王澤鑒：民法債編總論第一冊

1、王澤鑒:民法債編總論（第一冊）當前庫：民事程序.實體法學(xué)參考資料（ZM）初版序言【分類】民法債編總論（第一冊）【作者】王澤鑒【出處】民法債編總論（第一冊）【出版社】臺大法學(xué)院福利社【出版日期】民國八 拙著民法實例研習(xí)叢書第三冊債編總論，遲未岀版， 承蒙讀者關(guān)心，謹請鑒諒。債法系法律科學(xué)中最復(fù)雜.精致Z部 分，了解不易，為使本書兼具教科書之功能，并就基本問題作較 深入之論述，決定分卷刊行。茲當?shù)谝痪砀惰髦H，首先應(yīng)對本 書所參考著作及論文之作者，表示最大之敬意。徐壯圖先生劉葉 菁女士.盛飪.陳忠五.詹文馨.張慶宗諸同學(xué)熱心協(xié)助校對，備極辛勞，心感之 余，并致謝忱。為構(gòu)想本書例題，常偕保子慕華及惟

2、德散步於竹 子湖畔，附志於此，作為留念。本卷之刊行僅是預(yù)定工作計劃之 開始。昨日深夜校畢初稿，今晨秋高氣爽，登臨七星山，路程艱 難，仍勉力為之，希能本此精神努力從事，早日完成第二卷不當 得利，再請斯學(xué)宏達不吝賜正。王澤鑒 七六年九月二五日於陽明山竹子湖當前庫：民事程 序.實體法學(xué)參考資料（ZM）第八版序言【分類】民法債編總論（第一冊）【作者】王澤鑒【出處】民法債編總論（第一冊）【出版社】臺大法學(xué)院福利社【出版日期】民國八 本書於民國七七年出版以來，在債之基本理論.代理 權(quán)授與和無困管理方面有若干論文和實務(wù)判解，值得參考，特予 增補。最值得注意的是契約法的發(fā)展。司法院第一廳在乙則研究 意見采取學(xué)

3、說見解，認為憲法基本人權(quán)的規(guī)定得經(jīng)由民法第七二 條關(guān)於公序良俗的概括規(guī)定，適用於私法上的契約，肯定憲法第 三人效力（本書第一三頁）。最高法院在乙則關(guān)於定型化旅行契 約的判決，明確表示旅行社以定型化契約條款排除履行輔助人責 任，系違背公序良俗，其條款無效（本書第八二頁）。在立法方 面，民國八O年施行的公平交易法已逐漸發(fā)揮其維持交易秩序， 確保公平競爭的規(guī)范功能。為加強保護消費者權(quán)益，促進國民消 費生活，提升國民消費品質(zhì)，民國八三年一月一日通過施行的消 費者保護法設(shè)有專節(jié)規(guī)定定型化契約和未經(jīng)消費者要約而對之郵 寄或投遞商品等特種買賣（本書第七六頁.第一二四頁）。在契約 法我們看到學(xué)說提出理論基礎(chǔ)，

4、實務(wù)力求突破，立法創(chuàng)設(shè)重要制 度，為維護私法自治的理念，實踐社會公道而努力。當前庫：民事程序.實體法學(xué)參考資料（ZM）目錄【分類】民法債編總論（第一冊）【作者】王澤鑒【出處】民法債編總論（第一冊）【出版社】臺大法學(xué)院福利社【出版日期】民國八【頁號】16例題：試分析下列四則案例，說明：何謂債之關(guān)系。 何謂廣義債之關(guān)系及狹義債之關(guān)系。債之發(fā)生原因：1. 甲雇用乙為電腦程式工程師，約定月酬萬元，不得在外兼 職。2. 乙患病昏迷於途，甲送乙赴醫(yī)救治，支出醫(yī)藥費二千元。3. 甲出售A畫給乙，并依讓與合意交付后，因意思表示錯誤 而撤銷該買賣契約。4. 乙駕車不慎撞傷路人甲。第一款債Z意義現(xiàn)行民法是一個由抽

5、象法律概念及嚴謹體 系所組成之法典，因此要了解其風格特色及解釋適用Z基本問 題，首須了解民法上概念形成(Begriffsbildung)及體系結(jié)構(gòu)(Systemaufbau) o如所周知，民法總則編系以“權(quán)利”及“法 律行為”為核心，規(guī)定適用於民法各編Z原理原則(注：參閱拙 著民法總則第五頁。關(guān)於法律概念及體系構(gòu)成，參閱Larenz, Methodenlehre der Rechtswissenschaft, 5 Aufl. 1983 S.420f. Canaris, Systemdenken und Systembegriff in derjurisprudenz, 1969o )。民法第二

6、編稱為“債”。然則,債 之意義如何？債之概念如何形成，開宗明義，實有究明之必要。一般債權(quán)法教科書關(guān)於“債”之定義之說明，多采演繹的方 法。本書擬采歸納之方法，裨益對照，增加了解。上開四則例 題，均系債之關(guān)系，但屬於不同之法律事實。因此，首應(yīng)研究 者，系立法者究竟基於何種共同因素，將不同之法律事實歸納在一起建立“債”之概念，組成“債編”之體系。為解答此一問題，須先分析上開四則案例之內(nèi)容： 1頁1. 甲雇用乙為電腦工程師，成立雇傭契約（民法第四八二 條）。甲得向乙請求服勞務(wù)，并不得在外兼職。乙得向甲請求支 付報酬。2. 乙患病，昏迷於途，甲送乙赴醫(yī)救治，乃無法律上之義 務(wù)，而管理他人事務(wù)，成立無因

7、管理（民法第一七二條）。甲管 理事務(wù)利於乙，并不違反其意思，甲得向乙請求償還所支出之必 要費用二千元及自支出時起之利息（民法第一七六條）。3. 甲出售A畫給乙，并依讓與合意移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，其后因意 思表示錯誤而撤銷買賣契約。乙系無法律上之原因而取得該畫Z 所有權(quán)，成立不當?shù)美穹ǖ谝黄呔艞l），甲得請求返還之。4. 乙駕車不慎撞傷路人甲，系因過失不法侵害他人之權(quán)利（人格權(quán).健康），成立侵權(quán)行為（民法第一八四條）。甲得向乙 請求損害賠償。如前所述，上開四則案例事實，系屬於不同之法律事實。雇 傭契約系債權(quán)契約，因當事人互相意思表示一致而成立，旨在實 踐私法自治之理念，其所保護者，乃當事人間之信賴及期

8、待。無 因管理制度旨在適當界限“禁止干預(yù)他人事務(wù)”與“獎勵互助義 行”二項原則，使無法律上義務(wù)而為他人管理事務(wù)者，在一定要 件下享有權(quán)利，負有義務(wù)。不當?shù)美贫戎荚谡{(diào)整欠缺法律依據(jù) 之財產(chǎn)變動，使無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，負 返還所受利益之義務(wù)。侵權(quán)行為制度旨在填補因故意或過失不法 侵害他人權(quán)利所生之損害，期能兼顧加害人之活動自由及被害人 保護之需要。由是可知，契約.無因管理.不當?shù)美扒謾?quán)行為之 構(gòu)成要件指導(dǎo)原則及社會功能各有不同，不足作為債之關(guān)系之共 同構(gòu)成因素。其構(gòu)成債之關(guān)系之內(nèi)在統(tǒng)一性者，乃其法律效果之 形式相同性。易言之，即上述各種法律事實，在形式上均產(chǎn)生相 同之法律效

9、果：一方當事人得向他方當事人請求特定行為(給 付)。此種特定人間得請求特定行為之法律關(guān)系，即屬債之關(guān)系(Schuldverh®ltnis)。為使讀者對於此項民法上重要法律基本概念Z構(gòu)成，有較清 楚之認識，表列如下： 2頁附圖：據(jù)上所述，債者，指特定當事人間得請求一定給付之法律關(guān)系。 分析言之，即：債系一種法律關(guān)系，故又稱為債之關(guān)系，其得請 求給付之一方當事人享有債權(quán)，稱為債權(quán)人，其負有給付義務(wù)之 一方當事人稱為債務(wù)人。給付則為債之標的，包括作為及不作 為。依民法第一九九條規(guī)定：“債權(quán)人基於債之關(guān)系，得向債務(wù) 人請求給付。給付不以有財產(chǎn)價格者為限。不作為亦得為給 付?！眰鶛?quán)之對稱，即為

10、債務(wù)。民法多從債務(wù)之觀點設(shè)其規(guī)定， 例如第三四八條第一項規(guī)定：“物之出賣人，負交付其物於買受 人并使其取得該物所有權(quán)之義務(wù)?！庇置穹ǖ谌邨l規(guī)定：“買受人對於出賣人，有交付約定價金及受領(lǐng)標的物之義務(wù)?！?相對言之，即物Z買受人對出賣人，有請求交付其物并移轉(zhuǎn)其所 有權(quán)之權(quán)利。出賣人對於買受人，有請求交付約定價金及受領(lǐng)標 的物之權(quán)利。3頁第二款狹義債之關(guān)系及廣義債之關(guān)系再就上開四則實例進 一步分析觀察之，可知債之關(guān)系可分為狹義債之關(guān)系及廣義債之 關(guān)系。此項區(qū)別對於了解債之本質(zhì)，甚屬重要，我國判例學(xué)說多 未論及，應(yīng)予注意。狹義債Z關(guān)系（Schuldverhltnis im engeren Sinn

11、e） 者，系指個別之給付關(guān)系而言，自得請求給付之一方當事人言， 是為債權(quán)，自負有給付義務(wù)之一方當事人言，則為債務(wù)，例如物 之出賣人所負交付其物及移轉(zhuǎn)其所有權(quán)之義務(wù)，買受人所負支付 價金之義務(wù)，均屬狹義債之關(guān)系。民法第一九九條所稱債權(quán)人基 於“債之關(guān)系”，得向債務(wù)人請求給付，系指狹義債之關(guān)系。民 法第三O九條所謂，依債務(wù)本旨，向債權(quán)人或其他有受領(lǐng)權(quán)人為 清償，經(jīng)其受領(lǐng)者，“債之關(guān)系”消滅，亦系指狹義債之關(guān)系而 言。廣義債之關(guān)系（Schuldverh ltnis im we it er en Sinne ） 者，系指包括多數(shù)債權(quán).債務(wù)（即多數(shù)狹義債Z關(guān)系）Z概括法 律關(guān)系。民法第二編債之分則所稱各

12、種Z “債”，即指此而言。 買賣契約為其著例，當事人除互負交付其物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，及 支付價金之義務(wù)外，尚有支出費用償還（民法第三七五條）等義 務(wù)。買受人依債之本旨支付價金時，其債之關(guān)系（狹義）雖歸於 消滅（民法第三O九條），但買賣契約（廣義債之關(guān)系）仍繼續(xù) 存在，須待各當事人均已履行基於買賣契約所生之一切義務(wù)時， 此種廣義債之關(guān)系，始歸於消滅。又設(shè)出賣人交付之物具有瑕疵 時，買受人得解除契約，請求減少價金或請求損害賠償（民法第 三五九條以下）。由此觀之，可知廣義債之關(guān)系有如有機體（Organismus）,得產(chǎn)生各種權(quán)利義務(wù)。此種廣義債之概念,對 於債法理論之發(fā)展，具有重大影響，俟后再行論述。

13、債之關(guān)系分為廣義及狹義，可從不同角度加以觀察，為便於 了解，茲以雇傭契約為例，圖示如下：4頁附圖：雇傭契約系屬雙務(wù)契約，雇用人及受雇人 互負給付義務(wù)，互為債權(quán)人及債務(wù)人，故其所稱債權(quán)人或債務(wù)人 系指不同之給付而言，應(yīng)予注意，以免混淆。第三款債Z發(fā)生原因再就上開四則案例更進一步分析Z, 可知債之發(fā)生原因不一，可分為二類：一為基於法律行為，一為 基於法律規(guī)定。基於法律行為而發(fā)生之債，稱為意定之債（或法律行為上債 Z關(guān)系）。契約系意定之債之主要發(fā)生原因。此種基於意思合致 而生之債，乃在實踐私法自治之理念，故德國民法第三O五條明 定：“因法律行為而發(fā)生債之關(guān)系及其內(nèi)容之變更，除法律另有 規(guī)定，以契約為

14、必要?！睂W(xué)者稱之為契約原則（Vertragsprinzip）,我國民法雖未設(shè)類似規(guī)定，但解釋上理 當如此?；秵为毿袨槎l(fā)生債之關(guān)系，則屬例外，除懸賞廣告 （有爭論）夕卜，尚有捐助行為及遺贈?；斗梢?guī)定而發(fā)生Z債，稱為法定之債。民法債編所規(guī)定 者主要有：無因管理.不當?shù)美扒謾?quán)行為。法定之債亦有在民法 各編設(shè)其規(guī)定者，如法人之侵權(quán)責任（民法第二八條）；因相鄰 關(guān)系而生之損害賠償請求權(quán)（民法第七七九條第二項.第七八二條. 第七八六條.第七八七條等）；遺失物拾得人之報酬請求權(quán)（民法 八O五條第二項）；婚約無效.解除或撤銷時之贈與物返還請求權(quán) （民法第九七九條之一）;親屬間之扶養(yǎng)請求權(quán)（民法第四條

15、以下）；遺產(chǎn)管理人之報酬請求權(quán)（民法第一一八三條）。 又須說明者，學(xué)說上所謂之締 5頁約上過失（Culpa in contrahendo）,例如甲因過失出賣業(yè)已滅失 之古董於乙，其買賣契約無效（民法第二四六條），甲應(yīng)對乙非 因過失而信契約有效致受之損害，負賠償責任（民法第二四七 條），雖其發(fā)生與契約具有密切關(guān)系，性質(zhì)上仍屬法定之債。債之發(fā)生原因，系債法基本問題，表列如下，以助了解：廠 契約（契約原則）:買賣.租賃.保證等 廠法律行為T I 1單 獨行為（例外）:捐助行為.遺贈.懸賞廣債I告（有爭論） 之I發(fā)丨 廠1. 無因管理生I廠債編T2. 不當?shù)美鹼丨L3. 侵權(quán)行為1-法律規(guī)定1廠1.

16、總則：28, 35,91, 110, 149, 150 等 |2. 物權(quán)：774以下（相鄰關(guān)系），805等其他各編T3. 親屬：979,1114等L4. 繼承：1.183等6頁字庫未存字注釋：原字為a上加兩點當前庫：民事程序.實體法學(xué)參 考資料（ZM）第一章 基本理論（第二節(jié) 債法在法律體系上之地位與社會 任務(wù)）【分類】民法債編總論（第一冊）【作者】王澤鑒【出處】民法債編總論（第一冊）【出版社】臺大法學(xué)院福利社【出版日期】民國八【頁號】615例題一：甲於三月三日出售某屋給乙，約定三月日交 付。乙於三月四日出售其對甲之債權(quán)予丙。其后發(fā)現(xiàn)該屋於三月 一日滅失。試問：1. :甲與乙間買賣房屋之契約是

17、否有效？2. 乙與丙間買賣債權(quán)之契約是否有效？例題二：某甲，妻早逝，獨子乙與丙結(jié)婚，未有所出，收養(yǎng)To甲與乙及丙出國觀光，將A畫等物交丁保管。丁受戊脅迫， 贈與A畫，并依讓與合意交付之。甲乙丙同時遭遇空難，不能證 明其死亡之先后。丁獲知A畫價值連城，即以繼承人地位向戊請 求返還。戊表示已將A畫與庚所有價值相當之B畫互易，庚知丁 受脅迫之事，惟已移民巴拉圭，不知去處。丁知其事，即向戊請 求返還B畫，有無理由。6頁例題三：試解答下列二則問 題，分析民法各編規(guī)定適用關(guān)系，并區(qū)辨其異同：1. 甲有福建泉州布袋戲木偶，頗為珍貴。其子乙擅取該木偶 以自己名義，贈予丙，并依讓與合意交付之。試問：設(shè)甲死 亡，

18、乙單獨繼承時，乙向丙請求返還該木偶，有無理由。設(shè)乙 先死亡，甲單獨繼承時，甲得否向丙請求返還該木偶。2. 甲在鄉(xiāng)間有一棟高級別墅，其子乙擅以甲之名義岀租予 丙。試問：設(shè)甲死亡，乙單獨繼承時，丙向乙請求交付該屋， 有無理由。設(shè)乙先死亡，甲單獨繼承時，丙得否向甲請求交付 該屋（注：本例題，請讀者自行研究解答，參閱拙著民法總則， 第三七九頁；戴東雄.劉得寬編著，民法親屬與繼承，七一年.第 二三一頁。）。第一款 民法債編之體例及內(nèi)容民法債編分為二章。第一章 為通則（學(xué)說上稱為債總），分為六節(jié)：債之發(fā)生.債之標的.債 之效力.多數(shù)債務(wù)人及債權(quán)人債之移轉(zhuǎn)及債之消滅。第二章為各 種之債（學(xué)說上稱為債各），規(guī)

19、定買賣.租賃.雇傭等二四種之 債。此種編制體例系采民法“由一般到特殊，由抽象到具體”之 立法技術(shù)，將“共同事項”歸納一起，作為通則，為共同適用之 規(guī)定。因此，於處理債法問題（尤其是契約）時，首應(yīng)檢查債各 是否設(shè)有規(guī)定，須債各未特別規(guī)定者，始適用債總之一般規(guī)定， 試就例題（一）說明之：民法第二四六條第一項規(guī)定：“以不能之給 付為契約標的者，其契約為無效”（債總之規(guī)定）。甲於三月三 日賣某屋給乙，而該屋於三月一日滅失，系屬自始客觀不能，買 賣契約為無效，甲應(yīng)依民法第二四七條規(guī)定，對乙負信賴利益之 賠償責任。甲與乙間之買賣契約既為無效，不發(fā)生債之關(guān)系，乙 自始未取得債權(quán)，其以不存在之債權(quán)出售 7頁

20、於丙，亦系以不能之給付為契約之標的。惟依民法 第三五O條規(guī)定：“債權(quán)或其他權(quán)利Z出賣人，應(yīng)擔保其權(quán)利確 系存在”（債各之規(guī)定），可知乙與丙間關(guān)於債權(quán)之買賣契約仍 屬有效，丙得依關(guān)於債務(wù)不履行之規(guī)定，行使其權(quán)利（民法第三 五三條）。要言之，民法第二四六條系關(guān)於契約標的自始客觀不 能Z般規(guī)定，而民法第三五O條則系關(guān)於債權(quán)或其他權(quán)利買賣 之特別規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先適用（注：史尚寬，債法各論，第一七 頁。）。凡遇到此類問題時，應(yīng)確實思考立法者所以設(shè)特別規(guī)定 Z理由，就上開例題而言，即何以民法對物之買賣及債權(quán)Z買 賣，設(shè)不同之規(guī)定，賦予不同之法律效果。其理由系立法者認為 權(quán)利欠缺外部可見之形體，買受人必須信賴出

21、賣人，故應(yīng)受較 高Z保護（注：Larenz, Schuldrecht, II, Halbband I , S. 190; Esser/Weers, Schuldrecht, Bd. II. S. 24） o第二款民法債編與民商合一民法債編之內(nèi)容，除債之通則 外，尚有二四種各種Z債，內(nèi)容浩繁，較諸德日債法，特為顯 著。其主要理由系現(xiàn)行民法采取民商合一制度，不於民法之外， 另立商法法典，而將民商分立國家（如德.日.法）在商法上所規(guī) 定者，諸如行紀運送契約經(jīng)理人及代辦商等於債編規(guī)定之。其 性質(zhì)特殊，不能與民法合一規(guī)定者，如公司.票據(jù).海商及保險 等，則分別另訂特別法，習(xí)慣上稱之為商事法，對於民法（尤

22、其 是債編），居於優(yōu)先適用之地位，惟關(guān)於其未規(guī)定事項，仍應(yīng)適 用民法一般原則。例如關(guān)於保證人Z資格，民法未設(shè)限制，自然 人及法人均得為之.惟依公司法第六條規(guī)定：“I.公司除依其他 法律或公司章程規(guī)定得為保證外，不得為任何保證人。II.公司負 責人違反前項規(guī)定時，應(yīng)自負保證責任，并各科二萬元以下罰 金，如公司受有損害時，亦應(yīng)負賠償責任?！贝藶殛P(guān)於公司為保 證之特別規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先適用。至於公司負責人之保證責任及對公 司之損害賠償責任 8頁,公司法未設(shè) 特別規(guī)定，應(yīng)依民法關(guān)於保證及損害賠償責任Z規(guī)定定之，自不 待言。第三款債編與民法其他各編之關(guān)系一.債編與民法其他各編在法律體系上Z關(guān)連債編系民法Z 第

23、二編，民法總則編Z規(guī)定對於債之關(guān)系原則上均有適用馀地， 就契約上請求權(quán)言，關(guān)於請求權(quán)Z發(fā)生（要約與承諾均屬意思表 示），請求權(quán)之障礙（例如當事人為未成年人），請求權(quán)之罹於 消滅時效及請求權(quán)之毀滅（例如意思表示因錯誤而撤銷），均受 民法總則一般規(guī)定之影響。債編與物權(quán)編同屬財產(chǎn)法，具有功能上之關(guān)連，分三點言Z：債權(quán)行為以物權(quán)變動為其內(nèi)容者（例如買賣.互易及贈 與），其履行須藉助物權(quán)行為完成Z （參閱民法第七五八條及七 六一條）；其經(jīng)依物權(quán)行為而取得之物權(quán)，則以債權(quán)行為為其法 律上之原因。擔保物權(quán)（抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)）旨在確保債權(quán)Z實 現(xiàn)，債權(quán)因有擔保物權(quán)Z保障，交易活動益為活潑。債權(quán)請求 權(quán)與物上請求權(quán)

24、原則上得為并存競合，例如甲借汽車予乙使用， 期限屆滿時，甲得依民法第四七O條或第七六七條規(guī)定，請求返 還借用物。親屬編對基於一定身分關(guān)系而發(fā)生之債權(quán)亦設(shè)有規(guī)定，例如 解除婚約或違反婚約Z損害賠償請求權(quán)（民法第九七七條以 下），婚約無效解除或撤銷時之贈與物返還請求權(quán)（民法第九七 九條乞一），聯(lián)合財產(chǎn)制消滅時剩馀財產(chǎn)差額之分配請求權(quán)（民法第一O三O條之一），判決離婚損害賠償請求權(quán)（民法第一O 五六條）及扶養(yǎng)請求權(quán)（民法第四條以下）等。繼承編所規(guī)定者，系被繼承人財產(chǎn)上一切權(quán)利義務(wù)之承受。 所謂財產(chǎn)上之一切權(quán)利義務(wù)，包括債權(quán)及債務(wù)，自不待言。繼承 編對債權(quán)亦設(shè)有規(guī)定，遺贈為其著例（民法第一二OO條以下

25、規(guī) 定）。9頁二.民法各編在法律適用上之關(guān)系：實例解說債編與民法其 他各編，在適用上具有密切關(guān)系，實務(wù)上并以債之關(guān)系最為重 要。處理實例題時，在方法論上絕不是按照民法五編次序思考， 而是以請求權(quán)基礎(chǔ)（Anspruchsgrundlage）為出發(fā)點，綜合整部 民法相關(guān)規(guī)定適用之，此點有特為強調(diào)Z必要（注：參閱拙著， 民法實例研習(xí)叢書（一），基礎(chǔ)理論，第二八頁以下。）。茲就例題二簡要說 明之：關(guān)於丁向戊主張交付B畫，應(yīng)予檢討者，系得否以民法 第一七九條規(guī)定為其請求權(quán)基礎(chǔ)。民法第一七九條規(guī)定：“無法 律上之原因而受利益，致他人受損害者，應(yīng)返還其利益。雖有法 律上之原因，而其后已不存在者，亦同。”故所

26、應(yīng)檢查者，系1. 戊是否受有B畫所有權(quán)之利益。2. 致丁受損害。3. 無法律上Z原因。1. 戊受有B畫所有權(quán)之利益：戊以A畫與庚之B畫互易，并 互依讓與合意交付之（民法第七六一條），戊取得B畫所有權(quán)， 受有利益。2. 戊受利益，致丁受損害？所謂戊受利益，致丁受損害，系指戊受有B畫所有權(quán)，與丁 之喪失A畫所有權(quán)，具有通說所謂之“基於同一原因事實之直接 變動關(guān)系”。因此應(yīng)先討論者系丁是否為A畫所有人，并已喪失 其所有權(quán)。查A畫原為甲所有，交丁保管，丁受戊脅迫而贈與之，其贈 與他人之物之契約（負擔行為）（民法第四O六條），雖屬有 效，但讓與該畫之物權(quán)行為（民法第七六一條），則屬無權(quán)處 分，效力未定，

27、戊系惡意，不能取得其所有權(quán)。其后戊以A畫與 庚之B畫互易，其互易契約系屬有效，但戊讓與A畫之所有權(quán)， 仍為無權(quán)處分，庚為惡意，亦不能取得其所有權(quán)。該畫仍為甲所 有。甲與其獨生子乙及乙之妻丙同時遭遇空難，不能證明其死亡 之先后，推定其為同時死亡（民法第一條）。通說認為同時死亡 不具備所謂之“繼承人須於繼承開始當時尚生存”之原則（同時 存在原則），故甲乙丙互相不繼承，甲所有A畫 10頁等遺產(chǎn)，應(yīng)由其養(yǎng)孫?。ㄖ毕笛H卑親屬，民法第九六七條第一項，第一O七七條），單獨繼承之（民法第一一 四七條，第一一三八條，第一一四八條），而取得A畫之所有 權(quán)。依民法第一一八條第二項規(guī)定，無權(quán)利人就權(quán)利標的物為處 分

28、后，取得其權(quán)利者，其處分自始有效，故丁與戊間之處分（物 權(quán)行為），自始發(fā)生效力，戊自始取得A畫之所有權(quán)。戊既已取 得A畫所有權(quán)，其與庚間Z處分亦隨之發(fā)生效力，庚亦因而取得 該畫Z所有權(quán)。丁於繼承后，發(fā)現(xiàn)A畫價值連城，即向戊請求返還。在解釋上應(yīng)認為此項請求，系向戊撤銷其受脅迫而為贈與（債權(quán)行為）及讓與A畫所有權(quán)（物權(quán)行為）之意思表示。法律 行為經(jīng)撤銷者，視為自始無效（民法第一一四條第一項），戊不 能取得A畫所有權(quán)。因此戊讓與A畫之所有權(quán)於庚，亦屬無權(quán)處 分，庚系惡意不能取得A畫所有權(quán)。丁知庚移民國外，不知去處，即向戊請求，解釋上應(yīng)認為丁 承認戊無權(quán)處分A畫之行為，使生效力（民法第一一八條第一 項

29、）由庚取得A畫所有權(quán)，丁亦因此喪失A畫之所有權(quán)。據(jù)上所述，戊以丁所有之A畫與庚所有之B畫互易，并各依 讓與合意交付之，庚因丁承認戊之無權(quán)處分，而取得A畫所有 權(quán)，戊受有B畫之所有權(quán)，系致丁受損害，蓋B畫為丁喪失A畫 所有權(quán)Z對價，依所有權(quán)歸屬內(nèi)容，原應(yīng)歸屬於丁（注：詳閱拙 著“無權(quán)處分與不當?shù)美?，民法學(xué)說與判例研究，第二冊，第 一O九頁。）。3. 無法律上之原因戊與丁間并無給付關(guān)系存在，戊亦無可以 保有B畫所有權(quán)之權(quán)利，系無法律上Z原因而受利益。綜據(jù)上述，戊無法律上之原因而受B畫所有權(quán)之利益，致丁 受損害，丁得依民法第一七九條規(guī)定向戊請求返還B畫所有權(quán)。本例題旨在說明民法各編錯綜復(fù)雜Z適用關(guān)

30、系，特將本例題 圖解如下邙可拉伯數(shù)目字為民法條文），以供參考： 11頁附圖：12頁第四款債法與憲法所有Z法律皆以憲法為其根源，民法債 編自不例外。憲法規(guī)定人民在法律上一律平等（第七條），人民 有結(jié)社之自由（第四條），人民之生存權(quán).工作權(quán)及財產(chǎn)權(quán)應(yīng)予保 障，系債法Z基礎(chǔ)。由此亦可知私法自治及契約自由亦受憲法保 障，除為防止妨礙他人自由.避免緊急危難.維持社會秩序或增進 公共利益所必要者外，不得以法律限制之（憲法第二三條）。須注意的是，憲法之規(guī)定對於人民私法上之法律關(guān)系并不具 有直接形成之效力。憲法之基本理念及價值體系應(yīng)經(jīng)由民法上概 括條款及不確定法律概念之具體化而實現(xiàn)之。司法院第一廳在乙 則研究意見認為：“屮華民國人民無分男女，在法律上一律平 等，為憲法第七條所明定。又人民之工作權(quán)及其他自由權(quán)利亦受 憲法所保障（憲法第五條第二二條）;雇主要求女性受雇人預(yù)立 於任職屮結(jié)婚即辭職Z辭職書，不僅破壞憲法保障男女平等之原 則，并且限制人民之工作權(quán)及有關(guān)結(jié)婚之基本自由及權(quán)利，該結(jié) 婚即辭職之約定，可認為違背我國之公序良俗，依民法第七二條 之規(guī)定，應(yīng)屬無效?！保ㄋ痉ㄔ?8. 8 （78 ）廳民一字第八五九號 函復(fù)臺高院），可資參照（注：參閱陳新民“憲法基本權(quán)利及對 第三者效力之理論”,政大法律評論，第三一期（七四年六 月）；拙著，“勞動契約上之單身條款.基本人權(quán)與公序