阿里合伙人制度

1、阿里合伙人制度2014 年9月19日，隨之在紐交所登陸， 阿里巴巴（以下 簡稱“阿里”）終于完成其舉世矚目的上市歷程，從香港轉(zhuǎn) 戰(zhàn)美國，圍繞其合伙人制度的爭議也終于塵埃落定。根據(jù)其 于5月7日向美國證券交易委員會（以下簡稱“美國證監(jiān)會”） 提交的IPO招股說明書（以下簡稱“招股書”）及其他公開披 露的信息，阿里維持 15年之久并在2010年正式確立的阿里 合伙人制度揭開了神秘的面紗。一、阿里合伙人制度的法律內(nèi)容阿里的合伙人制度又稱為湖畔合伙人制度（英文翻譯為“ Lakeside Partners ” ），該名稱源自15年前馬云等創(chuàng)始人創(chuàng)建阿里的地點一一湖畔花園。阿里的創(chuàng)始人自1999年起便以合

2、伙人原則管理運(yùn)營阿里，并于2010年正式確立合伙人制度，取名湖畔合伙人。仔細(xì)閱讀阿里合伙人制度的內(nèi)容，我們不難發(fā)現(xiàn)其主旨 是通過制度安排，以掌握公司控制權(quán)為手段保證核心創(chuàng)始人 和管理層的權(quán)益并傳承他們所代表的企業(yè)文化。然而，與其 他在美上市的公司做法不同，阿里沒有采取雙重股權(quán)制度實 現(xiàn)管理層控制上市公司，而是通過設(shè)立一層特殊權(quán)力機(jī)構(gòu)以 對抗其他股東的權(quán)利并穩(wěn)定創(chuàng)始人和管理層現(xiàn)有的控制權(quán)， 這層機(jī)構(gòu)就是阿里合伙人。因此，阿里合伙人雖然使用了合伙人這一名稱，卻與合伙企業(yè)法等法律規(guī)范定義的合伙 人存在本質(zhì)上的區(qū)別。根據(jù)2014年5月阿里向美國證監(jiān)會遞交的招股書，當(dāng) 時阿里合伙人共計 28名；而后阿里

3、于2014年6月更新了招 股書，阿里合伙人減至 27名，其中22人來自管理團(tuán)隊，4 人來自阿里小微金融服務(wù)集團(tuán)(其中兩人兼任阿里和阿里小微金融服務(wù)集團(tuán)的管理職務(wù))，1人來自菜鳥網(wǎng)絡(luò)科技有限公 司;2014年9月，阿里合伙人再次調(diào)整，新增3名合伙人，總?cè)藬?shù)增至30人(合伙人信息詳見附錄)。阿里合伙人制度 并未固定人數(shù)，名額將隨著成員變動而改變且無上限，除馬 云和蔡崇信為永久合伙人外，其余合伙人的地位與其任職有 關(guān)，一旦離職則退出合伙人關(guān)系。根據(jù)阿里的招股書、公司 章程及其他公開資料，阿里合伙人制度的主要規(guī)定如下：1、合伙人的資格要求：(1)合伙人必須在阿里服務(wù)滿 5 年;(2)合伙人必須持有公司

4、股份，且有限售要求；(3)由在任合伙人向合伙人委員會提名推薦，并由合伙人委員會審核同 意其參加選舉；(4)在一人一票的基礎(chǔ)上，超過75%的合伙人投票同意其加入，合伙人的選舉和罷免無需經(jīng)過股東大會審 議或通過。此外，成為合伙人還要符合兩個彈性標(biāo)準(zhǔn)：對公 司發(fā)展有積極貢獻(xiàn)；及，高度認(rèn)同公司文化，愿意為公司使 命、愿景和價值觀竭盡全力。2、 合伙人的提名權(quán)和任命權(quán)：(1)合伙人擁有提名董事 的權(quán)利;(2)合伙人提名的董事占董事會人數(shù)一半以上，因任 何原因董事會成員中由合伙人提名或任命的董事不足半數(shù)時，合伙人有權(quán)任命額外的董事以確保其半數(shù)以上董事控制 權(quán);(3)如果股東不同意選舉合伙人提名的董事的，合

5、伙人可 以任命新的臨時董事，直至下一年度股東大會；(4)如果董事因任何原因離職，合伙人有權(quán)任命臨時董事以填補(bǔ)空缺，直 至下一年度股東大會。阿里合伙人的提名權(quán)和任命權(quán)可視作 阿里創(chuàng)始人及管理層與大股東協(xié)商的結(jié)果，通過這一機(jī)制的 設(shè)定，阿里合伙人擁有了超越其他股東的董事提名權(quán)和任免 權(quán)，控制了董事人選，進(jìn)而決定了公司的經(jīng)營運(yùn)作。3、合伙人的獎金分配權(quán)：阿里每年會向包括公司合伙 人在內(nèi)的公司管理層發(fā)放獎金，阿里在招股書中強(qiáng)調(diào)，該獎 金屬于稅前列支事項。這意味著合伙人的獎金分配權(quán)將區(qū)別 于股東分紅權(quán)，股東分紅是從稅后利潤中予以分配，而合伙 人的獎金分配將作為管理費(fèi)用處理。4、 合伙人委員會的構(gòu)成和職權(quán)

6、：合伙人委員會共5名委員，負(fù)責(zé)：(1)審核新合伙人的提名并安排其選舉事宜；(2)推薦并提名董事人選；(3)將薪酬委員會分配給合伙人的年 度現(xiàn)金紅利分配給非執(zhí)行職務(wù)的合伙人。委員會委員實施差 額選舉，任期3年，可連選連任。合伙人委員會是阿里合伙 人架構(gòu)中最核心的部門，把握著合伙人的審核及選舉事宜。為確保阿里合伙人制度的長期性和穩(wěn)定性，阿里還制定（作出）了以下規(guī)則和安排：1、從規(guī)則上增加合伙人制度變更的難度阿里合伙人制度變更需通過董事批注和股東表決兩重 批準(zhǔn)：從董事層面看，任何對于阿里合伙協(xié)議中關(guān)于合伙人 關(guān)系的宗旨及阿里合伙人董事提名權(quán)的修訂必須經(jīng)過多數(shù) 董事的批注，且該等董事應(yīng)為紐交所公司管理

7、規(guī)則303A中規(guī)定的獨立董事，對于合伙協(xié)議中有關(guān)提名董事程序的修改 則須取得獨立董事的一致同意 ；從股東層面看，根據(jù)上市后 修訂的公司章程，修改阿里合伙人的提名權(quán)和公司章程中的 相關(guān)條款，必須獲得出席股東大會的股東所持表決票數(shù)95%以上同意方可通過。2、與大股東協(xié)議鞏固合伙人控制權(quán)阿里合伙人與軟銀、雅虎達(dá)成了一整套表決權(quán)拘束協(xié)議 以進(jìn)一步鞏固合伙人對公司的控制權(quán)。根據(jù)阿里的招股書， 上市公司董事會共 9名成員，阿里合伙人有權(quán)提名簡單多數(shù) （即5人），如軟銀持有阿里15%及以上的股份，軟銀有權(quán)提 名1名董事，其余的3名董事由董事會提名委員會提名，前述提名董事將在股東大會上由簡單多數(shù)選舉產(chǎn)生。根據(jù)

8、前述 表決權(quán)拘束協(xié)議，阿里合伙人、軟銀和雅虎將在股東大會上 以投票互相支持的方式，確保阿里合伙人不僅能夠控制董事 會，而且能夠基本控制股東大會的投票結(jié)果。協(xié)議約定：(1)軟銀承諾在股東大會上投票支持阿里合伙人提名的董事當(dāng) 選，未經(jīng)馬云及蔡祟信同意，軟銀不會投票反對阿里合伙人 的董事提名；(2)軟銀將其持有的不低于阿里30%的普通股投票權(quán)置于投票信托管理之下，并受馬云和蔡祟信支配。鑒于 軟銀有一名董事的提名權(quán)，因此馬云和蔡崇信將在股東大會 上用其所擁有和支配的投票權(quán)支持軟銀提名的董事當(dāng)選；及，(3)雅虎將動用其投票權(quán)支持阿里合伙人和軟銀提名的 董事當(dāng)選。二、阿里合伙人制度的意義及法律分析1、阿里

9、選擇合伙人制度的長遠(yuǎn)意義一一企業(yè)發(fā)展和文化阿里的合伙人制度原型來自兩家金融商事企業(yè)一一投 行高盛和咨詢公司麥肯錫，這兩家企業(yè)均采取合伙人的治理 架構(gòu)。馬云認(rèn)為這一制度保證了高盛和麥肯錫穩(wěn)定快速的發(fā) 展和獨立自主的文化。馬云等創(chuàng)始人的理念是仿效高盛和麥 肯錫的模式，將管理層分為三個梯度以推進(jìn)公司運(yùn)作：新進(jìn) 人員負(fù)責(zé)具體執(zhí)行，中層負(fù)責(zé)戰(zhàn)略管理，創(chuàng)始人主要關(guān)注人 才選拔和企業(yè)發(fā)展方向。根據(jù)該梯度設(shè)計及對應(yīng)職責(zé)，必須 存在一種機(jī)制以確保創(chuàng)始人和管理層被賦予相應(yīng)的公司控 制力，這就是阿里合伙人制度的靈感和動因。為解釋這一目 的，馬云于2013年9月10日發(fā)出了一封致全體員工的公開 信，信中稱合伙人制度的

10、目的在于通過公司運(yùn)營實現(xiàn)使命傳 承，以使阿里從一個有組織的商業(yè)公司變成一個有生態(tài)思想 的社會企業(yè)；控制這家公司的人，必須是堅守和傳承阿里使 命文化的合伙人。合伙人選任制度設(shè)計本身也反映了阿里有意識地貫徹 著以合伙人治理為核心的統(tǒng)一且發(fā)展的企業(yè)文化。如，合伙 人每年選舉制度既填補(bǔ)了因現(xiàn)任合伙人轉(zhuǎn)股或離職等原因 可能造成的職務(wù)空缺，又為推動公司及時應(yīng)變、業(yè)務(wù)拓展和 長期發(fā)展提供了人事更新的基礎(chǔ)和渠道；又如，合伙人人數(shù) 不設(shè)上限，使得合伙人機(jī)構(gòu)的擴(kuò)張能力與公司發(fā)展同步，打 通重要員工的上升通道，激發(fā)管理層工作熱情；再如，候選人經(jīng)過在任合伙人推薦、合伙人委員會審核及75%的合伙人投票贊成后方可就任新合

11、伙人的選任程序協(xié)調(diào)了部分合伙 人與整個合伙人團(tuán)隊可能產(chǎn)生的矛盾沖突，在任合伙人的推 薦可以使人才發(fā)現(xiàn)不局限于某幾位合伙人的視野范圍，確保 未來發(fā)展的新鮮血液來自公司的各方各面，合伙人委員會的 審核不僅反映了對合伙人資格的要求，而且通過對彈性標(biāo)準(zhǔn) 的判斷也體現(xiàn)了核心合伙人對候選人的認(rèn)知及價值傾向，確保新任合伙人與核心合伙人利益的一致性，而絕對多數(shù)通過 制度可以避免因新合伙人的加入所引起的合伙人內(nèi)部矛盾 糾紛，穩(wěn)定并鞏固了合伙人之間的信任及協(xié)作；還如，合伙人選舉時一人一票的投票制度，反映了合伙人之間的平等 性，選舉權(quán)不與股份等因素掛鉤使得阿里合伙人制度更具人 合性的特征。此外，對于合伙人任職期間的

12、持股和限制轉(zhuǎn)股 數(shù)額的要求可以實現(xiàn)合伙人利益與公司利益的綁定，以減少 合伙人的道德風(fēng)險和代理成本。2、阿里選擇合伙人制度的直接意義一一保證控制權(quán)阿里合伙人制度最直接和最現(xiàn)實的作用是強(qiáng)化并鞏固 創(chuàng)始人及管理層對公司的控制。阿里創(chuàng)始人的持股數(shù)量已隨 著阿里的持續(xù)融資及上市被逐步稀釋，根據(jù)招股書顯示，目 前軟銀為阿里的最大股東，持有7.97億股，持股比例為34.4%，其中4.66億股為軟銀直接持有，1500萬股由軟銀下 屬的SBBM Corporation 持有，3.16億股由軟銀下屬的 SB China Holdings Pte Ltd.持有。第二大股東為雅虎，持股5.24億股，占比22.6%。在

13、上述兩大股東之后才是董事局主 席馬云，持股數(shù)量為2.06億股，占比8.9%;董事局執(zhí)行副主 席蔡崇信持股8350萬股，占比3.6%;阿里CEO陸兆禧、COO 張勇等高管持股比例均未超過1%從股份分布比例上看，阿里創(chuàng)始人及管理層所持股份合計不超過13.5%，遠(yuǎn)不及雅虎所持有的股份數(shù)額，更不能與軟銀相提并論，僅憑借持股難 以對公司繼續(xù)實施控制，因此通過公司架構(gòu)設(shè)計以獲取超過 其股份比例的控制權(quán)則至關(guān)重要。根據(jù)公司法理論及公司治理的研究結(jié)果，對于股份有限 公司，其資合性特點使其區(qū)別于以人合性為主要特征的有限 責(zé)任公司和合伙企業(yè)，如果說人合性的經(jīng)營實體追求股東的 權(quán)利和意志，那么在資合性實體中，董事會

14、則具有十分顯著 的地位，董事會作為公司具體經(jīng)營運(yùn)作的決策中心和管控 者，決定著公司的發(fā)展路徑和總體規(guī)劃，而以CEO總經(jīng)理等為首的高級管理層則對董事會負(fù)責(zé)，向董事會報告工作。 因此，董事會作為公司治理的重要部門，直接控制著公司本 身，股東則依賴于行使投票權(quán)、知情權(quán)等權(quán)利或采取“用腳 投票”的方式改變或影響董事會，借以實現(xiàn)間接控制公司的 效果。在以董事會為中心的公司治理模式下，控制董事會即 意味著控制了公司。控制董事會最主要的方式是取得董事的提名權(quán)和任命 權(quán)，安排自己的代言人進(jìn)入董事會以管控公司。從實然的角 度看，阿里合伙人制度確立了如下兩層措施：首先，制度規(guī) 定阿里合伙人享有董事會半數(shù)以上董事的

15、提名權(quán)，且在被否 決的情況下可以重新提名己方董事，從而確保了其能夠控制 多數(shù)新任董事候選人，構(gòu)成了限制其他股東權(quán)利的第一道屏障;其次，一旦創(chuàng)始人和管理層與其他股東（特別是大股東） 的矛盾加劇，其他股東可能反復(fù)動用其投票權(quán)在股東大會上 否決合伙人提名的董事，因此制度賦予合伙人任命臨時董事 的權(quán)力，即無論股東是否同意，合伙人提名的董事都將進(jìn)入 董事會以保證其超過半數(shù)的控制權(quán)。通過這一制度設(shè)計，股 東的否決權(quán)實際已被架空，股東大會董事選舉的意義實質(zhì)上 僅是安排股東代表作為少數(shù)董事參與董事會運(yùn)作，合伙人成 功地通過控制董事會的方式取得了公司控制權(quán)；然而從應(yīng)然的角度看，不少人質(zhì)疑這樣的制度安排違背了同股

16、同權(quán)和資 本多數(shù)決的原則，因為按照一般公司法理論，狹義的公司治 理目標(biāo)即是實現(xiàn)股東財富最大化，董事的提名權(quán)理論上屬于 每個股東（為了避免股東人數(shù)眾多及分散性影響所導(dǎo)致的董 事提名頻繁及混亂問題，不少國家的公司法對提名董事的股 東的單一或合計持股比例作出了限制），而董事的選任無論是直線投票制還是累積投票制，其實質(zhì)都是股東資本多數(shù)決 的結(jié)果。顯而易見，阿里合伙人制度所保障的僅是小股東 阿里創(chuàng)始人及管理層的權(quán)益，違背了上述原則。既然阿 里合伙人制度顛覆了一般公司法理論，因此該制度如要得以 長期穩(wěn)定地執(zhí)行，必須通過某種方式將該制度固定下來，對 此，阿里采取的措施是將創(chuàng)始人及管理層與大股東間達(dá)成的 關(guān)于

17、董事提名和任命的方案寫入公司章程，且協(xié)議中提名權(quán) 的修改和公司章程中相關(guān)條款的修訂應(yīng)分別經(jīng)多數(shù)董事的 批注和股東大會絕對多數(shù)票通過 （95%以上），通過公司章程 的形式直接對阿里合伙人賦權(quán)。這一措施的另一好處是，無 論今后其他股東及其持股比例如何變動，只要阿里合伙人持 有最低比例的公司股份，則合伙人的權(quán)利將不會旁落。其實， 阿里香港上市的矛盾焦點就在于香港聯(lián)交所和香港證券及 期貨事務(wù)監(jiān)察委員會（以下簡稱“香港證監(jiān)會”）對于阿里合 伙人制度中關(guān)于董事提名權(quán)和任命權(quán)的規(guī)定以及相關(guān)措施 的接受程度，下文將對此進(jìn)行專門評述。當(dāng)然，阿里管理層也可以通過其他方式實現(xiàn)創(chuàng)始人和管 理層對董事會的控制（如雙重股

18、權(quán)制度等），但之所以采取阿 里合伙人這一具有創(chuàng)新性的制度，還有其他方面的考量，本 文第三點第二小點將對此做進(jìn)一步分析。三、阿里赴美上市的制度分析1、阿里、香港聯(lián)交所和美國紐交所的博弈眾所周知，香港證監(jiān)會拒絕接受阿里合伙人制度的“強(qiáng) 硬態(tài)度”是迫使阿里放棄回歸港股計劃的重要原因，然而阿 里與香港聯(lián)交所的博弈卻并非如此簡單。從阿里的初衷來 看，由于其B2B業(yè)務(wù)曾在香港上市，熟悉香港的交易規(guī)則， 同時美國證券市場對于公司上市后的監(jiān)管及信息披露要求 相對嚴(yán)格，且少數(shù)股東的集體訴訟頻繁，所以阿里會優(yōu)選香 港上市。從阿里和香港聯(lián)交所、香港證監(jiān)會的溝通過程來看，聯(lián)交所亦有過接受阿里合伙人制度的意向，然而由于

19、觸犯同 股同權(quán)原則，阿里能否在香港順利上市的關(guān)鍵取決于其監(jiān)管 者一一香港證監(jiān)會的態(tài)度，因此即使阿里和聯(lián)交所達(dá)成協(xié) 議，也難以說服香港證監(jiān)會。事實上，香港證監(jiān)會以及香港 聯(lián)交所的股東香港交易及結(jié)算有限公司曾就阿里合伙人在 上市后繼續(xù)提名多數(shù)董事及任命臨時董事的提案陷入過爭 議，討論的結(jié)果是上述結(jié)構(gòu)將為其持股合伙人提供控制董事 會的權(quán)力，違反了聯(lián)交所主板上市規(guī)則第8.11條的要求，使得合伙人股份所附帶的投票權(quán)利與其于繳足股款時所應(yīng) 有的股本權(quán)益不成比例，從而違背了香港法律遵循的公司股 東“一股一票”的同股同權(quán)制度，并可能削弱法律的嚴(yán)肅性 及香港資本市場的形象。在此情形下，香港聯(lián)交所與阿里于 201

20、3年9月終止了上市談判。 盡管在此前后，香港聯(lián)交所的 不少人士建議改變現(xiàn)行規(guī)則，但上述建議未能在阿里赴美上 市前取得實質(zhì)性進(jìn)展。顯而易見的是，香港證券市場的監(jiān)管 態(tài)度和政策也無法在短時間內(nèi)迅速完成調(diào)整，但受制于阿里 所面臨的市場情況及協(xié)議安排，阿里無法繼續(xù)在談判無果的 情況下繼續(xù)等待。與此形成鮮明對照的是，阿里希望保留合伙人制度的要 求在2013年10月得到美國紐交所的書面確認(rèn)，合伙人制度 本身不會成為其赴美上市的法律障礙。2、香港、美國資本市場的法律規(guī)定及與阿里合伙人制 度的比較分析如上所述，阿里選擇在美國上市的原因系其合伙人制度 不被香港證監(jiān)會認(rèn)可。然而在倡導(dǎo)公司治理透明、股東意思 自治的

21、美國，由于歷史原因和公司治理理念的不同，認(rèn)可了 雙重或多重股權(quán)制度，也為阿里的合伙人制度打開了資本市 場的大門。我們對香港和美國兩地關(guān)于雙重股權(quán)及/或阿里合伙人制度的特殊規(guī)定簡要分析如下：香港費(fèi)本市場美國資本市場M里合伙人制屢與兩地規(guī)則出金不允許同股不聞權(quán)的制度， 咆括颶靈股權(quán)我欽其他方式 好留對公司的擔(dān)制權(quán)“根據(jù) 聯(lián)交所主壯市規(guī)am 1 柔的規(guī)定.SrSiS人的般中 不得包括下SS股份.詼等股 冊擬附帶的投票權(quán)利與算于 綢足股款時所應(yīng)有的股本杈 益星不成比例的1 *廿平術(shù)信息不對稱影響，外部 股余的權(quán)利優(yōu)先干公司創(chuàng)始 人或管理層的權(quán)力1 *松強(qiáng)調(diào)股東平箒堅持同股同 權(quán).每股股份權(quán)刑譽(yù)平股怕依

22、岀資比例而罡靠金 司章程.告司法等“標(biāo)推契 釣”來規(guī)范權(quán)利與義務(wù)，股 家逼過在布場上交易股黑實 痕岀隹頭曹理層段有凌駕于臉 東之上的權(quán)力*上審公司只能釆納以股份為 基礎(chǔ)的公司治理欖式*丄創(chuàng)始人、股東字有機(jī)制設(shè)定的彈 性空間，有機(jī)會控制公気形成 創(chuàng)始人管理晝與外輙資人的 利益交換.創(chuàng)這部分投資人或經(jīng) 理人保幫長期控制權(quán)的機(jī)會、3股價折扣機(jī)制累補(bǔ)償外部投資 人權(quán)禾懶失的對價* *4襪少創(chuàng)蛤人和管理層趣fa芟 諭的影響.保持管理團(tuán)隊的程 定島探障公司形成的文化理念 得以保持、延績和發(fā)SL *控股股東身份明確在梧股書中* 隨時間推彳弟種股數(shù)豪下障1 -卜根拆JOBS法棗1乩創(chuàng)撕類公司 兔干制備聯(lián)弗審計

23、規(guī)定的財務(wù) 報告，無需提交季度報告、畫托 書亦無需棣黑他上市公司一般 公開翩制度，真有一定的隱鹼 性 阿里合伙人制度亦有傳球阿里 已經(jīng)形成的企業(yè)文化的作用， 推動企業(yè)在蘇軌道上悵期發(fā) 農(nóng)從這點上看*阿里的雲(yún)來 勻美國資本幣場的制度柏符1 從制度本身看*阿里合伙人制 度能鞏固創(chuàng)始人和管理層艮疔 公司的控制權(quán)化解大股東基 于披票權(quán)所事有的進(jìn)公司管 理人的能力，井在一定程度上 限制且岀售公司的機(jī)會.這點 能丸美國組交所接納.但難以 說服香港證監(jiān)會1 *J合伙人的童事會咸員握名權(quán)和 任命臨時蘆事的權(quán)利與美國現(xiàn) 行的XX1W制度m丸但與 香港現(xiàn)行的公司條例和上市規(guī) 則不稱 *4合伙人的選任存在彈性空間

24、其選舉理由、條件豹過程不完 全透明，香港證監(jiān)會難以支持 該等操作.2從上述分析不難發(fā)現(xiàn)，阿里的合伙人制度屬于美國證監(jiān)會和紐交所的接受范圍，與雙重股權(quán)制度亦存在相似之處， 但阿里不采用雙重股權(quán)制而創(chuàng)新阿里合伙人制度，我們理解 有如下幾方面的原因和考量：(1) 彈性指標(biāo)的靈活優(yōu)勢。雙重或多重股權(quán)制度相對明 確地限定了享有特種股票權(quán)益的主體范圍，股票所附投票權(quán) 等權(quán)益的比例等，而“合伙人”制度則存在彈性，成為合伙 人量化指標(biāo)只有工作 5年以上并持有公司股份兩個要求，而 其他所謂的“具備優(yōu)秀的領(lǐng)導(dǎo)能力，高度認(rèn)同公司文化，并 且對公司發(fā)展有積極性貢獻(xiàn)，愿意為公司文化和使命傳承竭 盡全力”的規(guī)定更多的是一

25、個相對模糊和籠統(tǒng)的提法，為選 舉和任命新合伙人預(yù)留了靈活把握的空間。(2) 反稀釋效果更強(qiáng)。盡管雙重股權(quán)制度賦予特種股票持有人更多的投票權(quán)，但這種投票權(quán)數(shù)量依然與其所持的特 種股股份數(shù)量掛鉤，只是在比例上大于普通股的配比。相反，阿里合伙人制度則斬斷了這種聯(lián)系，只要合伙人持有公司股份，則其投票權(quán)不受任何股份數(shù)額的影響，消除了股份稀釋 的威脅，便于創(chuàng)始人和管理層更長期穩(wěn)定地控制公司。(3) 獲得額外的獎金激勵。雙重股權(quán)制度賦予特種股持 有人更多的投票權(quán)，但該等股東并不因此就享有超越其所持 股份的紅利分配權(quán)，換言之，即特種股股東并不能獲得比按 同比例持股的普通股股東更多的分紅收益，除非章程或協(xié)議 中

26、作出相反的規(guī)定。但根據(jù)阿里合伙人制度，阿里每年會向 包括合伙人在內(nèi)的公司管理層發(fā)放獎金，并作為稅前列支事 項處理(在管理費(fèi)用科目中計提)。(4) 避免法學(xué)界對于雙重股權(quán)制度的詬病。這里分為兩 個層面，從雙重股權(quán)制度本身來看，代表同一資本額度的股 份被人為地分割成了兩種或者多種類型，并被賦予了不同的 權(quán)利，造成資本和權(quán)利的分離，這與公眾公司資合性的特征 矛盾，造成股東地位的不平等；從雙重股權(quán)的現(xiàn)實狀況來看， 雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)在資本市場的解讀已傾向于為保護(hù)創(chuàng)始人或 管理層，抑或是管理層與私募投資者的利益，通過在公開發(fā) 行股份并上市前的計劃安排或妥協(xié)，以犧牲公開市場投資者 股東權(quán)益為代價，形成的股份權(quán)益

27、分級安排。公開市場投資 者往往處于不利的地位，由于股東權(quán)益特別是投票權(quán)的限 制，其能選擇的反對方式通常只是用腳投票。這也被很多國 家或地區(qū)的證券市場視為對股東的差別歧視，是不平等的表 現(xiàn)，因而不予采納。故在形式上，阿里巴巴通過合伙人制度 的設(shè)計可以避免被直接歸入雙重股權(quán)的境地，便于通過合伙 人制度進(jìn)行權(quán)利分配及實現(xiàn)企業(yè)文化的推廣和傳承。3、加速阿里赴美上市的其他推手如本文注釋11中所述，回購雅虎所持有的阿里股份的 時間壓力或許也是阿里決定加速赴美上市的原因之一。雅虎 的持股變化及阿里的股份回購安排有如下幾個重要時點： (1)2005年時阿里股權(quán)的分布狀況為雅虎 39%軟銀29.3%， 馬云等管

28、理層合計 31.7% ;(2) 2011年，銀湖、俄羅斯 DST Global、云鋒基金、淡馬錫等基金向阿里聯(lián)合投資20億美 元；(3)阿里和雅虎在2012年5月達(dá)成協(xié)議，阿里以 63億美元現(xiàn)金和不超過8億美元的新增優(yōu)先股，回購雅虎持有的阿 里一半股份，約20%同年，阿里從香港退市，并完成相關(guān) 的股份回購，回購資金來源于以中投、博裕資本、中信資本、國開金融所組成的投資團(tuán)提供的資本；(4)2012年5月的協(xié)議同時約定，如果阿里在 2015年12月前進(jìn)行首次公開募股， 阿里有權(quán)在IPO時回購雅虎持有的剩余股份的一半，即10%左右。雙方同時約定維持董事會 2 : 1 : 1(阿里、雅虎、軟銀) 的比

29、例；(5)2013 年10月，雅虎與阿里更新了回購股份的協(xié) 議安排，將原先雅虎承諾在IPO時優(yōu)先出售給阿里的最高股份限額由原定的2.615億股減少到2.08億股，即在阿里上 市后，雅虎將維持約13%勺股份;(6)根據(jù)雅虎于7月份披露 的2014年度第二季度財務(wù)報告，雅虎和阿里已簽署回購協(xié) 議的第三次補(bǔ)充協(xié)議，協(xié)議約定在IPO結(jié)束后，阿里從雅虎優(yōu)先受讓的股票數(shù)量從之前的2.08億股減少到1.4億股。從阿里管理層和雅虎的回購交易安排中，我們可以發(fā)現(xiàn) 雙方對本次IPO都給予非常的重視和期待：從雅虎的角度看， 阿里上市后雅虎所持有的阿里股份已大幅升值，未來可以在 美國二級市場上以更高的價格套現(xiàn)，這對于

30、雅虎的資產(chǎn)收 益、流動性增加和財務(wù)報表的改善具有重大意義；從阿里的角度看，盡快完成IPO不僅能大幅擴(kuò)充資本實力以應(yīng)對國內(nèi) 互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的并購擴(kuò)張浪潮，強(qiáng)化公司的領(lǐng)先地位并提升影 響力，同時IPO亦能確保協(xié)議所約定的股份回購順利實現(xiàn)， 并藉此為創(chuàng)始人和管理層取得更多的控制權(quán)，以鞏固阿里合 伙人制度。作為一個雙贏的結(jié)局，阿里赴美上市也就有了更 多的助力和推手。四、阿里合伙人制度對于國內(nèi)企業(yè)的借鑒意義按照中國資本市場目前的法律法規(guī)，除因股權(quán)分置改革 形成的流通股與非流通股差異外，對于一般的上市公司股票 實行同股同權(quán)制度（優(yōu)先股及限售期內(nèi)的股份除外 ）。因此， 境內(nèi)上市公司采用阿里合伙人的治理模式存在障

31、礙。但是， 對于未上市企業(yè)而言，則應(yīng)當(dāng)分兩種情況討論。對于有限責(zé)任公司：（1）從董事的提名權(quán)和選舉程序看，公司法未對有限責(zé)任公司的董事提名權(quán)作出規(guī)定，因此 通常由公司章程直接規(guī)范，實踐中這一提名往往是股東間協(xié) 商的結(jié)果。根據(jù)公司法第 37條第1款第（二）項，股東 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事，同時公司法第42條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此，我們可以發(fā)現(xiàn)盡管公司 法將選舉和更換非職工代表擔(dān)任的董事的權(quán)利按照出資比 例分配給了股東，但其但書規(guī)定設(shè)定了例外情形，即股東可 以約定不按照出資比例行使選舉和更換董事的權(quán)利，并將其 寫入公司章程。因此，在以增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式引入投資人 時，創(chuàng)始人可以通過如下方式借鑒阿里合伙人制度：（a）設(shè)定一個類似合伙人的組織，該組織享有絕大多數(shù)董事的提名 權(quán)，但不享有選舉和更換董事的權(quán)利；(b)創(chuàng)始人與投資人約定由創(chuàng)始人享有絕大多數(shù)或全部(如投資人同意該等安排) 董事的選擇更換權(quán)，即固定兩方在董事會中的董事席位比 例;(c)將上述機(jī)制和約定寫入公司章程，并獲得股東會通 過。(2)從收益分配看，根據(jù)公司法第 34條規(guī)定，股東 按照實繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時，股東有權(quán) 優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資；但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不