課堂教學(xué)實(shí)施方案

1、課 堂 教 學(xué) 實(shí) 施 方 案第 1 次課授課時(shí)間： 2011-9-6 教學(xué)時(shí)間分配：復(fù)習(xí)舊課 10 分鐘 講授新課 90 分鐘教學(xué)方法簡(jiǎn)介（此部分主要填寫(xiě)教師對(duì)一些新的教學(xué)方法的嘗試，有則填，無(wú)則不填）課 題：第一章 刑事訴訟法概述教學(xué)方案：第一節(jié) 刑事訴訟法的概念 一、訴訟“訴訟”一詞，含義十分豐富。許慎撰說(shuō)文解字稱(chēng)，“訴，告也”，“訟，爭(zhēng)也”。也就是說(shuō)，“訟”是告訴、告發(fā)、控告之意；“訟”是爭(zhēng)論、爭(zhēng)辯、言之于公之意，即把爭(zhēng)議或糾紛提交官府，在官府爭(zhēng)辯是非曲直。因此在中文里，訴訟的基本含義是經(jīng)原告的告訴、告發(fā)或控告，由國(guó)家的權(quán)威機(jī)構(gòu)（官府）解決原、被告的爭(zhēng)議或糾紛。在外國(guó)，尤其在英語(yǔ)中，“

2、訴訟”有多種詞語(yǔ)表達(dá)方式。與中文對(duì)應(yīng)的“訴訟”概念代表一種解決社會(huì)沖突的法律機(jī)制，是國(guó)家司法機(jī)關(guān)在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法定程序解決各種成為案件（個(gè)案）的社會(huì)越軌、權(quán)利爭(zhēng)議和糾紛即社會(huì)沖突的活動(dòng)。從“訴訟”的含義我們可以看出訴訟作為一種解決社會(huì)沖突的機(jī)制，一種專(zhuān)門(mén)性法律活動(dòng)，它具有如下一些特征是：（一）訴訟產(chǎn)生于社會(huì)沖突。法社會(huì)學(xué)家羅術(shù)·科特威爾在其所著法律社會(huì)學(xué)中提出一個(gè)關(guān)于訴訟的定義：訴訟是當(dāng)某個(gè)個(gè)人或者一個(gè)群體或組織心有不滿(mǎn)，提出了請(qǐng)求，而他的要求又遭到拒絕后所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。也就是說(shuō)，當(dāng)社會(huì)關(guān)系中的不同主體基于不同的利益要求而發(fā)生沖突，這種沖突不能或不宜以自行和

3、解、第三者調(diào)解甚至國(guó)家管理機(jī)關(guān)的行政性處理方式解決，需要交付法律解決機(jī)制作出法律評(píng)判時(shí)，就產(chǎn)生了訴訟。可以看出，從混沌初開(kāi)，原始先民步入歷史的舞臺(tái)，到當(dāng)今各國(guó)儲(chǔ)存的核武器足以把整個(gè)人類(lèi)毀滅數(shù)十次的現(xiàn)代社會(huì)，主要出現(xiàn)了兩種有關(guān)社會(huì)沖突的解決方式：一種是由沖突的當(dāng)事者各方自行解決，另一種則是由第三者如國(guó)家來(lái)處理。前者盛行于原始社會(huì)，后者則是文明社會(huì)產(chǎn)生以來(lái)的主導(dǎo)性糾紛解決方式。人類(lèi)社會(huì)早期，初民們生活在一種原始自由、平等且沒(méi)有一個(gè)公共權(quán)力使大家懾服的環(huán)境中，私力救濟(jì)、血親復(fù)仇是當(dāng)時(shí)社會(huì)的貫行解決方式，暴力等于司法，以武力對(duì)抗武力，以暴力還擊暴力，構(gòu)成了當(dāng)時(shí)解決爭(zhēng)端的自然景觀。美國(guó)著名法人類(lèi)學(xué)家ea

4、霍貝爾教授講述的發(fā)生在科柏愛(ài)基斯摩人中的一個(gè)真實(shí)的案例可能會(huì)增加一些我們的感性認(rèn)識(shí)。1905年，奈特斯林繆特人的一隊(duì)夫婦和他們3個(gè)長(zhǎng)達(dá)成人的兒子搬到阿西亞格繆特人的區(qū)域居住。在這幾個(gè)兒子中，老大娶了一個(gè)阿西亞格繆特人的姑娘。一個(gè)當(dāng)?shù)厝诵Q(chēng)：他將定期與這個(gè)女子發(fā)生性關(guān)系。這位做丈夫的不員默認(rèn)這種事，但他又沒(méi)有強(qiáng)壯到足以制止這一挑釁行為，結(jié)果，他用矛刺死了自己的妻子，以使他人不得染指于他妻子。立刻，這位丈夫被他的岳父及其親信抓住殺害了。為了保護(hù)他的哥哥，奈特斯林繆特家的老二在前來(lái)報(bào)仇的他哥哥的岳父背后，用矛將其刺殺，那時(shí)他自己也受了重傷。阿西亞格繆特人研究了這一情況，認(rèn)為最明智的辦法就是將奈家斬草

5、除根，以防止復(fù)仇流血事件的再度發(fā)生。奈家的老三預(yù)感到大難臨頭，便只身溜走了，但他的父親卻在劫難逃，最終被殺害。當(dāng)然，個(gè)人之間的嚴(yán)重沖突通過(guò)宿諸于武力或互相殘殺自行解決的方式之盛行，很大程度上是由于原始社會(huì)仍停留在生存競(jìng)爭(zhēng)的社會(huì)發(fā)長(zhǎng)階段。沒(méi)有一個(gè)凌駕于氏族或部落個(gè)群體之上的公共權(quán)威來(lái)調(diào)處社會(huì)糾紛。當(dāng)歷史的車(chē)輪滾滾向前，駛?cè)胍粋€(gè)更高的社會(huì)發(fā)展軌道之后，一個(gè)凌駕于社會(huì)各群體之上公共權(quán)威國(guó)家破土而出，壟斷了武力，并以第三者的身份介入了社會(huì)沖突的解決過(guò)程。（二）訴訟是一種“三方組合” 法學(xué)家查比羅認(rèn)為，可以“三方組合”的概念，即其中發(fā)生沖突的兩方要求第三方解決他們的爭(zhēng)執(zhí)，作為理解訴訟任務(wù)的出發(fā)點(diǎn)，在這種

6、“三方組合”中，原、被告在法律上處于平等的地位，而法官居于其間，踞于其上，作為權(quán)威的仲裁者解決他們的爭(zhēng)議和沖突。應(yīng)當(dāng)看到，所謂“三方組合”，是指訴訟的基本結(jié)構(gòu)，在訴訟方式的實(shí)際運(yùn)行過(guò)程中，這種結(jié)構(gòu)為適應(yīng)社會(huì)沖突和訴訟爭(zhēng)議的實(shí)際狀況可能發(fā)生一些變形。如刑事公訴案件中以被害人為訴訟當(dāng)事人，在民事案件中將有獨(dú)立利益的其他人列為訴訟的第三人，在這樣的情況下，實(shí)際的爭(zhēng)議者就不限于兩方。但三方組合仍然是訴訟的基本結(jié)構(gòu)并決定基本的訴訟關(guān)系和訴訟運(yùn)行方式。（三）訴訟是一套法定的程序。訴訟的一個(gè)基本特點(diǎn)是其規(guī)范性，這種規(guī)范性表現(xiàn)在：其一，訴訟請(qǐng)求必須符合法律規(guī)范。法學(xué)家理查德·萊姆佩特將“訴訟”定義為

7、“涉及兩方（或兩方以上）當(dāng)事人的爭(zhēng)議，每一方各自提出一個(gè)特殊的請(qǐng)求：一個(gè)合乎規(guī)范的權(quán)利請(qǐng)求?！狈弦?guī)范是指訴訟請(qǐng)求的根據(jù)必須在法律上合理的，而請(qǐng)求本身（如判刑、罰金及恢復(fù)原狀等等）也是規(guī)范所允許的；同時(shí)，訴訟的進(jìn)行必須符合法律規(guī)范，訴訟必須按照預(yù)先確立的法律程序進(jìn)行，而不能由法官和當(dāng)事人隨心所欲、恣意妄為，這種法制要求，是訴訟作為一個(gè)重要的社會(huì)沖突解決方式所具有的形式正義和能夠被當(dāng)事人及社會(huì)認(rèn)可的基本根據(jù)之一；并且，訴訟裁決的根據(jù)必須是法律規(guī)范，與立法相抵觸或未由立法與司法所認(rèn)可的情理或道德規(guī)則不能作為解決沖突的根據(jù)，否則這種訴訟解決就喪失了合法性和權(quán)威性。（四）訴訟是一個(gè)運(yùn)作過(guò)程。“三方組合

8、”是對(duì)訴訟的靜態(tài)分析，但訴訟既是一種結(jié)構(gòu)，又是運(yùn)作過(guò)程。英文中可以譯為“訴訟”的process一詞的原始含義，是發(fā)展和向前運(yùn)動(dòng)的意思，作為“訴訟“使用時(shí)，也是指一個(gè)案件的發(fā)展過(guò)程。這個(gè)過(guò)程包括訴訟的準(zhǔn)備-當(dāng)事人的事實(shí)調(diào)查，提起訴訟，在法院的爭(zhēng)議，法院的審理和裁決，因不服而上訴，上級(jí)法院的裁決等。其中包含調(diào)查與辯論，事實(shí)問(wèn)題與法律問(wèn)題的爭(zhēng)議、對(duì)抗、妥協(xié)與裁決等多種要素。要素構(gòu)成的復(fù)雜性和程序化處理方式以及時(shí)間上的延續(xù)性，使得訴訟具有一定的成本，而這種成本構(gòu)成和訴訟裁決的權(quán)威性，使訴訟往往成為一個(gè)社會(huì)最終解決沖突的手段。（五）訴訟是一種“公力救濟(jì)”的有效方式。在一個(gè)社會(huì)，不同主體之間的爭(zhēng)議和糾紛可

9、能以多種方式解決。自行解決與和解是最常見(jiàn)的方式，對(duì)于被損害權(quán)益的恢復(fù)和補(bǔ)償而言，這是采取的不動(dòng)用公共權(quán)力的“私力救濟(jì)“。在“私立救濟(jì)”力所不能及時(shí)，還可能采用調(diào)解與仲裁形式，其特點(diǎn)在于為解決沖突的居間者（第三者）出現(xiàn)。該第三者的任務(wù)在于勸導(dǎo)沖突雙方消除對(duì)抗，提出爭(zhēng)議權(quán)益的處置和補(bǔ)償而文豪 是采取的不動(dòng)用公共權(quán)力的“私力救濟(jì)”。在“私力救濟(jì)”力所不能及時(shí)，還可能采用調(diào)解與仲裁形式，其特點(diǎn)在于為解決沖突的居間者（第三者）的出現(xiàn)。該第三者的任務(wù)在于勸導(dǎo)沖突雙方消除對(duì)抗， 提出爭(zhēng)議權(quán)益的處置和補(bǔ)償辦法，或?qū)ζ渥鞒霾脹Q。但調(diào)解的基礎(chǔ)是爭(zhēng)議雙方的自由意志，仲裁通常也是以爭(zhēng)議雙方事前的約定為前提的。而訴訟則

10、意味著對(duì)國(guó)家意志及法律權(quán)威的確認(rèn)應(yīng)當(dāng)看到，以訴訟這種強(qiáng)制性、權(quán)威性的手段實(shí)施“公力救濟(jì)”，一方面是由于私力救濟(jì)的力所不及，另一方面也是由于維護(hù)統(tǒng)治秩序的需要。因?yàn)樯鐣?huì)沖突的適當(dāng)解決不僅關(guān)系個(gè)體權(quán)益，而且關(guān)系統(tǒng)治秩序和整體利益，因此必須由國(guó)家介入，以國(guó)家強(qiáng)制力進(jìn)行處置。公共權(quán)力的使用以及程序公正的保障，往往使訴訟成為最有效的一種合法的沖突解決手段。訴訟是一種重要的法律機(jī)制和社會(huì)沖突處理機(jī)制。以訴訟的方式，由訴訟機(jī)關(guān)來(lái)解決社會(huì)沖突問(wèn)題的主張和實(shí)際做法，在訴訟法理上被稱(chēng)為“訴訟主義”。*訴訟的基本要素 1、案件事實(shí)； 2、當(dāng)事人，即通常所說(shuō)的原告和被告； 3、司法機(jī)關(guān)； 4、程序和規(guī)則。二、刑事訴訟

11、及其特征由于法律所解決的社會(huì)沖突具有不同的性質(zhì)，訴訟被劃分為不同的形式，如刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟等。每一種訴訟形式，除了具有訴訟的共同本質(zhì)外，還具有這種類(lèi)型訴訟所特有的性質(zhì)，即此類(lèi)訴訟的特質(zhì)。刑事訴訟的概念有廣義和狹義之分。狹義的，即嚴(yán)格意義上的刑事訴訟，僅指起訴至審判的訴訟程序。起訴即訴訟的提起，從而產(chǎn)生指控、辯護(hù)和裁判“三方組合”的訴訟法律關(guān)系，而訴訟進(jìn)行也只能存在于這三種性質(zhì)各異的職能相互作用與推動(dòng)之中，訴訟由法院審理和判決（包括上訴審和監(jiān)督審審判）得到解決，爾后的執(zhí)行程序則是一行政性的非訟程序，其任務(wù)是為實(shí)現(xiàn)裁判的內(nèi)容，此時(shí)被告的資格已經(jīng)消失，而且三方訴訟法律關(guān)系已不存在。在起訴

12、前的偵查程序，只是訴訟程序的準(zhǔn)備階段，也是具有行政性的非訟程序，由于訴訟主體尚未確定，并未發(fā)生訴訟法律關(guān)系。廣義的，或稱(chēng)擴(kuò)大意義上的刑事訴訟，指國(guó)家為實(shí)現(xiàn)刑罰權(quán)所實(shí)施的全部具有訴訟意義的行為。其程序可分為偵查、起訴、審判、執(zhí)行四個(gè)階段。認(rèn)為偵查是決定應(yīng)否起訴的前提和基礎(chǔ)，執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)裁判內(nèi)容達(dá)到訴訟目的的最后保障。廣義說(shuō)為一般法律模式和常用的理論模式。因此偵查程序和執(zhí)行程序也納入刑事訴訟法的調(diào)整范圍和刑事訴訟法學(xué)的研究對(duì)象，尤其是偵查程序中的強(qiáng)制性措施，更是刑事訴訟法嚴(yán)格規(guī)范的對(duì)象。但在特定情況下，特別在強(qiáng)制“三方組合”的法律關(guān)系時(shí)，也使用狹義的刑事訴訟概念。刑事訴訟，是以追究犯罪者刑事責(zé)任為使

13、命的訴訟形式，它既具有各類(lèi)訴訟的共同本質(zhì)，又具有刑事訴訟的特質(zhì)。其主要特征是：（一）刑事訴訟是國(guó)家機(jī)關(guān)行使國(guó)家刑罰權(quán)的活動(dòng)。國(guó)家的刑罰權(quán)，產(chǎn)生于抑制社會(huì)越軌行為維護(hù)正常統(tǒng)治秩序的國(guó)家基本職能。刑事訴訟，不是單純尋求個(gè)體權(quán)益的救濟(jì)，而是為了公正的處罰和有效的矯正，從而維護(hù)社會(huì)的正常秩序。刑事訴訟要解決的中心問(wèn)題，是被告人的行為是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)否處以刑罰，以及處以何種刑罰的問(wèn)題。這一特征使它在訴訟形式及程序上與其他訴訟相比有著重大區(qū)別。（二）刑事訴訟中國(guó)家權(quán)力的動(dòng)用具有主動(dòng)性、普遍性和深刻性的特點(diǎn)。所謂主動(dòng)性，是指刑事訴訟通常采取國(guó)家調(diào)查（偵查）和國(guó)家公訴的方式主動(dòng)發(fā)動(dòng)，從而區(qū)別于民事和行政訴訟是

14、由有關(guān)的社會(huì)個(gè)體發(fā)動(dòng)；所謂普遍性，是指在一般情況下，從案件調(diào)查-訴訟準(zhǔn)備，到提起訴訟，再到裁決和執(zhí)行，都是國(guó)家權(quán)力行使的過(guò)程，而且在訴訟的每一階段，都可能涉及國(guó)家權(quán)力的廣泛使用；所謂深刻性，表現(xiàn)在國(guó)家權(quán)力的行使不是停留在訴訟的表面，而是深入其中，尤其表現(xiàn)在國(guó)家強(qiáng)制力量的使用，包括對(duì)人的強(qiáng)制-監(jiān)視居住、拘留、逮捕等；對(duì)物的強(qiáng)制-扣押、搜查、強(qiáng)制性檢查等。因此可以說(shuō)，國(guó)家權(quán)力尤其是國(guó)家強(qiáng)制力量的廣泛使用，是刑事訴訟最重要的特征之一，而刑事訴訟的這一特征，則是基于它的特殊性質(zhì)和任務(wù)的要求。但是法律雖然賦予執(zhí)法和司法機(jī)關(guān)為完成刑事訴訟任務(wù)所必需的權(quán)力，同時(shí)也必須對(duì)執(zhí)法、司法機(jī)關(guān)權(quán)力行使的限度加以確定，

15、否則容易導(dǎo)致權(quán)力的濫用并損害訴訟中的個(gè)體權(quán)利，尤其是犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，從而損害訴訟的公正性。（三）刑事訴訟是在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下采用訴訟的方式進(jìn)行的活動(dòng)。刑事事訴訟不是司法機(jī)關(guān)單方面的行為，而是必須有訴訟當(dāng)事人（刑事被告、附帶民事原告和被告，在我國(guó)還包括刑事被害人）和訴訟參與人（如證人、鑒定人、翻譯人員等）的參與。這些參與者在訴訟中具有主體的資格。為了保證犯罪追究程序的公正，刑事訴訟必須按照訴訟的規(guī)律原則和制度，如根據(jù)“三方組合”結(jié)構(gòu)，確認(rèn)訴訟雙方的主體地位和平等權(quán)利；確認(rèn)裁決者中立、獨(dú)立，只服從法律；采用兼聽(tīng)各方意見(jiàn)而且具有可監(jiān)督性的公開(kāi)聽(tīng)證程序；訴訟具有辯論性等等。

16、（四）刑事訴訟必須嚴(yán)格依照法定的程序進(jìn)行。規(guī)范性是訴訟的一般特性，而刑事訴訟以懲罰犯罪分子和保障無(wú)罪的人不受刑事追究為目的，不僅涉及國(guó)家的穩(wěn)定和社會(huì)的秩序，而且關(guān)系到公民人身、財(cái)產(chǎn)等重大權(quán)益。由于訴訟涉及的利益的重大以及訴訟針對(duì)的社會(huì)沖突的尖銳性，依法進(jìn)行訴訟具有更為突出的意義。而前述司法機(jī)關(guān)權(quán)力界限的確定、當(dāng)事人和其他訴訟具有更為突出的意義。而前述司法機(jī)關(guān)權(quán)力界限的確定、當(dāng)事人和其他訴訟參與人合法權(quán)利的保證，都需要法定程序的合理設(shè)定和嚴(yán)格執(zhí)行。這就要求司法機(jī)關(guān)不僅必須依照刑法規(guī)定正確評(píng)斷被告人行為的性質(zhì)，同時(shí)必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序制度實(shí)施訴訟行為，以保證案件得到及時(shí)、正確的處理。當(dāng)事人和

17、其他訴訟參與人同樣必須根據(jù)法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，采用法律規(guī)定的方式，遵照法律規(guī)定的手續(xù)進(jìn)行訴訟活動(dòng)。三、刑事訴訟法的概念和內(nèi)容（一）刑事訴訟法的概念刑事訴訟法是指國(guó)家制定或認(rèn)可的調(diào)整刑事訴訟活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱(chēng)。它調(diào)整的對(duì)象是公、檢、法機(jī)關(guān)在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，揭露、證實(shí)、懲罰犯罪的活動(dòng)。在我國(guó)，刑事訴訟法也有狹義和廣義的區(qū)分。狹義的刑事訴訟法單指國(guó)家制定的刑事訴訟法典。廣義的刑事訴訟法，則指包括刑事訴訟法典在內(nèi)的一切法律、法規(guī)、司法解釋中關(guān)于刑事訴訟活動(dòng)的法律規(guī)范的總和。例如我國(guó)的人民法院組織法、人民檢察院組織法、律師法、未成人保護(hù)法、監(jiān)獄法和其他法律法規(guī)中關(guān)于刑事訴訟的法律規(guī)范

18、，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于刑事訴訟法的司法解釋。國(guó)務(wù)院的有關(guān)法規(guī)，公安部、司法部為具體運(yùn)用刑事訴訟法制定的行政規(guī)章等，都是廣義的刑事訴訟法所涵蓋的內(nèi)容。刑事訴訟法是指國(guó)家確認(rèn)的，規(guī)范執(zhí)法、司法機(jī)關(guān)和訴訟參與人訴訟行為的法律、行政法規(guī)、司法解釋、判例和有關(guān)國(guó)際條約。其中，判例作為刑事訴訟法的法律淵源，只存在于實(shí)行判例法的國(guó)家，在我國(guó)，判例原則上不具有法律效力。（二）它的內(nèi)容是指刑事訴訟的任務(wù)、基本原則與制度，公、檢、法機(jī)關(guān)在刑事訴訟中的職權(quán)和相互關(guān)系，當(dāng)事人及其他訴訟參與人的權(quán)利、義務(wù)，以及如何進(jìn)行刑事訴訟的具體程序等。刑事訴訟法的基本內(nèi)容包括：對(duì)犯罪和犯罪嫌疑人進(jìn)行偵查尤其采用強(qiáng)制性措施

19、的方式和程序，對(duì)刑事案件進(jìn)行起訴和審判的方式和程序，對(duì)一審判決有異議而提出上訴或抗訴以及第二審審判的程序，對(duì)已決犯執(zhí)行刑罰的程序等。刑事訴訟的核心問(wèn)題是證據(jù)問(wèn)題，因此證據(jù)搜集、運(yùn)用和判斷的程序與規(guī)則，也屬于刑事訴訟法的范圍，并在關(guān)于偵查、起訴和審判的程序中作出具體的規(guī)定。此外，刑事訴訟的指導(dǎo)思想和任務(wù)，司法機(jī)關(guān)辦理刑事案件的職責(zé)范圍和相互關(guān)系，訴訟參與人的范圍及其權(quán)利義務(wù)，進(jìn)行刑事訴訟活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守的原則和制度等，在刑事訴訟法典中，也要作出原則性的規(guī)定。如我國(guó)刑事訴訟法就規(guī)定了這些內(nèi)容。（三）刑事訴訟法的淵源是指刑事訴訟法律規(guī)范的存在形式。我國(guó)刑事訴訟法的淵源包括：1.憲法。憲法規(guī)定了我國(guó)的社會(huì)

20、制度、經(jīng)濟(jì)制度、政治制度、國(guó)家機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)原則、公民的基本權(quán)利和義務(wù)等重要內(nèi)容，是國(guó)家的根本大法，具有最高的法律效力，也是制定一切法律的根據(jù)，它是其他法律、法規(guī)賴(lài)以產(chǎn)生、存在、發(fā)展和變更的基礎(chǔ)和前提條件，是一個(gè)國(guó)家法律制度的基石，是公民權(quán)利的保障書(shū)，是依法治國(guó)的前提和基礎(chǔ)。刑事訴訟法是根據(jù)憲法制定的。憲法規(guī)定了許多與刑事訴訟直接相關(guān)的原則和制度，這些規(guī)定是刑事訴訟法的重要淵源。同樣，刑事訴訟法的制定和修改，也必須以憲法為根據(jù)。通過(guò)制定刑事訴訟法，將憲法中有關(guān)刑事訴訟程序的抽象的法律規(guī)范變?yōu)榭刹僮鞯?、具體的刑事訴訟法的法律條文，使憲法精神得到具體化。我國(guó)刑事訴訟法第1條明確規(guī)定，根據(jù)憲法，制定本

21、法。憲法中規(guī)定的如國(guó)家維護(hù)社會(huì)秩序，鎮(zhèn)壓叛國(guó)和其他危害國(guó)家安全的犯罪活動(dòng)，制裁危害社會(huì)治安、破壞社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)和其他犯罪活動(dòng)，懲辦和改造犯罪分子(第28條)、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)(第125條)等內(nèi)容，都在刑事訴訟中得到了體現(xiàn)。在現(xiàn)代法治國(guó)家，刑事訴訟法被稱(chēng)作“憲法的適用法”、“應(yīng)用憲法”，“國(guó)家基本法之測(cè)震器”，刑事訴訟中的人權(quán)保障被提升到憲法的高度。在我國(guó)，這方面的研究比較薄弱，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)從憲法、憲政的高度來(lái)關(guān)注刑事訴訟、關(guān)注刑事司法。2.刑事訴訟法典。我國(guó)刑事訴訟法典是中華人民共和國(guó)刑事訴訟法(以下簡(jiǎn)稱(chēng)刑事訴訟法)，于1979年7月1日由第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過(guò)、1980年1月1日起

22、施行，并經(jīng)1996年3月17日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議修正、1997年1月1日起施行。它是我國(guó)刑事訴訟法的主要法律淵源。3.有關(guān)法律規(guī)定。指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的有關(guān)刑事訴訟的法律規(guī)定。具體分為兩類(lèi)：一類(lèi)是全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律中涉及刑事訴訟的規(guī)定，如中華人民共和國(guó)刑法、中華人民共和國(guó)人民法院組織法、中華人民共和國(guó)人民檢察院組織法、中華人民共和國(guó)國(guó)家安全法、中華人民共和國(guó)監(jiān)獄法、中華人民共和國(guó)法官法、中華人民共和國(guó)檢察官法、中華人民共和國(guó)律師法、中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法、中華人民共和國(guó)預(yù)防未成年人犯罪法等。另一類(lèi)是全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)就刑事

23、訴訟有關(guān)問(wèn)題所作的專(zhuān)門(mén)規(guī)定，如1983年9月2日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過(guò)的關(guān)于國(guó)家安全機(jī)關(guān)行使公安機(jī)關(guān)的偵查、拘留、預(yù)審和執(zhí)行逮捕的職權(quán)的決定等。4.有關(guān)法律解釋。一是司法解釋?zhuān)缸罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院就審判工作和檢察工作中如何具體運(yùn)用刑事訴訟法所作的解釋、通知、批復(fù)等。其中最重要的有：1998年1月19日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部、全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)法制工作委員會(huì)關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問(wèn)題的規(guī)定(以下簡(jiǎn)稱(chēng)六機(jī)關(guān)規(guī)定)，1998年6月29日最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)刑事訴訟法若干問(wèn)題的解釋(以下簡(jiǎn)稱(chēng)最高人民法院解釋)，1999年

24、1月18日最高人民檢察院人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(以下簡(jiǎn)稱(chēng)最高人民檢察院規(guī)則)等。二是行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章中關(guān)于具體執(zhí)行刑事訴訟法的規(guī)定，如1998年4月20日公安部公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定(以下簡(jiǎn)稱(chēng)公安部規(guī)定)等。5.地方性法規(guī)。指地方人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)頒布的地方性法規(guī)中關(guān)于刑事訴訟程序的規(guī)定。6.國(guó)際公約、條約。我國(guó)政府在1990年對(duì)聯(lián)合國(guó)禁止酷刑委員會(huì)明確表示： “條約一旦對(duì)中國(guó)有效，在中國(guó)便有法律效力，中國(guó)便有義務(wù)去施行該條約?！蔽覈?guó)簽署、批準(zhǔn)加人的國(guó)際公約中，許多規(guī)定了包括權(quán)利平等，司法救濟(jì)，生命權(quán)的程序保障，禁止酷刑或施以其他殘忍的、不人道的或侮辱性的待遇或刑罰，人身自由和

25、安全的程序保障，獨(dú)立、公正審判，無(wú)罪推定，反對(duì)強(qiáng)迫自證其罪，一事不重審，辯護(hù)權(quán)的保障和對(duì)未成年人的特別保障等，其基本精神是在國(guó)家追究犯罪者刑事責(zé)任的過(guò)程中，防止國(guó)家濫用權(quán)力，保障人權(quán)，實(shí)現(xiàn)司法公正。另外，我國(guó)簽署、批準(zhǔn)加入的聯(lián)合國(guó)打擊跨國(guó)有組織犯罪公約和聯(lián)合國(guó)反腐敗公約，也涉及諸多刑事程序與證據(jù)問(wèn)題。（四）刑事訴訟法的效力1、刑事訴訟法的空間效力；2、刑事訴訟法的對(duì)人效力；3、刑事訴訟法的時(shí)間效力。（1）刑事訴訟法的失效時(shí)間：a、被國(guó)家機(jī)關(guān)明確宣布廢止；b、為自然失效。（2）刑事訴訟法的溯及力，指現(xiàn)行刑事訴訟法是否適用發(fā)生效力之前發(fā)生的刑事犯罪案件。由于刑事訴訟法規(guī)定的是如何辦案的程序問(wèn)題，不

26、是規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任輕重的實(shí)體問(wèn)題，因而刑事訴訟法具有溯及力，即不論辦理的刑事案件是刑事訴訟法生效前或生效后的，現(xiàn)行刑事訴訟法一律適用。第二節(jié) 刑事訴訟法與相鄰部門(mén)法的關(guān)系一、刑事訴訟法與刑法的關(guān)系1、傳統(tǒng)關(guān)系說(shuō)刑事訴訟法與刑法的關(guān)系是刑事程序法與刑事實(shí)體法的關(guān)系，是形式與內(nèi)容、手段與目的、方法與任務(wù)的關(guān)系，是相互依存，相輔相成，缺一不可的關(guān)系。傳統(tǒng)關(guān)系說(shuō)有著程序工具主義的傾向，視刑事訴訟程序?yàn)閷?shí)現(xiàn)刑法的工具，強(qiáng)調(diào)刑法與刑事訴訟法的主從關(guān)系。2、現(xiàn)代關(guān)系說(shuō) “從主論”，也稱(chēng)“階位論”，認(rèn)為程序法先于實(shí)體法產(chǎn)生。法律首先是從程序法發(fā)展起來(lái)的，后來(lái)采用實(shí)體法。從邏輯上說(shuō)，實(shí)體法作為下位

27、階梯的法，而實(shí)現(xiàn)實(shí)體法的訴訟法則屬于上位階梯的法。 “同等論”認(rèn)為實(shí)體法和程序法之間的關(guān)系是同等關(guān)系。程序具有獨(dú)立于“工具”價(jià)值之外的其他“獨(dú)立價(jià)值”，如體現(xiàn)了當(dāng)事人的人格尊嚴(yán)，使理性具有了外部形象等。刑事訴訟法與刑法的關(guān)系是實(shí)體法與程序法之間的關(guān)系。二者均屬于刑事法律，共同以懲罰犯罪、保護(hù)人民、維護(hù)社會(huì)秩序?yàn)槟康摹Ｋ鼈兪亲肪亢蛻土P犯罪這一國(guó)家活動(dòng)的目的和手段、內(nèi)容和形式的辨證統(tǒng)一。刑事訴訟的過(guò)程既是適用刑法的過(guò)程，也是適用刑事訴訟法的過(guò)程。刑法是衡量某一行為是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)否處罰及如何處罰的標(biāo)準(zhǔn)或依據(jù)，失去刑法就不知道懲罰什么和保護(hù)什么，刑事訴訟法就會(huì)無(wú)的放矢，徒具形式；刑事訴訟法則是揭露、

28、證實(shí)、懲罰犯罪的司法程序和國(guó)家司法機(jī)關(guān)及訴訟參與人職責(zé)權(quán)義分配的準(zhǔn)繩，失去這一實(shí)現(xiàn)形式，定罪量刑就成了無(wú)本之木、無(wú)源之水。在這個(gè)意義上，刑事訴訟法是刑法實(shí)現(xiàn)的手段和形式。正如馬克思所說(shuō)，"審判程序和法二者之間的關(guān)系如此密切，就像植物的外形和植物的聯(lián)系，動(dòng)物的外形和血肉的聯(lián)系一樣"，"審判程序和法律應(yīng)該具有同樣的精神，審判程序是法律的表現(xiàn)形式，因而也是法律內(nèi)部生命的表現(xiàn)。""如果審判程序只歸結(jié)為一種毫無(wú)內(nèi)容的形式，那么這種空洞的形式就沒(méi)有任何獨(dú)立的價(jià)值了"。兩者還是一種配套關(guān)系。它們同等重要，密不可分，世界各國(guó)在制定刑法的同時(shí)，必然要制

29、定刑事訴訟法。即使在我國(guó)古代諸法合體、刑法突出的許多法典中，一樣也有刑事訴訟法的內(nèi)容。在社會(huì)高度分工和復(fù)雜化的今天，程序尤其起到保證訴訟科學(xué)化、民主化的重要作用。我國(guó)司法觀念和實(shí)踐中往往存在重實(shí)體輕程序的傾向，這既有歷史的原因，也有現(xiàn)實(shí)的原因，應(yīng)該本著實(shí)事求是、追求歷史進(jìn)步的態(tài)度加以糾正。刑事訴訟法具有保障刑法正確適用的作用，也有自己獨(dú)立的價(jià)值。刑事訴訟法在保障刑法實(shí)施方面的作用有：第一，通過(guò)明確對(duì)刑事案件行使偵查權(quán)、起訴權(quán)、審判權(quán)的專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)，為調(diào)查和明確案件事實(shí)、適用刑事實(shí)體法提供了組織上的保障。第二，刑事訴訟法通過(guò)明確行使偵查權(quán)、起訴權(quán)、審判權(quán)主體的權(quán)力與職責(zé)及訴訟參與人的權(quán)利與義務(wù)，為調(diào)

30、查和明確案件事實(shí)及適用刑事實(shí)體法的活動(dòng)提供了基本構(gòu)架；同時(shí)，由于有明確的活動(dòng)方式和程序，也為刑事實(shí)體法適用的有序性提供了保障。第三，規(guī)定了收集證據(jù)的方法與運(yùn)用證據(jù)的規(guī)則，既為獲取證據(jù)、明確案件事實(shí)提供了手段，又為收集證據(jù)、運(yùn)用證據(jù)提供了程序規(guī)范。第四，關(guān)于程序系統(tǒng)的設(shè)計(jì)，可以在相當(dāng)程度上避免、減少案件實(shí)體上的誤差。第五，針對(duì)不同案件或不同情況設(shè)計(jì)不同的具有針對(duì)性的程序，使得案件處理簡(jiǎn)繁有別，保證處理案件的效率。刑事訴訟法的獨(dú)立價(jià)值表現(xiàn)為，關(guān)于審判公幵、辯護(hù)制度等規(guī)定，是民主、法治精神的體現(xiàn)。刑事訴訟法的制定和實(shí)施，就是在實(shí)現(xiàn)其自身蘊(yùn)涵著的民主、法治、人權(quán)保障等價(jià)值。區(qū)別刑法（實(shí)體法）犯罪與刑罰

31、的問(wèn)題；刑事訴訟法（程序法）追訴犯罪的程序、追訴機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)的權(quán)力范圍、當(dāng)事人以及訴訟參與人的訴訟權(quán)利以及相互的法律關(guān)系。聯(lián)系兩者有共同的目的（懲罰犯罪、保障人權(quán)、維護(hù)社會(huì)秩序、限制國(guó)家公權(quán)為目的）；刑事訴訟法保障刑法的實(shí)現(xiàn)；刑事訴訟法有其獨(dú)立的價(jià)值。二、刑事訴訟法與民事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系刑事訴訟法、民事訴訟法，行政訴訟法都是程序法，共同構(gòu)成一國(guó)司法程序法的基本體系，由于均為法院審判案件須遵循的程序，三者在原則、制度、審判程序安排方面有許多共同點(diǎn)，如以事實(shí)為根據(jù)以法律為準(zhǔn)繩原則、回避和辯護(hù)制度、兩審終審等。但基于各自特定的任務(wù)不同，它們之間在所保障解決的實(shí)體問(wèn)題、遵循的基本原則、起訴和

32、應(yīng)訴主體、舉證責(zé)任等方面又存在諸多不同。首先，它們保障解決的實(shí)體問(wèn)題性質(zhì)不同從而調(diào)整的對(duì)象也不同，刑事訴訟法保障解決的實(shí)體問(wèn)題是犯罪嫌疑人或被告人的犯罪認(rèn)定、刑事責(zé)任構(gòu)成和刑罰科處的問(wèn)題，適用的實(shí)體法是刑法，調(diào)整的是偵查機(jī)關(guān)、控訴機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)與犯罪嫌疑人、被告人、被害人及其他訴訟參與人在訴訟中形成的關(guān)系；民事訴訟法要保障解決的實(shí)體問(wèn)題是平等主體間的有關(guān)人身和財(cái)產(chǎn)的權(quán)利、義務(wù)問(wèn)題，適用的實(shí)體法主要是民商法、經(jīng)濟(jì)法，調(diào)整的是地位平等的當(dāng)事人及其他訴訟參與人在訴訟中形成的關(guān)系；行政訴訟法要保障解決的是由行政機(jī)關(guān)的行政行為影響行政相對(duì)人權(quán)利而引起的爭(zhēng)議，適用的實(shí)體法主要是行政法，調(diào)整的是地位不平等的

33、行政主體和行政相對(duì)人之間在訴訟中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。第二，它們有著各自獨(dú)特的指導(dǎo)原則和制度安排，如刑事訴訟法中的三機(jī)關(guān)分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約的原則，偵查權(quán)、檢察權(quán)和審判權(quán)分別由專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)依法行使的原則，死刑復(fù)核制度和上訴不加刑制度；民事訴訟法有調(diào)解原則，財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度；行政訴訟法有行政行為合法性審查原則，證據(jù)保全制度等。第三，在起訴和應(yīng)訴主體和法律規(guī)定上，刑事訴訟法實(shí)行國(guó)家追訴為主、個(gè)人自訴為輔的原則，民事訴訟法貫徹"不告不理"原則，行政訴訟法則將應(yīng)訴主體資格限定為行政機(jī)關(guān)。第四，在舉證責(zé)任上，刑事訴訟法實(shí)行控方舉證，民事訴訟法實(shí)行"誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證"，即原被告均有舉證責(zé)任，行政訴訟法則實(shí)行被告舉證。區(qū) 別 點(diǎn)刑 事 訴 訟 法民 事 訴 訟 法行 政 訴 訟 法保障解