國際貿(mào)易法復習

1、緒論一、國際貿(mào)易法的定義教材：調(diào)整各國之間的貿(mào)易關系以及與貿(mào)易有關的其他各種關系的法律規(guī)范的總和。分析：1、各國之間：不確切，忽略了單獨關稅區(qū)2、貿(mào)易關系：包括貨物貿(mào)易關系、服務貿(mào)易關系、技術貿(mào)易關系3、與貿(mào)易有關的其他各種關系：海關、關稅、檢驗、非關稅方面的規(guī)定等管理法律制度4、法律規(guī)范的總和貨物貿(mào)易：聯(lián)合國國際貨物合同銷售公約，本票統(tǒng)一法的日內(nèi)瓦公約，托收統(tǒng)一規(guī)則····服務貿(mào)易：服務貿(mào)易總協(xié)定技術貿(mào)易：與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定、保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約、保護表演者、音像制品制作者和廣播組織羅馬公約、集成電路知識產(chǎn)權公約與貿(mào)易有關的其他各種關系：海關、關

2、稅、檢驗、非關稅方面的規(guī)定等管理法律制度二、國際貿(mào)易法的產(chǎn)生和發(fā)展三、國際貿(mào)易統(tǒng)一法的淵源1、 國際公約（1）國際公約：公約 (convention) 是指國際間有關政治、經(jīng)濟、文化、技術等方面的多邊條約。是國際條約的一種。條約效力：條約對締約國開始發(fā)生拘束力2、 國際貿(mào)易慣例國際慣例：長期國際實踐中經(jīng)反復使用而形成的、具有固定內(nèi)容的、不成文的，如果一國國家承認或當事人采用，就對其具有拘束力的一種習慣作法或常例?？梢噪S當事人采用4、各國國內(nèi)有關貿(mào)易方面的法律規(guī)定5、各種淵源的適用的次序約定國際公約各國國內(nèi)法國際慣例第一章 國際貨物買賣合同第一節(jié) 有關國際貨物買賣的法律規(guī)則一、 兩大法系及各國的

3、貨物買賣國內(nèi)法（一）世界兩大法系1、大陸法系大陸法系，又稱羅馬日爾曼法系、民法法系、法典法系，繼承羅馬法的傳統(tǒng)，依照 法國民法典和 德國民法典的樣式而建立起來的各國法律制度的總稱。Eg：法國民法典、德國民法典2、英美法系英美法系（又稱普通法法系、英國法系、判例法系）承襲英國中世紀的法律傳統(tǒng)，特別是在英國普通法的基礎上發(fā)展起來的各國法律的總稱。（1） 普通法王室法院，以后統(tǒng)稱普通法法院。這些官員和法院根據(jù)國王的敕令，并參照當?shù)氐牧晳T進行判決，在這些判決的基礎上，逐步形成了一套全國適用的法律，統(tǒng)稱普通法。（2） 衡平法16世紀出現(xiàn)的衡平法也是判例法（3） 制定法（成文法）。Eg：【英】1983年S

4、ale of Goods ACT 【美】U.C.C.（二）中國的貨物買賣法律1、合同法(1999月3月頒布)附則   2、民法通則*合同法是特別法，民法通則是普通法，特別法優(yōu)先，所以合同法優(yōu)先。二、 有關國際貨物買賣的國際公約和國際貿(mào)易慣例（一） CISG1、 制定背景：聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會，10年制定。日、英、韓未參加。2、 范圍：（1）國際營業(yè)地（當事人有外國國籍、標的物在國外、HK、MC、TW）（2）貨物錢：股票、投資證券、流通票據(jù)、貨幣擬制不動產(chǎn)：船舶、飛機無形物：電力（3）買賣私人、家庭用執(zhí)行令三來一補、服務合同（4）合同：只有合同的內(nèi)容，不包括合同的

5、效力、售后對貨物所有權的影響、產(chǎn)品責任等。3、我國的2保留（1） 非書面形式保留（2） 非締約國當事人適用的保留（eg我國與日本公司在美國簽訂的合同不自動適用）4、公約的效力除非明確排除，否則自動適用（二） 國際商事合同通則非公約內(nèi)容更具體，范圍更廣第二節(jié) 國際貨物買賣合同的訂立一、合同簡述1、 合同的概念平等主體 設立、變更、終止， 民事權利義務， 法律關系的協(xié)議形式：協(xié)議、合約、契約、備忘錄、條款、合同等2、 合同法的基本原則（1） 意思自治原則注意：a：法律不禁止的，即可。Eg賭博、販賣婦女、兒童、男人 b：雙方同意才具有約束力：eg“不表示反對即有效”，但雙方另有約定的除外。（2） 誠

6、實信用原則二、要約（offer）（一）含義：清楚表達 一定條件下成立合同 單方面 意思表示清楚表達：“我想，”“我有可能?！辈恍校ǘl件：1、向一個或一個以上特定的人。（specific persons）否則，為要約邀請（eg，廣告，招標公告，拍賣公告等等）。例外情況1：懸賞廣告向不特定的人作出?？煞窬芙^給酬？不可。例外情況2：如果廣告符合要約條件的，也是要約。2、有訂立合同的意思。吹噓、禮節(jié)、詢問等不成立合同。Eg1：“will you sell that land on 9000RMB?”不是要約Eg2：請吃飯，卻失約。Eg3：喝醉了賣地。不是#如何判斷其內(nèi)心表示:reasonable

7、person的標準3、內(nèi)容“十分確定”到底多確定？CISG要求：貨物名稱、數(shù)量、價格確定。注意：確定的方式很多，分明示和默示。 默示：不作任何的表示按照雙方之間的交易習慣確定 明示：明確表達出價格。 方法1：固定價格（eg，按計算器），方法2：活價（按裝運月市場平均價）。其他方面不必確定，Eg：質(zhì)量推定用國家標準/行業(yè)標準。交貨時間隨時，但要給賣方必要的準備時間。交貨地點債務人所在地。4、要約人表明，若得到承諾后即受約束。（三）要約的效力1、到達生效。2、對要約人，有約束力，不得隨意撤銷、撤回。3、對受要約人：（1）沒有承諾的義務、通知的義務。（2）有承諾的權力。（四）要約的撤回和撤銷1、要約

8、到達前可撤回，承諾發(fā)出前可撤銷。2、不能撤銷（2種原因）（1）合同中規(guī)定承諾期限/表明不可撤銷。Eg：10天內(nèi)回復有效；本合同為不可撤銷合同。（2）要約中沒有規(guī)定承諾期限/表明不可撤銷，對方有理由相信不可撤銷，并且本著信賴行事。（五）要約的終止和失效根據(jù)CISG，下列情形之一，要約失效：1、拒絕（通知到達要約人到算，若拒絕后反悔，馬上用更快的方式通知承諾，問是否成立？）2、被撤銷撤消的時間要求3、過期4、實質(zhì)性變更counter-offer（1）什么是實質(zhì)性變更、非實質(zhì)性變更合同？有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實

9、質(zhì)性變更。（只限上面幾點）三、承諾（acceptance）（一）含義：受要約人邀約人，同意要約，意思表示注意：1、vs receive：receive不一定accept。2、受要約人向要約人作出，若不是，不可以。3、同意：非實質(zhì)性變更4、有效期內(nèi)作出逾期承諾？（以到達生效）原則上，逾期無效，除非要約人毫不遲延地同意。5、作出的方式：（1）與通知同樣的方式/按慣例特定情況下，可以默示。（二）效力1、 生效時間：投郵主義vs發(fā)郵主義2、 承諾生效時，合同成立。（三）承諾的撤回和撤銷只能撤回，不能撤銷。因為承諾到達以后，合同成立。四、國際貨物買賣合同的生效合同成立以后，必須要有效才能獲得法律保護。合

10、同有效的4要件1、主體資格合法自然人：注意其年齡；公司法人：注意經(jīng)營范圍。2、合同內(nèi)容合法不得違反法律規(guī)定3、當事人意思表示真實reasonable person的角度看：是否有欺詐，乘人之危、脅迫等情況。4、合同訂立的形式合法國際貨物買賣合同：我國必須書面。格式合同與標準合同格式合同：一方早已制定，對方take it or leave it.標準合同：一些國際商業(yè)協(xié)會制定的。雙方可以酌情采用。第三節(jié) 國際貨物買賣合同的履行一、概述1、履約原則嚴格履行、誠實信用2、買賣雙方的義務：（1）合同約定義務，（2）法定義務法定義務作為合同約定義務的補充。二、賣方義務交貨包括：移交貨物（轉移占有權）；移

11、交有關單據(jù)；貨物的品質(zhì)擔保；貨物的權力擔保；商品檢驗（一）移交貨物時間、地點2、有約定的，按約定，沒約定的？ 類別交貨地點交貨時間特定物種類物大陸法訂約時特定物所在地賣方營業(yè)地（日本為買方營業(yè)地）可以即時交貨英美法訂約時知道的特定物所在地。不知的，按種類物賣方營業(yè)地涉及賣方運輸?shù)?，貨交承運人。合理時間內(nèi)交貨CISG同英美1、 涉及運輸?shù)模贺浗怀羞\人2、 不涉及運輸?shù)模河喖s時知道的特定物所在地。3、 其他：訂約時賣方營業(yè)地同英美CN同CISG可以要求隨時履行，但應當給對方必要的準備時間（二）移交單據(jù)并轉移貨物所有權1、交付有關貨物單據(jù)2、轉移貨物的所有權（三）貨物的品質(zhì)擔保1、賣方對交付貨物品質(zhì)

12、擔保的法律規(guī)定（5）公約A：雙方約定的品質(zhì)B：若沒約定，按下面要求：第一， 適用通常使用的目的第二， 買方的特別目的（賣方知道或應該知道）第三， 符合樣品第四， 通用方式包裝。*如何品質(zhì)免責免責的法律條件1、德國：免責條件應屬于買方訂立合同時明知該瑕疵，或該貨物屬于系他人質(zhì)押給賣方被公開拍賣的貨物。 2、英國：如果貨物缺陷在訂立合同前已經(jīng)特別提醒買方的注意，或買方訂約前已經(jīng)檢驗應當能夠發(fā)現(xiàn)的缺陷，賣方不負責商銷品質(zhì)的保證；如果有情況表明，買方并不信賴也沒有理由信賴賣方的技能或判斷力，賣方不負責特定用途的保證。3、美國法規(guī)定了賣方免除品質(zhì)擔保條款的條件： 第一，賣方不能在買賣合同中預先排除貨物導

13、致的侵權責任產(chǎn)品責任； 第二，詞語應當醒目顯眼，并采用大號字體或黑體字或不同顏色書寫或印刷，以便引起買方的注意。 第三，如果排除或限制商銷性擔保，必須使用“商銷性（Merchantability）”。如果賣方使用了“依現(xiàn)狀（as is）”、“含各種殘損(With all faults)”詞語；或者訂立合同前已經(jīng)檢驗本應能夠發(fā)現(xiàn)缺陷的，則被認為合法排除了品質(zhì)默示擔保義務。（四）商品檢驗CISG規(guī)定：具體檢驗時間：（1）原則上，賣方必須在實際可行的最短時間內(nèi)檢驗或委托他人檢驗。（2）若運輸，則目的地后（3）如果運到目的地，買方又繼續(xù)轉運而無時間檢驗，同時，賣方又知道有這樣的可能性新目的地后若發(fā)現(xiàn)不

14、一致，買方必須：（1） 合理時間內(nèi)提出（2） 若不提出，從實際收貨起滿2年后，不得再提起。除非合同另有約定。品質(zhì)擔保責任不因風險轉移而轉移。買方在收到貨物后不檢驗或檢驗后發(fā)現(xiàn)品質(zhì)問題，又未在合理時間內(nèi)提出，視為放棄對賣方的索賠權力。（五）貨物的權力擔保2、原則：賣方應當保證貨物的權力是干凈的第三方不能提出任何權利或要求，除非買方同意。3、包括：（1）貨物所有權擔保：賣方保證自己對貨物有所有權或處分權（eg：代理人的處分權）。Eg：賣驢（2）貨物不存在擔保物權擔保物權：抵押、質(zhì)押、留置。抵押后再賣，效力？無效，除非得到抵押權人的同意（3）請求權的擔保：他人以各種理由請求合同不成立。Eg：共有人請

15、求出售無效。（4）知識產(chǎn)權的擔保：保證第三方不能根據(jù)知識產(chǎn)權法主張任何權力或要求。例如，著作權、商標權、專利權等。三、買方義務（一）付款1、按合同約定的時間、地點付款。2、付款的手續(xù)、費用買方支付3、沒有約定：訂立合同時履行地的價格。支付地點：賣方所在地。（二）收取貨物及時收貨，否則，由此造成的費用由買方承擔。1、 采取一切措施，方便賣方交貨。Eg通知賣方有關運輸工具的情況2、 按照合同要求接受貨物第四節(jié) 所有權和風險的轉移一、所有權的轉移（一）各國國內(nèi)法相關規(guī)定（二）CISG沒規(guī)定。見Article 4（B）（三）國際貿(mào)易慣例只有華沙牛津規(guī)則有規(guī)定：CIF合同，在交單時轉移。二、風險轉移（一

16、）各國法律規(guī)定（二）CISG的規(guī)定前提貨物特定化按約定轉移Eg約定的貿(mào)易術語交貨時轉移一般交貨時轉移涉及運輸無指定地點：貨交第一承運人有指定地點：貨交承運人不涉及運輸賣方營業(yè)地交貨：買方收貨時非賣方營業(yè)地交貨：交貨時間到路貨訂約時轉移；情況需要：貨交承運人違約與風險違約不影響風險轉移，但違約方導致的風險除外；風險轉移也不影響索賠的權利。第五節(jié) 違約與救濟一、違約的歸責原則（一）違約責任（二）違約責任中的歸責（三）違約的歸責原則違約的歸責原則：在歸責過程中必須遵循的、正確認定責任的一定的法律原則。分：過錯責任原則和&嚴格責任原則（無過錯責任原則）大陸法：過錯責任原則舉證證明違約方有過錯推

17、定過錯英美法：無過錯責任原則免責事由（法定免責事由和特別的法定免責事由）所以，兩者都：除非有合理的理由，否則違約方均需承擔責任。二、違約行為的形態(tài)3、CISG：根本違約vs非根本違約（1）根本違約：一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他方根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預知，而且一個同等資格、通情達理的人處于相同的情況下也沒有理由預知會發(fā)生這種結果。* 以結果為判斷標準* 剝奪了他方根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西主要是“利潤”* 預知的理解* 效果：可以解除合同、宣告合同無效（不同于我國的合同無效）* 預期違約vs 實際違

18、約4、我國：不履行（不能履行（法律上不能vs事實上不能）vs拒絕履行）vs不適當履行（遲延履行vs不完全履行）三、違約救濟的原則1、 補救財產(chǎn)損失（不包括精神損失）2、 補救實際損失（可能發(fā)生、可能不發(fā)生的損失不能補救）3、補救的相對性四、違約、違約責任或補救辦法違約方違約情形違約責任或補救辦法賣方違約不交貨可解除合同貨要求繼續(xù)履行，并賠償損失數(shù)量不符少交賠償損失/支付違約金，嚴重的可以解除合同多交可以拒收多余部分時間不符提前交貨可以收貨，可以拒收遲延交貨要求繼續(xù)履行、賠償損失、寬限期，嚴重的可以解除合同，寬限期內(nèi)不履行合同的，可以解除合同品質(zhì)不符嚴重不符要求交付替代無或解除合同并賠償損失輕微

19、不符減價、修補、退貨、賠償損失或違約金（只針對合同不符部分）買方違約付款違約不交款要求繼續(xù)履行或解除合同，賠償損失（加利息）遲延交款要求賠償利息收貨違約不收貨要求解除合同、轉售并賠償損失遲延收貨參照遲延交貨處理五、損害賠償（一）適用的違約情形任何買賣雙方或單方違約的情形（二）賠償?shù)姆秶?、全部賠償2、大致等因?qū)Ψ竭`約所造成的實際損失可得利潤/應付利息（三）賠償范圍的限制1、 可預見性規(guī)則即違約方僅對其在訂約時能夠預見到的損失賠償責任。判斷標準：因違約方應當具備的預見能力采取不同的預見標準。（1） 當違約方具有社會一般人的預見能力時，采取合理的標準（2） 當違約方具有特殊預見能力時，采取違約方特

20、殊標準。影響違約方預見能力的因素通常包括：違約方的身份、受害方的身份、合同的對價、受害方對特殊信息的披露等。2、減輕損害規(guī)則即受害人不得就其本可采取合理措施予以避免的損失獲得賠償。適用此規(guī)則的3個條件：受害人具備采取適當措施防止損失擴大的客觀條件；受害人具備該主觀條件；受害人客觀上未采取適當措施防止損失擴大。3、損益相抵規(guī)則即賠償權利人基于損害發(fā)生的同一原因獲利時，應將所受利益從所受損害中予以扣除。（四）計算方法分約定和法定兩種1、約定賠償計算方法違約金（1）違約金不與損失重復計算。（2）違約金 < 實際損失-可以要求增加違約金 > 實際損失-?各國法律規(guī)定不同： 大陸法、cn法：

21、兼具補償性和懲罰性 英美法：不具有懲罰性 CISG無相關規(guī)定。是否有懲罰性，取決于各國國內(nèi)法規(guī)定。2、法定賠償計算方法CISG規(guī)定：【1】解除合同時（1）有替代交易的按補進差額合同價格替代物交易價格其他損失（2）無替代交易的時價差額合同價格解除合同時的時價其他損失解除合同時的時價：原應交貨地點的時價【2】不解除合同時修理費用不能使用期間的損失六、繼續(xù)履行1、適用的情況不和解除合同并用2、能否要求裁決對方強制履行（1） CISG無規(guī)定，視各國國內(nèi)法而定。（2） 大陸法：繼續(xù)履行是一種主要的違約責任或補救辦法。（強調(diào)合同的嚴肅性、當事人的信譽所在。）（3） 英美法：不是一種主要的違約責任或補救辦法

22、。強制履行不符合民間交易性質(zhì)。只有當金錢不足以彌補損失時菜能裁決強制履行。（4） 我國合同法要求繼續(xù)履行的條件：1、事實上可能；2、經(jīng)濟上可行；3、時間上在合理時間內(nèi)提出。七、解除合同1、方式：可以單方，可以雙方2、單方解除合同的條件：十分嚴厲（1） 形式要件：通知（2） 實質(zhì)要件：違約造成嚴重后果：英國法：違反要件；美國：嚴重違約；CISG：根本違約（3） 時間要件：寬限期內(nèi)仍不履行。八、其他補救措施九、違約責任的免除（一）約定的免責條款（二）法定免責情況1、不可抗力不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。包括（1） 自然原因引起的，eg水災、旱災、暴風雪、地震等（2） 社會原因引起的：eg

23、罷工、戰(zhàn)爭、政府禁令等。* 合同中的條款：不可抗力事件的范圍、事件發(fā)生后的通知期限、證明文件的出具機構以及不可抗力的后果。* 及時通知對方。2、正當履行合同抗辯權CISG、英美法系：預期違約制度。我國：同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權（危險包括：1、經(jīng)營狀況嚴重惡化；2、轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；3、喪失商業(yè)信譽；4、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。）中國公司與法國公司違約案中國某貿(mào)易公司與法國某公司簽訂了貨物進口熱軋卷板共5 000公噸合同。合同簽訂后，中方開具了信用證，最后裝運期為合同規(guī)定的2000年6月30日。合同第14條規(guī)定，如果賣方不能按合同規(guī)定日期交貨，買方

24、可有兩種補救方法：一是買方可解除合同；二是賣方經(jīng)買方同意，延期交付貨物，對于延期交付部分支付違約金77 500美元。若延期交貨，買方可同意給予15天的優(yōu)惠期。但法方要求又修改了信用證部分條款：貨名由“熱軋卷板”改為“熱軋鐵板”；單價上升至313美元/公噸；總額為1 565 000美元。但法方在收到信用證后未能如期交貨。中方提起仲裁請求：（1）要求支付合同約定的違約金77 500美元；（2）支付開證費人民幣50 000元；（3）支付應得利潤1 915 000元人民幣。理由是，2000年5月7日，申請人與最終用戶簽訂了購銷熱軋卷板合同，單價為人民幣3 690元/噸，總貨款為18 450 000元人

25、民幣。但由于被申請人未交貨，造成申請人無法履行簽訂的合同，利潤損失為1 915 000元人民幣。被申請人辯稱，（1）關于合同履行。該合同項下的貨物熱軋鐵板的某國供貨商遲遲不能供貨，被申請人面臨上述難以預料的無法避免的客觀困難，向申請人提出延期交貨，然而申請人宣布解除合同并提出索賠。因此，被告不能按期交貨，并非出于故意。況且，在合同第十一條還規(guī)定，若延期交貨，買方可同意給予15天的優(yōu)惠期。即在正常的情況下，即使在7月15日前交貨也應視為合同規(guī)定的優(yōu)惠期內(nèi)交貨，因此，被申請人在7月15日前未能交貨并不違反合同規(guī)定，不存在違約客觀情況。 （2）關于延期交貨的違約金。申請人無權要求支付延期交貨的違約金

26、77 500美元。根據(jù)合同第14條，如果賣方不能按合同規(guī)定日期交貨，買方可有兩種補救方法：一是買方可解除合同；二是賣方經(jīng)買方同意，延期交付貨物，對于延期交付部分支付違約金。本案合同在實際履行過程中未就延期交貨達成一致，實際上申請人選擇了第一種補救方法，即解除合同。因此，申請人宣布解除合同后，無權再要求支付延期交貨的違約金。（3）關于撤銷合同發(fā)生的費用。撤銷合同對雙方都有前期已發(fā)生費用的問題，并非只有申請人發(fā)生費用，如此產(chǎn)生的費用理應由雙方各自承擔。（3） 關于利潤損失。被申請人在開庭審理本案以前，從來不知道申請人曾與其他公司簽訂過銷售本案貨物的合同。公約與中國合同法都規(guī)定，合同一方當事人對在與

27、另一方訂立合同時不能預見的對方的損失不負責任。因此在本案中，被申請人不應賠償未履行下家銷售合同而遭受的利潤損失。第二章 國際貨物運輸法第一節(jié) 國際海上貨物運輸合同一、國際海上貨物運輸合同的定義及種類1、定義：船舶所有人或承運人以船舶將貨物從一國港口運至另一國港口，而由租船人或托運人支付運費的合同。2、合同的種類：提單、租船合同。3、當事人： 1）提單：承運人、托運人、收貨人2）租船合同：船舶所有人、租船人（1）“承運人”： 由其本人或以其名義與托運人訂立海上貨物運輸契約的任何人； （2）“實際承運人”，是指受承運人委托從事貨物運輸或部分貨物運輸?shù)娜魏稳耍ㄊ芡袕氖麓隧椆ぷ鞯娜魏纹渌?；?）

28、“托運人”    本人或者委托他人以本人名義與承運人訂立海上貨物運輸合同的人；    本人或者委托他人以本人名義將貨物交給與海上貨物運輸合同有關的承運人的人。* 該定義的缺陷：托運人可以有2個，如何確定承運人把提單交給誰？（4）“收貨人”，是指有權提取貨物的人；第二節(jié) 有關提單的立法一、有關的國際公約1924，統(tǒng)一有關提單的若干法律規(guī)則的國際公約，即海牙規(guī)則the Hague Rules，1968，修改1924年8月25日在布魯塞爾簽訂的關于統(tǒng)一有關提單的若干法律規(guī)則的國際公約的議定書，即維斯比規(guī)則the Visby Rules，19

29、78，聯(lián)合國海上貨物運輸公約the Hamburg Rules，漢堡公約，海牙規(guī)則維斯比規(guī)則漢堡規(guī)則海商法1、承運人責任不完全過失責任制(駕駛船舶和管理船舶的過失免責)同海牙推定的完全過失責任制(廢除管船過失免責)同海牙2、責任期間鉤到鉤同海牙鉤到鉤；集裝箱貨：從接受到交付同漢堡3、運輸對象不包括甲板貨、活動物同海牙包括甲板貨、活動物同漢堡4、賠償限額每件/單位100英鎊每件/運輸單位1萬金法郎or每公斤30金法郎，取其高每件/運輸單位835SDR or每公斤2.5SDR，取其高每件/運輸單位666.67SDR or每公斤2SDR，取其高5、訴訟時效1年/留置1年，但雙方可協(xié)議延長2年同海牙6

30、、延遲交貨無規(guī)定同海牙限額為遲交貨物部分運費的2.5倍，但不得超過總運費。限額為遲交貨物部分運費，但不得超過總運費。7、法律適用締約國提單締約國提單和簽發(fā)地、裝港在締約國內(nèi)的提單締約國提單和簽發(fā)地、裝卸地任一在締約國內(nèi)的提單中國和別國港口之間的提單8、管轄權無規(guī)定同海牙被告營業(yè)地、合同簽訂地、裝卸港當?shù)胤ㄔ簾o規(guī)定（三）國內(nèi)法：中國海商法、美國哈特法、英國海上貨物運輸法二、提單的主要內(nèi)容（book pp74，藍皮pp73）三、提單的作用1、 海上貨物運輸合同的證明一方面：提單可以證明合同的存在、合同內(nèi)容中的權利義務，另一方面，提單并非合同本身，可以被修改。理由：提單是承運人開出的，運輸合同在托運

31、人填booking note的時候，承運人寫上船名的時候就成立。提單是后來才有的。但是，提單背書轉讓，提單就是受讓人和承運人之間的運輸合同。2、 收貨的收據(jù)：表明貨物已經(jīng)由承運人掌管對托運人而言：提單只是初步證據(jù)、初步證明，但若承運人有充分的證據(jù)證明貨物與提單不一致的，以可證明的為準。對受讓人而言：提單是最終證據(jù)，因為受讓人非當事人，不知托運人與承運人之間的約定，所以不能以事實對此抗辯。其目的：保護善意第三人，保證提單的流通性。例外：（1）有不良批注：eg：包裝表面有破損（2）有不知條款：eg：提單上有“said to contain”、“unknown”等，只有在客觀上不能檢查貨物時才可寫不

32、知條款，才有利于保護自己的利益。3、 發(fā)貨的依據(jù)4、 貨物所有權憑證：即擁有提單即擬制占有貨物，在轉讓貨物時，只要轉讓提單即可。學術界的爭論：（1） 否定： 所有權是物權的一項全能，依照物權的特點，義務主體不特定的多數(shù)人，但是提單卻針對特定的義務人承運人，所以不是。（2） 贊成：因為國際貿(mào)易貨物流通中，出賣路貨，不可能交付實際貨物，只能交付提單，因此，提單就具有物權憑證的作用。（3）中立的觀點：提單不是物權憑證，但是，可以說是具有物權憑證的性質(zhì)。四、提單的種類2. 根據(jù)提單有無批注分“清潔提單”和“不清潔提單”。海商法第75條 承運人或者代其簽發(fā)提單的人，知道或者有合理的根據(jù)懷疑提單記載的貨物

33、的品名、標志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積與實際接收的貨物不符，或者沒有適當?shù)姆椒ê藢梢栽谔釂紊吓?，說明。第三節(jié) 承運人的權利義務一、承運人的權利收取運輸費非常有保障，問題不大。二、承運人的義務1、 適航義務：開航前/開航時，使船舶適航。適航：（1）船舶本身要有適航性，但不同時期，不同航線有不同要求，所以一般只要求在通常情況下適航就可以。（2）適當配備船員、船長，設備齊全、完好，供用品充足。（3）使貨艙、冷氣艙、冷藏艙或其他載貨場所適合運輸貨物。適航義務非絕對，經(jīng)過謹慎處理，使船舶適航，就可以，不要求絕對的保障。2、 適當?shù)?、謹慎地裝載、搬運、積載、運送、保管、照料、卸載所承運的貨物3、 不

34、繞航（不進行不合理的繞航）海商法第49條：具體航線應該預先約定，若無，則根據(jù)地理上的航線：在保證船貨安全的前提下，裝卸港間最近的路線。海上為救助或者企圖救助人命或者財產(chǎn)而發(fā)生的繞航。 不合理繞航的后果： 英國法：不合理繞航構成根本違約， 承運人不再能援引原合同的權利和免責等規(guī)定，而應根據(jù)侵權原則承擔責任。 海商法：無特別規(guī)定，學理上認為解釋為一般違約比較合理。但不合理繞航由于是故意所為，承運人不再能享受責任限制的好處。關于繞航的實例： 承運人明知港口擁擠，仍然承諾將貨物運抵該港，結果只好將貨物卸在另一港口 船長錯誤判定某一航向?qū)Ρ荛_惡劣天氣有利而采用了新航向 由于承運人疏忽使貨物超程運輸（繞航

35、必須出于故意過失）即問即答以下哪些可以構成繞航： A、為了讓搭便船的多余人員下船而離開預定航線?？恐型靖?。 B、為了加油的目的而不得不改變航向。 C、船舶接到其他船舶的求救信號而離開航線前往營救 D、由于承運人的疏忽，未將貨物在目的港卸下而運到了下一?？扛?答案：A、D 4、 合理速遣：及時開航，盡快完成航次，若未能在與托運人約定的時間內(nèi)完成，構成遲延交貨，因此而造成的損失/雖然未造成貨物本身損失，但其他損失，eg價格跌落，承運人要負責（若無約定則無，eg班輪則無速遣和滯期。）三、承運人責任的免除（一）管船過失，若不合理的也要負責vs管貨過失。管船間接影響貨物。如何判斷管船還是管貨？判斷標準：

36、是否針對船舶？Eg 判斷管船or管貨過失：1、 寒冷天氣，燃油艙內(nèi)燃油結塊，船員對燃油艙進行加熱，使燃油可以流動。但沒有及時停止加熱，使燃油艙上的石蠟貨物融化受損，這是管船過失。2、 船舶航行中遇到風浪，需要往壓載艙打壓載水，提高船舶穩(wěn)定性。但船員誤將海水打入貨艙。這是管船過失。3、 船航行中，船員為查看貨物打開船艙，后忘了關上。后因甲板上浪，海水進艙貨物受損。這是管貨過失。（二）火災，但承運人過失造成的要負責任船舶火災的原因1、船員船長或裝卸人員疏忽引起免責2、貨物自然特性引起免責3、其他原因（eg第三人故意或過失引起）免責不免責的情況：1、 承運人故意的行為2、 船舶不適航引起的火災；除非

37、能證明已盡謹慎處理責任使得船舶適航。判斷：1、 船員不小心煙火導致火災。（免責）2、 承運人明知輪機人員經(jīng)常在機艙內(nèi)違章明火作業(yè)而未加禁止而引起火災。（不免責）3、 承運人為騙保險金指使船員縱火燒毀船舶。（不免責）（三）天災不能合理預見，并超出船舶所能抵御范圍的海上風險。Eg：8、9級風浪是不是天災？不一定。要視其航線是否經(jīng)常出現(xiàn)這樣的風浪。若是，則船舶本身就應該具備這樣的抗風浪能力。（四）戰(zhàn)爭、武裝沖突、罷工（五）政府行為Eg：船舶從那不勒斯運送一批檸檬到倫敦。船舶在馬賽港?？繒r根據(jù)法國政府規(guī)定接受滅鼠檢疫，貨物嚴重受損。承運人援引政府行為主張免責。 【法院判決】（六）船員罷工（七）海上救助

38、（八）托運人或貨物所有人或其代理人造成的損失（九）貨物的自然特性或固有缺陷（十）經(jīng)謹慎處理仍未被發(fā)現(xiàn)的船舶潛在的缺陷 事實上，可能船方并未謹慎處理，但只要可證明即使謹慎處理仍不能被發(fā)現(xiàn)的即可。所以，是一種不完全過失責任/過錯過失免責責任，總而言，根據(jù)貨主與承運人之間的利益平衡而決定。這是歷史習慣，但隨著科技的發(fā)展，免責范圍應減少。 潛在的缺陷：一個合格的專業(yè)人員，以一般的注意所不能發(fā)現(xiàn)的缺陷。通常指：船舶結構方面的問題，eg船殼、機器、船舶附屬品的缺陷，eg船舶鋼板的螺釘松移、冷藏艙的橡皮聯(lián)結漏水等。（十一）貨物包裝不良或標志欠缺、不清承運人在裝船時發(fā)現(xiàn)的，應當在提單上批注，否則不能要求免責。

39、四、承運人責任限制：賠償?shù)南揞~單位的理解：（1） 貨物的件：包裝單位，eg捆、盒、桶、包等。非包裝貨物：eg機床、汽車、游艇等，按臺、輛計算。散裝貨物：eg谷物、礦砂，按運輸單位。（2） 若集裝箱、貨盤等裝運，若提單中載明件數(shù)的，按照件數(shù)計算；若沒有載明件數(shù)，則每一裝運器為一個單位。如果托運人在裝運前聲明其價值，并記于提單之中，或者另外有約定的，按照記載的價值或者約定的價值賠償。五、承運人的責任期間裝貨到卸貨，有兩個原則：“鉤至鉤”，“舷至舷”六、承運人責任限制的喪失 承運人的故意或者明知；但，船長、船員、承運人的其他受雇人或代理人的故意或明知可能造成損失而輕率的作為或不作為所造成，承運人責任

40、限制的并不喪失。第四節(jié) 托運人的義務和索賠一、托運人的義務1、如實申報2、辦理審批手續(xù)3、按照合同約定支付運費。有權拒絕支付承運人未按約定路線或者通常路線增加的運費。4、及時收貨，如果貨到目的港，收貨人不收貨，則托運人要及時收貨。二、索賠與訴訟貨物的損失是明顯：收貨人應該在承運人交貨時書面通知，損失是不明顯：（海牙規(guī)則）交貨次日起3日，（中國海商法）7天內(nèi)，書面提出。否則，初步證明貨物完好。后來發(fā)現(xiàn)貨物有問題，收貨人要求與承運人一起驗貨，并作記錄，可不作書面通知。索賠期限：1年。練習：1、海上貨物運輸糾紛案情原告（反訴被告）浙江省甌海對外貿(mào)易公司（以下簡稱甌海外貿(mào)公司）。被告大阪商船三井船舶（

41、中國）有限公司（以下簡稱大阪商船中國公司）。被告（反訴原告）大阪商船三井船舶株式會社（以下簡稱大阪商船公司）。練習2、原告：振興船舶株式會社被告：立榮海運股份有限公司被告：立榮香港有限公司第3章 國際貨物運輸保險法第一節(jié) 海上保險合同概述一、海上保險相關的法律各國國內(nèi)法英國1906年海上保險中國：海商法、保險法二、海上保險合同的概念和構成（一）海上保險合同的概念和性質(zhì)海商法：保險人按約定，對被保險人遭受保險事故造成保險標的的損失和產(chǎn)生的負責賠償，而由被保險人支付保險費的合同。海上保險合同是海上保險關系的法律表現(xiàn)形式，它作為合同的具體類型，具有如下法律性質(zhì)：1、補償性合同2、雙務合同3、有償合同

42、4、諾成合同"被保險人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，并就海上保險合同的條款達成協(xié)議后，合同成立。"5、格式合同非要式合同（二）海上保險合同的構成1、主體：參與海上保險合同的各方當事人，包括:保險人、投保人、被保險人。（1）保險人2個條件： 取得保險人資格； 有經(jīng)營海上保險業(yè)務資格我國有：PICC、POIC、平安（2）投保人/要保人：申請與保險人訂立海上保險合同，負交納保險費義務的一方當事人條件：A：應當具有民事行為能力；B：應當具有保險利益。（3）被保險人：承受保險事故所造成保險標的損失的后果，有權請求賠償?shù)囊环疆斒氯撕Ｉ谭ǎ罕槐ｋU人就地投保人，兩種主體不得分離。2、客體

43、：當事人權利義務所指向的事物通過保險人在海上保險合同中獲得保險保障的對象。海上保險合同的客體是保險利益。所謂保險利益，指的是投保人（或被保險人）與保險標的之間存在的切身利害關系。三、海上保險合同的內(nèi)容（一）當事人條款：保險人、被保險人名稱確定保險人身份，承擔保險責任的法律依據(jù)。（二）保險標的條款：船舶、貨物、船舶的營運收入、貨物預期利潤、船員工資和其他報酬、對第三人責任、其他責任、費用等（三）保險價值條款：保險標的所具有的實際價值（四）保險金額條款：被保險人向保險人實際投保的貨幣數(shù)額保險金額不得超過保險價值；超過保險價值的，超過部分無效（五）保險責任和除外責任條款1、 保險責任：按照約定所應承

44、擔的損害賠償責任。2、除外責任海上貨物保險合同，保險人免責的原因：（1）被保險人故意引起的損失（2）航行遲延、交貨遲延或者行市變化；（3）貨物的自然損耗、本身的缺陷和自然特征；（4）包裝不當。海上船舶保險合同中，保險人免責的理由：（1）船舶開航時不適航，但是在船舶定期保險中被保險人不知道的除外；（2）船舶自然磨損或者銹蝕。（六）保險期間條款：“倉至倉”例外：1、在非保險單所載明的目的地出售，分流、分配等交貨時2、不論任何情況，被保貨物在卸載港全部卸離海輪后滿60天為止。（七）保險費條款四、調(diào)整海上保險關系的基本原則 （一）損失補償原則對實際損失充分補償。(1) 保險金額是計算賠償數(shù)額的依據(jù)，一

45、般不允許超值保險。 (2)保險并非其牟利的手段。* 重復保險合同1.重復保險合同：指投保人以同一保險標的、同一保險利益、同一保險事故與數(shù)個保險人訂立數(shù)個保險合同的行為。2.投保人的特殊義務：通知：例外：（1）保險人已知或應該知道的 （2）保險人或其代理人已經(jīng)聲明不需要告知的事實。3.重復保險合同的分攤：（1）比例責任即將各家保險公司的保險金額加起來，計算出每家保險公司應分攤的比例， 然后按照比例分攤損失金額。 （2）限額責任 （3）順序責任 （二）保險利益原則1、構成要件：（1）、須是法律上承認的利益。非法利益，eg贓物的惡意占有法律上不予保護的利益，eg，A本打算與B簽訂長期的協(xié)議，但A由于

46、意外事件而未能與B簽導致B受損，這種尚未建的商業(yè)交易不為法律所保護。（2）、可用金錢估價的經(jīng)濟利益。精神利益、政治利益 Eg：為婚姻投保（3）、客觀的利益?，F(xiàn)有利益期待利益（如貨物的預期利潤）偶然利益（如買方拒收貨款時，賣方重新獲得貨物的占有的利益）也可以作為可保利益。但須有現(xiàn)存利益為依托，即要具有客觀的法律依據(jù)，希望或凌空的期待，而在法律上為不確定者，則不得為可保利益。Eg: 為股權收益投保2、可保利益的確定我國沒有規(guī)定。英國1906年海上保險法規(guī)定詳盡：（1）時間：損失發(fā)生時（2）確定具有可保利益的人：所有人、提供擔保的人、保險人。其他人：承運人、留置權人（Lien holders）等。

47、（三）絕對誠信原則：如實告知義務。1、告知重要情況被保險人所知道的一切重要情況，即一般業(yè)務上所應當知道的情況，eg貨物的性質(zhì)、真實價值等。2、陳述必須真實合同磋商期間、締約前3、被保險人不得違反擔保：允諾擔保：必須履行自己已經(jīng)作出的承諾。4、例外：保險人知道或應當知道的情況，又沒詢問的。 5、不告知的后果：（1）被保險人故意的，保險人有權解除合同，并不退保費.合同解除前發(fā)生保險事故造成損失的，保險人不負賠償責任. （2）非被保險人故意的，保險人有權解除合同或者要求相應增加保險費.若解除合同，對于合同解除前發(fā)生保險事故造成的損失,保險人應當負賠償責任。五、海上保險合同的訂立、解除和轉讓（一）海上

48、保險合同的訂立1、海上保險合同的訂立程序我國 海商法第221條：保險合同的程序：申請審核簽發(fā)投保條簽發(fā)保險單合同于簽發(fā)投保條時成立。2、海上保險合同的有效條件（1）當事人應當具備法定資格；（2）當事人意思表示真實一致；（3）當事人所訂立海上保險合同的內(nèi)容合法；（4）海上保險合同的形式符合法律規(guī)定（二）變更1、主體的變更（1）保單由被保險人轉讓，合同的權利、義務隨之轉移。（2）未支付保險費的，被保險人和合同受讓人連帶責任。（3）主體的變更，不需要保險人同意：原因：（1）保單轉讓，風險控制在承運人手里，不會因為提單的轉讓而使保險標的風險發(fā)生變化；（2）提單買賣，若未經(jīng)保險人同意并辦變更手續(xù)而失去保

49、險保障，不利于國際貿(mào)易的發(fā)展。2、內(nèi)容的變更追加保額、延長保險期限、增加險種等得到保險人的同意。（三）單方解除1、保險責任開始前：被保險人可解除合同，付手續(xù)費，得退還的保險費。2、保險責任開始后，雙方均不得解除除外：約定（1） 被保險人解除合同：保險人收自保險責任開始之日起至合同解除之日止的保險費，剩余的退還（2） 保險人解除合同：自合同解除之日起至保險期間屆滿之日止的保險費退還被保險人。七、當事人的義務（一）被保險人的義務1、 交納保費（1）未付保險費的，保險人可拒簽保單。（2）寬限期條款：寬限期內(nèi)仍有保險保障（3）退費2、 告知3、 預防損失發(fā)生防止/減少可得到賠償?shù)膿p失而支出的必要的合理費用，檢驗、估價費，執(zhí)行保險人特別通知的費用：由保險人損失賠償之外另行支付。但以保險金額為限。4、 風險增加時通知應當按照保險人的要求進行維護。否則：保險人不承擔賠償責任。5、 出險時通知（以便保險公司保全證據(jù)、防止損失擴大、施救）6、 轉移追償