗酒者（原則上有約束力，但訂立合同時由于酒醉而失去行為能力的可以要求撤銷合同）2. 法人的行為能力法人：是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權利和承擔民事義務，并且依照法定程序成立的法律實體。法人是通過自然人組織起來的，必須通過自然人才能進行活動。公司是經(jīng)濟活動中最常見的法人，各國法律對公司的行為也都做了明確的規(guī)定。必須通過授權的代理人才能訂立合同（代理商，業(yè)務員），合同內(nèi)容不得超出公司章程的規(guī)定。三、對價與約因在法律上考查一項合同是否有效，除了要約與承諾，還要看合同是否有對等條件，即一項合同應該是相互給付的。這種對等條件在英美法中稱

14、之為“對價”，在法國法中稱之為“約因”。（一）英美法的對價 對價是英美法中特有的法律制度，也是英美法中最為晦澀難懂的法律概念之一。 1.對價的定義 對價一詞是從英文中的“Consideration”翻譯過來的，我們把它解釋為：諾言的回報或諾言的代價。多數(shù)國家法律規(guī)定，如果一項合同具有合法的要約和承諾，該合同就具有法律約束力。英美法把合同分為兩類： 簽字蠟封（不需對價） 簡式合同（必須對價）英美法認為對價須具備以下條件：（1）對價必須是合法的。如販賣海洛因的合同，由于作為對價的標的是違法的，因此這種合同無效。（2）對價是待履行或已履行的，不能是過去的對價（3）對價不是等價（4）已存在的義務或法律

15、上的義務不能作為對價（5）對價必須來自受允諾人英美法根據(jù)對價發(fā)生的時間把對價分為三種：待履行的對價允諾在將來履行，如：雙方約定在將來某一時間一手交錢，一手交貨；顧客在商店以記帳或延遲付款方式許諾履行，大多數(shù)合同中存在的都是這種對價。已履行的對價允諾之時或之后，一方的要約或承諾本身已經(jīng)完成了他在合同中的義務。如：一方主動以發(fā)貨的方式發(fā)出要約；懸賞廣告中履行廣告內(nèi)容的一方的行為。過去的對價一方作出允諾之前對方已經(jīng)履行完畢的對價，如：一方見義勇為救了另一方，被救方出于感激允諾支付給救人方一筆酬金，這個救人行為對于允諾來說是過去的對價。· 已履行的對價與過去對價的區(qū)別： 已履行的對價與過去對

16、價的區(qū)別在于是否存在交易磋商，即一方已完成行為的目的是否是為了交換對方允諾的對價。已履行的對價雖然在合同成立時已經(jīng)完成，但其目的是為了換取對方的對價；而過去的對價在其完成時行為人并不存在換取對方對價的目的。 過去的對價不能構成一個有效的對價，原因就在于它沒有經(jīng)過交易磋商。（二）法國法關于約因的規(guī)定法國法無對價而使用約因法國法認為債的約因是指當事人產(chǎn)生該項債務所追求的最接近和最直接的目的例如甲向乙購買汽車：甲為了取得汽車 乙為了取得車款法國民法典規(guī)定“凡無約因的債，基于錯誤約因或不法約因的債都不發(fā)生任何效力”。雙務合同有兩個約因四、合意必須真實締結合同的當事人的意思表示一致時，合同即可成立，但此

17、時的合意必須真實。如當事人因錯誤或者在被欺詐、脅迫等情況下作出有悖于其本意的意思表示，則所訂合同無效或可以撤銷。各國法律對此規(guī)定原則上一致，但有不少細微差別。1. 錯誤因素導致的合意不真實 （輕微錯誤、實質性錯誤） 合同當事人對于構成他們之間交易基礎的事實在認識上發(fā)生了誤會。且只有當這種錯誤嚴重到使雙方真實的合意受到極大的影響，才可能導致合同無效或撤銷的后果： （1）大陸法國家的法律規(guī)定（本質性錯誤） 法國法兩種錯誤合同無效: A關于標的物的性質方面的錯誤 (基本品質substantial quality)B關于涉及與其訂立合同的雙方當事人所產(chǎn)生的錯誤法國法認為·動機上的錯誤原則上不

18、能構成合同無效的原因。德國法德國法強調意思表示“內(nèi)容”的錯誤，而不管該內(nèi)容是涉及合同的標的物的本質、合同的對方當事人還是意思表示的動機。德國法認為下列兩種錯誤都可以產(chǎn)生撤銷合同的后果: u 關于意思表示內(nèi)容的錯誤（如搞錯了對方是誰）u 關于意思表示形式上的錯誤（如把美元誤寫作英鎊）u 德國民法典第119條第2款還規(guī)定:"關于人的資格或物的性質的錯誤，如交易上認為重要者，視為意思表示內(nèi)容的錯誤。"可以根據(jù)意思表示內(nèi)容的錯誤處理。（2）英美法國家的法律規(guī)定英國法英國普通法認為:訂約當事人一方的錯誤，原則上不能影響合同的有效性。只有當該項錯誤導致當事人之間根本沒有達成真正的協(xié)議，

19、或者雖然己經(jīng)達成協(xié)議，但是雙方當事人在合同的某些重大問題上 (vital matters),都存在同樣的錯誤時，才能使合同無效。l 根據(jù)普通法: 錯誤會導致合同自始無效;l 而根據(jù)衡平法，錯誤通常只是導致一方撤銷合同。 下列單方錯誤都不能使合同無效 （1）一方當事人意思表示的錯誤。（2）一方在判斷上發(fā)生差錯。（3）一方當事人對自身的履約能力估計錯誤。（4）在憑說明的買賣中，對說明的含義的理解發(fā)生錯誤 但是，如果某項錯誤導致雙方當事人之間根本沒有達成真正的協(xié)議，則可以使合同無效 美國法 美國法認為，單方面的錯誤原則上不能要求撤銷合同，至于雙方當事人彼此都有錯誤時，亦僅在該項錯誤涉及合同的重要條款

20、、認定合同當事人或合同標的物的存在、性質、數(shù)量或有關交易的其他重大事項時，才可以主張合同無效或者要求撤銷合同。 美國法院在審理涉及錯誤的案件時，如果法院認為難以恢復原狀或不可能恢復原狀時，有錯誤的一方就不能撤銷合。（3）國際慣例-國際商事合同通則· 錯誤的定義：錯誤是指在合同訂立時已經(jīng)存在的事實或法律所做的不正確的假設。· 可以宣告合同無效的情形：· 必須是嚴重錯誤：主要參照主客觀兩個方面的標準進行考量，即在合同訂立時：一個通情達理的人處在與錯誤方相同的情況下，如果他已經(jīng)知道了事實真相時，將根本不可能訂立該合同，或者合同的重要條款（如標的的規(guī)格、質量、價款等）將與

21、原訂條款明顯不同，這種情況下，可以認為錯誤是嚴重的。某些交易中出現(xiàn)的錯誤，通常不視為“嚴重錯誤”，如關于商品價值、服務、對交易的期望值以及動機方面的錯誤。甚至有關對方當事人身份或個人品質方面的認識也如此，除非合同的訂立本身將此作為追求目標。如所提供的服務要求具備特定的個人資格，或貸款是基于借款人的良好信用，而事實上服務提供者不具有這樣的資格，或借款人信用方面有瑕疵· 必須是另一方（非錯誤方）與錯誤方的錯誤有關聯(lián)。A、應該是另一方也犯了相同的錯誤，他作為一個通情達理的人如處在相同的情況下也不會訂立合同，即必須是雙方都犯了相同的錯誤，或存在共同的錯誤。B、錯誤方的錯誤是由另一方當事人造成

22、的。C、另一方當事人知道或應該知道錯誤方的錯誤，卻有悖于公共交易的合理商業(yè)標準，使錯誤方一直處在錯誤狀態(tài)之中。D、在宣告合同無效時，另一方當事人尚未依其對合同的信任行事。（四）中國法· 民法通則第59條“行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷?！焙贤ǖ?4條“下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；”· 所謂的重大誤解，是指對于行為內(nèi)容有重大誤解，包括對行為的性質、對方當事人、標的物品種、質量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思相悖，并造成較大損失。· 法律后

23、果：當事人可以請求人民法院變更或撤銷該合同。當事人請求變更的，人民法院不得撤銷。該權利行使的期限是一年，自當事人知道或應當知道其撤銷事由之日起計算。2.詐欺因素導致的合意不真實 合同中的詐欺是指在雙方訂立合同時，由于一方對另一方蓄意誤導或欺詐，而導致后者認識上的錯誤，在這種基礎上訂立的合同，不存在真實的合意，也沒有實際上協(xié)商一致，各國法律都認為后者（被欺詐方）沒有履行合同的義務撤銷合同或主張合同無效。（1）大陸法 法國民法典第1116條規(guī)定：如當事人一方不實行詐欺手段，他方當事人決不簽訂合同者，此種詐欺構成合同無效的原因。 德國民法典第123條規(guī)定：因被詐欺或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得

24、撤銷其意思表示。（2）英美法英國普通法把不正確說明分為三類：· 欺詐性的不正確說明是指作出不正確說明的當事人自己并不真誠地相信其陳述的真實性，甚至故意作出錯誤的陳述。 受騙方可要求賠償損失，并可撤銷合同或拒絕履行其合同義務。· 疏忽性的不正確說明是指作出不正確說明的當事人真誠地相信其陳述是真實的，但是在陳述中有疏忽。 受騙方既可撤銷合同也可要求索賠，但法官或仲裁員有自由裁量權。· 完全無意的不正確說明是指作出不正確說明的當事人真誠地相信其陳述是真實的，盡管實際上它可能是不真實的。 受騙方可以要求撤銷合同而無權主動要求索賠，但法官或仲裁員同樣有自由裁量權。 （2）英

25、美法美國法將詐欺分為簽字詐欺和締約詐欺。· 簽字詐欺是指詐欺方通過對所簽的合同作不正確的陳述和說明騙取對方簽字。 可能導致合同無效，但法院一般對此持慎重態(tài)度。· 締約詐欺是指在談判過程中，一方以詐欺性的陳述騙取對方的同意。 受害方可以要求金錢賠償，也可宣布合同無效。（3）中國法我國合同法規(guī)定：一方以欺詐手段訂立的合同，損害國家利益的，合同無效。第54條規(guī)定：一方以欺詐手段，使對方在違背真實的意思的情況下訂立合同，受損害方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷合同。（4）通則通則規(guī)定：一方當事人可宣告合同無效，如果其合同的訂立是基于對方當事人欺詐性的陳述，包括欺詐性的語言、做法

26、，或依據(jù)公平交易的合理商業(yè)標準，該對方當事人對應予披露的情況欺詐性地未予披露。3. 脅迫因素存在的合意不真實脅迫是一方當事人（包括第三人）故意的恐嚇、威脅對方當事人（包括近親）的行為當事人在有脅迫或威脅的因素存在的情況下訂立了合同，這種合同如果沒有威脅或脅迫因素存在的正常情況下是不可能訂立的，也就是這種合同的達成的合意是不真實的，各國法律都一致認為，凡在脅迫之下訂立的合同，法律允許受脅迫的一方主張合同無效或撤銷合同。· 脅迫必須具備以下法律要件：有脅迫行為的存在；脅迫人主觀上有脅迫的故意；受脅迫人在脅迫下做出了與其真實意思相悖的意思表示；脅迫是不當?shù)幕蜻`法的。4.顯失公平·

27、 顯失公平是指一方當事人違背誠信原則，利用與另一方當事人的特殊關系或利用其特殊地位以訂立不公平的合同為手段從中謀取額外利益的行為。· 如果這類合同有不公正的地方，即可推定為有“不正當影響”，蒙受不利的一方可以要求撤銷合同。· “特殊關系”主要有父母與子女、律師與當事人、監(jiān)護人與未成年人、醫(yī)生與病人。五、合同的合法性 西方國家允許“合同自治”，但都要求合同必須合法，凡是違反法律、善良風俗、公共秩序的合同一律無效1、違反成文法規(guī)定2、違反公共政策（或違反常情的）有兩種情況構成合同違法：大 陸 法法國:標的、約因不合法德國:法律行為違反法律上的禁止者無效英 美 法違反公共政策的合

28、同不道德的合同違法的合同中國：凡是違反我國法律、行政法規(guī)和損害我國社會公共利益、公共道德等合同，都是無效合同。六、合同應當符合法定形式從法律約束的角度看，合同的形式可以分為二種類型，即要式合同和不要式合同。其目的和作用主要有兩個方面：一是用以作為合同生效的要件，二是用以作為證明合同存在的證據(jù)， 這種合同即使沒有根據(jù)法定的形式訂立，但是合同并非無效，只是不能強制執(zhí)行，在發(fā)生訴訟時，必須以法律規(guī)定的形式（例如書面形式、公證人的證明等）作為合同存在及其內(nèi)容的證據(jù)，而不能只以口頭證言作為證據(jù)。西方社會都采取“不要式原則”(Principle of informality) 并且各國法律對要式合同的側重

29、點各有不同 · 德國法主要側重于作為合同有效成立的要件。 · 法國法偏重于作為證據(jù)要求(例外，不適用于商事合同) · 英美法把合同分為簽字蠟封合同與簡式合同兩種。· 我國合同法采取不要式原則，要式合同為例外。 · 公約和通則對國際買賣合同的形式不加任何限制。第三節(jié) 合同的解釋與履行 一、合同的解釋合同有時表意不清：l 語言與文字沒有充分表示所要表達的意思，l 在訂約時沒有考慮周到，而日后這些事項卻顯得很重要 對此如果雙方當事人發(fā)生爭執(zhí)，法院要對合同進行解釋（constrcution)，以確定雙方當事人的權利與義務。1. 解釋合同的方法與原則解釋

30、合同有兩種方法:· “意思說”(will theory) 強調探求表意人的真實意思 (intention or will)，而不拘泥于文字; · “表示說” “(declarationtheory) 強調以當事人表示出來的意思 (expression or declaration)為依據(jù)。（1）法國法關于合同解釋的規(guī)定 法國法在解釋合同時采用“意思說”原則，強調探求當事人的真意。 （2）德國法關于合同解釋的規(guī)定 德國民法典第133條規(guī)定：“解釋意思表示，應探求其真意，不得拘泥于文字?！?（3）英美法對合同解釋的規(guī)定 英美法在解釋合同時采用“表示說”，強調合同的文詞而不是去探

31、求當事人的主觀意思。 2. 關干對格式條款的解釋實際簽訂合同時有兩種方式：· 各項條款均協(xié)商制定· 事先印就一套文件，具體地規(guī)定了交易雙方的權利與義務，如果對方同意簽字，合同即告成立?！肮餐瑮l件”（general condition）或一般交易條款，附合合同 (contract of adhesion)、標準合同（tandard contract）法律上有兩個問題:（1）它是否能成為合同的一部分，在什么情況下能成為合同內(nèi)容的一部分。（2）如起草者把不應有的負擔加在對方身上，法官否能以違反誠實信用或違反公共秩序等理由，宣布該項合同或其中某項條款無效 作不利于制定該條款的一方當

32、事人的解釋（1）德國法對共同條件的規(guī)定 按照德國法，空運、保險與儲蓄、銀行等行業(yè)擬訂的共同條件必須經(jīng)過有關政府行政部門的批準。 在對共同條件的解釋時，往往作不利于制定該條件的一方當事人的解釋，即采用所謂“含糊條款解釋規(guī)則”。 （2）法國法對共同條件的規(guī)定 法國法院認為如果對方當事人知道有共同條件存在，或者只要加以注意就能知道其內(nèi)容，則該共同條件就成為合同的組成部分. （3）英國法對于共同條件解釋的規(guī)定共同條件已經(jīng)寫進合同文本中，就可以成為合同的組成部分(4）美國法對于共同條件解釋的規(guī)定 必須“引人注目” 對于違反公共政策或“顯失公平”的共同條件，美國法院認為這些共同條件都是無效的。 二、合同的

33、履行各國法普遍認為，合同的履行就是完成合同所要求的行為，或是當事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。 當事人在訂立合同后都有履行合同的義務，如果違反應履行的合同義務，則將根據(jù)不同的情況，承擔相應的法律責任。合同履行的原則1.基本原則（1）全面履行明示和默示義務原則（2）合作原則2.獲得特定結果或盡最大努力義務的合同履行規(guī)則· 獲得特定結果：若某國際商事合同將一方當事人義務規(guī)定為獲得某一特定結果，則該方當事人有義務通過履行獲得此特定結果· 盡最大義務：義務方應履行一個與其具有同等資格、通情達理的人在相同情況下應盡的義務3.有關事項未明確約定的合同履行規(guī)則· 履行的質量義務規(guī)則通則

34、：義務方應使其義務履行的質量達到合理的標準，并且不得低于此情況下的平均水平我國：交易習慣國家標準、行業(yè)標準通常標準或符合合同的特定標準· 履行的價格標準規(guī)則1. 價格或確定價格方法不明確的合同履行規(guī)則2. 由一方當事人定價的合同履行規(guī)則3. 由第三人定價的合同履行規(guī)則4. 規(guī)定了定價參照因素的合同履行規(guī)則· 履行時間的確定規(guī)則大陸法：義務人可以隨時履行，權利人也可以隨時要求義務人履行，但必須給義務人必要的準備時間。我國與此一致英美法：在合同無明確規(guī)定的情況下，權利人只能要求對方當事人在合理的時間內(nèi)履行合同義務。通則與此一致· 履行地點的確定規(guī)則如果合同無相反規(guī)定，

35、付款義務的履行地為權利人的營業(yè)地；其他義務的履行地為義務人的營業(yè)地。· 履行費用的確定規(guī)則當事人無明確約定的，履行費用由義務方承擔。三、合同的變更· 含義：在合同成立之后、尚未履行完畢之前，當事人就合同的內(nèi)容進行修訂和補充。· 特征：1. 合同的主體不改變；2. 合同的變更須經(jīng)當事人協(xié)商一致；3. 合同的變更是對合同內(nèi)容的部分變更。四、合同的轉讓· 含義：由一方當事人將其合同的權利和義務全部或部分轉讓給第三人。· 特征：1. 合同權利的轉讓；2. 合同義務的轉讓；3. 合同權利和義務的概括轉讓。第四節(jié) 合同的消滅與時效一、大陸法各國債的消滅的有

36、關規(guī)定1、清償(payment)即債務人向債權人履行債的內(nèi)容。各國法律都認為，清償是債的消滅的主要原因，當債權人接受債務人的清償時，債的關系即告消滅· 清償產(chǎn)生終止合同的效力，通常要滿足下列條件：1. 清償人應具有清償能力；2. 受領人應有受領清償?shù)哪芰Γ?. 在適當?shù)臅r間清償；4. 在適當?shù)牡攸c清償；5. 按合同要求和內(nèi)容清償。2、提存(deposit) 是指在債務人履行債務時，由于債權人受領遲延，債務人有權把應給付的款項或其它物品寄托于法定的提存所，從而使債的關系歸于消滅的一種行為。辦理提存須具備以下條件（1）債權人無正當理由拒絕受領（2）債權人下落不明（3）債權人死亡未確定繼承

37、人或喪失行為能力未確定監(jiān)護人提存的法律效力 債務人免除責任。風險轉移。費用負擔轉移。 3、抵銷指兩人彼此互負債務，而且債務的種類相同并均已屆清償期，因而雙方均得以其債務與對方的債務在等額的范圍內(nèi)歸于消滅。4、免除指債權人免除債務人的債務，即債權人拋棄其債權，而使債消滅.免除是否需要債務人的同意才能生效，各國法律有不同的規(guī)定。5、混同指債權與債務同屬一個人，即同一個人既是債權人又是債務人，在這種情況下，債的關系已無存在的必要，應歸于消滅。民法上的繼受（自然人死亡）商法上的繼受（公司合并）特定繼受（債權轉讓）混同原因二、英美法有關合同消滅的法例1、合同因雙方當事人的協(xié)議而消滅英美法認為，合同是依照

38、雙方當事人的協(xié)議成立的，因此它也可以按照當事人的協(xié)議而解除，這種解除有兩種情況：一種情況雙方達成的協(xié)議是解除尚未履行的合同，也即雙方都沒有履行各自的義務，雙方處于平等條件，協(xié)議解除合同不需要其他的任何對價條件支持。另一種情況是雙方協(xié)議解除的是其中一方當事人在合同中承擔的義務，這種情況下的協(xié)議需要有對價支持或以特定的形式（簽字蠟封）作成，否則無效，不能強制執(zhí)行。以協(xié)議方式消滅合同的權利義務有以下幾種做法：以新的合同代替原合同更新合同依照合同的自身條件而解除合同棄權2、合同因履行而消滅（是主要方式）3、合同因違約而消滅4、依法規(guī)使合同歸于消滅(1)合并 指原合同并入另一種新合同而使合同失效。(2)

39、破產(chǎn)根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，如果破產(chǎn)人宣布破產(chǎn)后，經(jīng)過破產(chǎn)清理程序，取得了法院的解除命令，破產(chǎn)人即可以解除一切債務與責任。(3)擅自修改合同如果一方當事人擅自對書面合同修改，對方即可解除責任，但這種修改必須是以下幾種情況：未經(jīng)對方同意，擅自對書面合同進行修改由其中一方當事人或由持有該書面合同的人對其進行修改，而且這種修改是對當事人有利的對合同的重要部分做了修改三、訴訟時效1.時效的概念 時效是指根據(jù)法律的規(guī)定，在一定時間內(nèi)，由于一定的事實狀態(tài)的繼續(xù)存在，從而引起民事法律關系的消滅或發(fā)生的一種法律制度。特征或條件 事實狀態(tài)存在 持續(xù)時間 法律效果時效制度的作用 保持穩(wěn)定 避免舉證困難時效消滅的效力 權

40、力本身消滅 訴權消滅大陸法系取得時效和消滅時效，英美法國家只有訴訟時效2. 各國法律關于時效期間的規(guī)定特別時效法國：課酬、宿費飲食費：6個月英國：簡式合同6年，簽字蠟封合同12年，人身傷害3年美國：各州不一，口頭56年；書面10年；買賣合同4年3. 訴訟時效的起算、中止、中斷與延長（1）起算： 履行期到臨債務人不履行義務時開始計； 未規(guī)定履行期，合同成立時起； 侵權行為發(fā)生時起。（2）中止 由于發(fā)生不以人的意志為轉移的事由阻礙了向法院起訴法律允許中止，事由消滅后時效繼續(xù)。 一般是最后幾個月內(nèi)如德國，日本3)訴訟時效的中斷訴訟時效中斷是指在訴訟時效進行中，如果發(fā)生了法律規(guī)定的情況以前經(jīng)過的時效不

41、算，情況結束后訴訟時效重新開始計算。時效中斷的三種情況起訴承認部分履行向債務人請求能否產(chǎn)生時效中斷多數(shù)國家認為不可以日本、瑞士可以(4) 時效的延長或縮短有些國家認為訴訟時效是強制性的不可以延長或縮短如瑞士有些國家認為不可延長可以縮短如德國、美國第五節(jié) 合同的違約與救濟一、違約的概念(breach of contract) 是指合同一方當事人由于某種原因，完全沒有履行其合同義務或沒有全部履行其合同義務的行為。 如果由于出現(xiàn)了不可抗力事故，造成違約，違約一方可以不負違約責任。正常情況下的違約，違約方應負責任。 英美法與大陸法在如何構成違約上主要在二個方面上存在差異：關于過失責任的原則和催告問題。

42、1. 關于過失責任的原則· 羅馬債務法有兩項責任原則：過失和故意· 大陸法國家以過失責任作為民事責任的一項基本原則。· 英美法國家認為只要允諾人沒有履行其合同義務即使沒有任何過錯也構成違約必須承擔違約的后果。2. 關于催告· 催告：是大陸法的一種制度。債權人必須向債務人提出崔告，才能使債務人承擔遲延給付的責任，也就是說催告是債權人就遲延給付請求損害賠償?shù)谋匾獥l件。· 催告的作用： (1)自催告生效之日起，不履約的風險完全由違約一方承擔。(2)債權人有權就不履行合同請求法律上的救濟。(3)從送達催告之日起開始計算損害賠償及其利息· 催告

43、的形式：自行、法警二、違約的形式1. 大陸法國家關于違約形式的規(guī)定德國民法典把違約區(qū)分兩類：給付不能、給付遲延（1）給付不能 是指債務人由于種種原因，不可能履行其合同的義務，不是指有可能履行而不去履行。 自始不能指在合同成立時，該合同即不可能履行。如果一方當事人訂約時已經(jīng)知道或可得而知該合同的標的是不可能履行的，則對于信任合同有效而蒙受損害的對方當事人應負損害賠償責任。嗣后不能是指合同在成立時是有可能履行的,但合同訂立后出現(xiàn)了阻礙合同履行的因素，而導致合同不能履行。德國法對嗣后不能的處理，要看債務人有無過錯而定：非因債務人的過失而引起的給付不能債務人不承擔履行合同的責任。由于債務人的過失而引起

44、給付不能要承擔損害賠償（部分損害賠償問題） 不可歸責于任何一方而引起的給付不能雙方當事人均無過失均可以免除其義務。（2）給付遲延是指債務已屆履行期，而且是可能履行的，但債務人沒有按期履行其合同義務。給付遲延非債務人過失（債務人不負遲延責任）因債務人過失（債務人自受崔告時起應負遲延責任）2. 英美法國家關于違約形式的規(guī)定英國法將違約區(qū)分為兩種情況：違反條件、違反擔保。（1）違反條件 英國法把合同中主要條款稱為“條件”，如果當事人違反了“條件”，即違反了合同的主要條款，對方有權要求解除合同，并可要求賠償損失。 “條件”是雙方當事人在合同中訂立的重要的、帶根本性（vital or essential

45、）的條款，而不是次要的、從屬于合同的主要目的的條款。在買賣合同中，有關履約的時間、貨物的品質及數(shù)量等項條款，都屬于合同的條件，但合同中有關支付條款的規(guī)定一般不作為合同的條件論處。(2)違反擔保指違反合同中的次要條款。受損害一方不能解除合同，只能請求損害賠償。擔保也分為明示擔保和默示擔保。(3)違反中間性條款： 對于違反中間性條款，除非其后果嚴重，使守約方不能獲得應有的利益，否則不能解除合同。(4) 預期違約（提前違約） 指一方當事人在合同規(guī)定的履行期到來之前，即明確表示屆時將不履行合同。 這種表示可以用行為或言詞文字表示一方提前違約時，對方可以解除合同，并立即要求給予損害賠償，而不必等到履行期

46、到來。對方也可以拒絕接受對方的提前違約，認為合同仍然有效，等到合同履行期屆滿時，再采取行動，但這種情況下，它必須承擔情況變化的風險。（例如租船合同英俄戰(zhàn)爭）(5) 履行不可能· 訂約時合同即不可能履行（相當于大陸法的“自始不能”）· 合同訂立后的履行不能（相當于大陸法的“嗣后不能”）美國在違約形式上分為輕微違約和重大違約。3. 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約將違約形式分為根本違約和非根本違約根本違約： 指一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不預知，而且同樣一個通情達理的人牌相同

47、情況時也沒有理由會預知會發(fā)生這種結果。對于根本違約，買方可以采取以下救濟方法： 1、買方可以要求賣方交付替代物 2、買方可以撤銷合同并可請求賠償損失非根本違約：根據(jù)公約合同當事人的違約行為除構成根本違約外都屬于非根本違約。無論根本違約還是非根本違約，只要當事人一方違反合同時，受害一方都有權要求損害賠償，而且即使受害一方采取了其它補救方法。公約對于提前違約也作了明確規(guī)定一種情況是在訂立合同后，當事人一方鑒于對方履行合同的能力或信用有嚴重缺陷，或者從對方在準備履行合同或履行合同的行為中，看出對方顯然將不履行其大部分重要義務時，可以終止履行其義務。另一種情況，合同期屆滿以前，明顯看出一方當事人將根本

48、違反合同，另一方當事人可以撤銷合同。 “顯然”違約可從兩點上看出：第一、對方的言論或行為已構成否認合同有效；第二、由于出現(xiàn)了某種客觀事實，使對方屆時不可能履行合同三、違約的救濟方法救濟方法是指一個人的合法權利被他人損害時，法律上給予的補償方法。各國法律對于違約行為規(guī)定不同，相應的救濟方法也有差別，具體方法如下： 1. 實際履行（specific performance)一方當事人違約時，為了保護受害一方當事人應得的利益，而要求雙方當事人按合同實際履行各自的義務實際履行有兩層含義：一是指債權人要求債務人按合同規(guī)定履行合同；另一個是指債權人向法院提起實際履行之訴，由國家機關強制債務人按照合同規(guī)定實際履行。 世界各國都認為實際履行是一種違約的救濟方法，但大陸法國家與英美法國家又有不同情況：大陸法：實際履行是一種主要的救濟方法英美法：