安全管理論文危害食品安全犯罪法規(guī)競合初探

1、此資料由網(wǎng)絡(luò)收集而來，如有侵權(quán)請告知上傳者立即刪除。資料共分享，我們負(fù)責(zé)傳遞知識。安全管理論文危害食品安全犯罪法規(guī)競合初探        內(nèi)容提要: 危害食品安全犯罪法規(guī)競合是指數(shù)個刑法條文因?qū)ν环戏缸飿?gòu)成的危害食品安全犯罪行為都有所規(guī)定，而具有包含或者交叉關(guān)系的情形。它具有三個特征，即：必須有數(shù)個刑法條文；數(shù)個刑法條文之間具有包含或者交叉關(guān)系；其原因是數(shù)個刑法條文對同一符合犯罪構(gòu)成的危害食品安全犯罪行為都有所規(guī)定。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，從競合程度與形成原因兩個方面，可以分別將其分為包含型法規(guī)競合與交叉型法規(guī)競合和

2、一要件型法規(guī)競合與數(shù)要件型法規(guī)競合。對之，在適用刑法時必須遵循的原則是：除了法律有特別規(guī)定的以外，特別法優(yōu)于普通法。         關(guān)鍵詞: 危害食品安全犯罪；法規(guī)競合；界說；特征；分類；適用原則                        食品安全事關(guān)人民群眾的身體健康和生命安全，食

3、品安全法的出臺無疑是我國食品安全法規(guī)體系建設(shè)的進(jìn)一步完善。新法建立了諸如取消食品免檢、統(tǒng)一食品國家安全標(biāo)準(zhǔn)、建立食品安全風(fēng)險監(jiān)測評估、實行食品召回等一系列制度設(shè)計與規(guī)范供給，其對增強(qiáng)食品安全監(jiān)管工作的規(guī)范化與科學(xué)化，保障群眾身體健康和生命安全，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展具有重要意義。但法的頒布與法的實效尚有很長的距離，其間可能存在許多更為重要也更為關(guān)鍵的問題：理論界與實務(wù)界對這些制度如何予以理解闡釋？這些制度在施行中還存在或可能存在哪些問題？這些制度與現(xiàn)有的制度如何銜接、它們之間的關(guān)系又如何處理？這些問題當(dāng)然需要眾多學(xué)人的智識努力，其間探討、爭鳴，甚至不同意見的針鋒相對也很為必要。為此，本期刊發(fā)危害食品

4、安全犯罪法規(guī)競合初探、食品安全風(fēng)險評估中專家治理模式的重構(gòu)、食品召回法律責(zé)任研究三篇文章，就新法涉及的一些具體制度進(jìn)行探討，以期能引起更多學(xué)人對這些問題從更為微觀、更為實證的角度進(jìn)行研討分析。               食品安全關(guān)系國計民生，國際社會普遍對之極為關(guān)注。我國當(dāng)然也不例外，為了有效地保證食品安全，保障公眾身體健康和生命安全，不僅相繼頒行了憲法、刑法、民法通則、產(chǎn)品質(zhì)量法、農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法等一系列法律，而且專門制定了食品衛(wèi)生法，特別是適應(yīng)社會政

5、治、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和需要，由第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議于2009年2月28日通過了中華人民共和國食品安全法，該法不僅對于有關(guān)危害食品安全的行為規(guī)定了依法應(yīng)當(dāng)追究的民事責(zé)任、行政責(zé)任，而且對于其中有關(guān)嚴(yán)重危害食品安全的犯罪規(guī)定了依法應(yīng)當(dāng)追究的刑事責(zé)任。例如，中華人民共和國食品安全法第98條明文規(guī)定：“違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”，刑法諸多條文明文規(guī)定了有關(guān)危害食品安全犯罪的刑事責(zé)任。對于有關(guān)危害食品安全犯罪究竟應(yīng)當(dāng)怎樣依法追究刑事責(zé)任，人們不乏探討。但是，對于危害食品安全犯罪法規(guī)競合問題，人們鮮有關(guān)注。這在很大程度上影響了司法實踐中對于有關(guān)危害食品安全犯罪刑事責(zé)任的

6、正確追究。鑒于此，本文試對危害食品安全犯罪法規(guī)競合問題加以初步探討。               一、危害食品安全犯罪法規(guī)競合的界說               由于對于危害食品安全犯罪法規(guī)競合問題，人們迄今鮮有探討，而危害食品安全犯罪法規(guī)競合無疑屬于法規(guī)競合則是一個不爭的事實，因此要弄清楚危害食品安全犯罪法規(guī)競合是什

7、么，有必要先對法規(guī)競合有一個基本的認(rèn)識。               那么，法規(guī)競合究竟是什么呢？對之，人們有不同的認(rèn)識。例如，有的學(xué)者認(rèn)為，所謂法規(guī)競合，是指行為人出于一個罪過，實施一個危害行為，而且數(shù)個法條都對它作了規(guī)定，也即是數(shù)個法條競合在一起了，其表現(xiàn)形式是某一法條的全部內(nèi)容包含于另一法條的內(nèi)容之中。1有的學(xué)者認(rèn)為，法規(guī)競合是指由于法律對犯罪的錯綜規(guī)定，一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個互相存在著整體或者部分包容關(guān)系的刑法分則條文，只能適用其中一個條文而排斥

8、其他條文適用的情形。2有的學(xué)者認(rèn)為，法規(guī)競合指一個犯罪行為，因法律錯雜規(guī)定，致有數(shù)法規(guī)同時可以適用，但只在數(shù)法條中適用一法條，而排斥其他，成立單純一罪的情況。3有的學(xué)者認(rèn)為，法規(guī)競合是指同一個犯罪行為因法條的錯綜規(guī)定，出現(xiàn)數(shù)個法條所規(guī)定的構(gòu)成要件在其內(nèi)容上具有從屬或者交叉關(guān)系的情形。4有的學(xué)者認(rèn)為，法規(guī)競合是指行為人實施一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個在犯罪構(gòu)成上具有包容關(guān)系的刑法規(guī)范，只適用其中一個刑法規(guī)范的情況。5有的學(xué)者認(rèn)為，法規(guī)競合是指因刑法對法條之錯綜復(fù)雜的規(guī)定，而出現(xiàn)一個犯罪行為同時符合數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但從數(shù)個法條的邏輯關(guān)系來看，只能適用其中一個法條，當(dāng)然排除適用其他法條的情形等。

9、6綜合上述各有關(guān)學(xué)者的觀點，在我看來，法規(guī)競合是指數(shù)個刑法條文因?qū)ν环戏缸飿?gòu)成的行為都有所規(guī)定，而具有包含或者交叉關(guān)系的情形。例如，刑法第432條與第398條，因?qū)ν环戏缸飿?gòu)成的軍人故意泄露國家軍事秘密情節(jié)嚴(yán)重的行為都有所規(guī)定，而具有包含或者交叉關(guān)系。               既然如此，我認(rèn)為，危害食品安全犯罪法規(guī)競合就是數(shù)個刑法條文因?qū)ν环戏缸飿?gòu)成的危害食品安全犯罪行為都有所規(guī)定，而具有包含或者交叉關(guān)系的情形。  &#

10、160;            而且，必須清楚的是，作為法規(guī)競合的一種，危害食品安全犯罪法規(guī)競合，像其它法規(guī)競合一樣，是刑法中難以避免的一種法律現(xiàn)象。因為：一方面，在司法實踐中，雖然包括危害食品安全犯罪在內(nèi)的犯罪形形色色，甚至大不相同，但是也有不少犯罪因涉及危害食品安全互相重合或交叉；另一方面，由于在互相重合或交叉的涉及危害食品安全的犯罪中，其中一些危害食品安全犯罪具有特殊性，有必要將之獨立于其它犯罪加以特別規(guī)定，以更加具體地反映其特殊的社會危害性，更加突出地表現(xiàn)國家對其所持的否定態(tài)度

11、，同時也更為充分地體現(xiàn)罪刑法定原則。               不僅如此，尤其值得注意的是，危害食品安全犯罪法規(guī)競合并不是純粹基于理論的概括，而是也具有堅實的現(xiàn)實法律基礎(chǔ)。例如，刑法第149條第2款規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”又如，刑法第397條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的

12、，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！钡鹊?。它們都是就有關(guān)犯罪而對危害食品安全犯罪法規(guī)競合的具體法律規(guī)定。               二、危害食品安全犯罪法規(guī)競合的特征       

13、60;       根據(jù)危害食品安全犯罪法規(guī)競合的定義，它具有以下三個特征：               1必須有數(shù)個刑法條文。也就是說，必須有兩個或者兩個以上的刑法條文。如果沒有兩個或者兩個以上的刑法條文，或者說只有一個刑法條文，則不存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合問題。其中，所謂刑法條文，是指刑事實體制定法即刑法中分條用語句說明刑法規(guī)范有關(guān)組成部分的文字語言表達(dá)形式。7它包括以下五個方面的含義：(

14、1)刑法條文是文字語言表達(dá)形式，而不是口頭語言表達(dá)形式；(2)刑法條文是用語句說明的文字語言表達(dá)形式，而不是用語詞或其他非語句說明的文字語言表達(dá)形式；(3)刑法條文是分條用語句說明的；(4）刑法條文是在刑事實體制定法中分條用語句說明的，而不是分卷、分編、分節(jié)、分款、分項、分目等用語句說明的，也不是在非刑事實體制定法中分條用語句說明的；(5）刑法條文是分條用語句說明刑法規(guī)范之有關(guān)組成部分的，而不是分條用語句說明刑法規(guī)范整體的。8              

15、2數(shù)個刑法條文之間具有包含或者交叉關(guān)系。其中，無論是包含關(guān)系，還是交叉關(guān)系，都是就各有關(guān)刑法條文所規(guī)定之犯罪構(gòu)成的整體而言，而不是就其中的部分要件或者要素而言。因為如果就各有關(guān)刑法條文所規(guī)定之犯罪構(gòu)成的部分要件或者要素而言，那么法規(guī)競合，就會因許多甚至所有刑法條文都具有包含或者交叉關(guān)系，而失去其應(yīng)有的意義。如果數(shù)個刑法條文之間不具有上述意義上的包含或者交叉關(guān)系，就不存在法規(guī)競合的問題。例如，規(guī)定故意殺人罪的刑法第232條與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪的刑法第143條的競合，以及規(guī)定生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的刑法第144條與規(guī)定盜竊罪的刑法第264條的競合，就不存在法規(guī)競合。相應(yīng)地，只有數(shù)個刑法條

16、文之間具有上述意義上的包含或者交叉關(guān)系，才能存在法規(guī)競合的問題。例如，規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的刑法第114條、第115條第1款與規(guī)定生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的刑法第144條，以及規(guī)定過失以危險方法危害公共安全罪的刑法第115條第2款與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪的刑法第143條，由于具有上述意義上的包含或者交叉關(guān)系，因此能夠存在法規(guī)競合的問題。         3數(shù)個刑法條文之間具有包含或者交叉關(guān)系的原因是數(shù)個刑法條文對同一符合犯罪構(gòu)成的危害食品安全犯罪行為都有所規(guī)定。換言之，就是具有刑事責(zé)任能力的人基于一個罪過實施

17、的一個危害行為，同時符合數(shù)個刑法條文所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成。由此，一方面，只能是具有刑事責(zé)任能力的人基于一個罪過實施的一個危害行為。它包括五個方面的含義：其一，必須是行為，即人基于意志支配的具有社會意義的身體動靜。例如，以危險方法危害公共安全行為、玩忽職守行為等；其二，必須是危害行為，即對社會有危害的行為，包括對社會有現(xiàn)實危害的行為和對社會有可能危害的行為。前者如，生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品對人體健康造成嚴(yán)重危害的行為，玩忽職守行為，等等。后者如，生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的行為，故意以危險方法危害公共安全行為，等等；其三，必須是具有刑事責(zé)任能

18、力的人的行為。其中，具有刑事責(zé)任能力的人可以是自然人，也可以是單位。例如，在三鹿奶粉案件中，向生產(chǎn)三鹿奶粉的廠家提供三聚氰胺的有關(guān)農(nóng)民，以及生產(chǎn)、銷售含有三聚氰胺的三鹿奶粉的生產(chǎn)、銷售單位等；其四，必須是一個行為。例如，生產(chǎn)有毒食品行為、銷售有毒食品行為、生產(chǎn)有害食品行為、銷售有害食品行為等。如果是兩個或者兩個以上的行為，則屬于是否構(gòu)成數(shù)罪的問題，談不上法規(guī)競合。例如，先生產(chǎn)有毒食品后生產(chǎn)有害食品行為的行為、先銷售有毒食品后銷售有害食品病為、先生產(chǎn)有毒食品后銷售有毒食品、先生產(chǎn)有害食品后銷售有害食品的行為、先生產(chǎn)有毒食品后銷售有害食品的行為、先生產(chǎn)有毒食品后銷售有害食品的行為、先生產(chǎn)有害食品后

19、銷售有毒食品的行為等；其五，必須是基于一個罪過的行為。其中，罪過既可以是故意，也可以是過失，但不能同時既是故意又是過失。如果是分別基于兩個或者兩個以上的罪過的行為，也屬于是否構(gòu)成數(shù)罪的問題，談不上法規(guī)競合。例如，分別出于故意和過失實施的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品行為和以危險方法危害公共安全的行為等。另一方面，同時符合數(shù)個刑法條文所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成。如果只符合一個刑法條文所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成的，就只存在按照該條文定罪處罰的問題，而無所謂法規(guī)競合的問題。因此，當(dāng)且僅當(dāng)同時符合數(shù)個刑法條文所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成的，才存在法規(guī)競合的問題。例如，上述刑法第149條第2款的規(guī)定即使如此。其中，所符合的數(shù)個刑法條文

20、，不僅可以是同一部法律內(nèi)的不同條文，而且也可以是不同法律的不同條文，但時常主要是同一部法律內(nèi)的不同條文，如上述刑法第149條規(guī)定所涉及的各有關(guān)條文。        三、危害食品安全犯罪法規(guī)競合的分類               危害食品安全犯罪法規(guī)競合比較復(fù)雜，有多種表現(xiàn)形式。但是，為了方便研究，我們認(rèn)為，可以根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，從其競合程度與形成原因兩個方面大致對之進(jìn)行以下分類：

21、0;              1根據(jù)其競合程度，危害食品安全犯罪法規(guī)競合可以分為包含型法規(guī)競合與交叉型法規(guī)競合兩種。(1)包含型法規(guī)競合，是指對同一危害食品安全犯罪進(jìn)行規(guī)定的數(shù)個刑法條文之間具有包含關(guān)系的法規(guī)競合。例如，規(guī)定非法經(jīng)營罪的刑法第225條與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑法第140條的競合，規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑法第140條分別與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的刑法第143條至第144條的競合，規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的

22、刑法第114條、第115條第1款分別與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的刑法第143條至第144條的競合，規(guī)定濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的刑法第397條分別與規(guī)定放縱制售偽劣商品犯罪行為罪的刑法第414條的競合，都屬于包含型法規(guī)競合；(2)交叉型法規(guī)競合，是指對同一危害食品安全犯罪進(jìn)行規(guī)定的數(shù)個法規(guī)之間具有交叉關(guān)系的法規(guī)競合。例如，規(guī)定非法經(jīng)營罪的刑法第225條與規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的刑法第114條、第115條第1款的競合，以及規(guī)定以危險方法危害公共安全罪的刑法第114條、第115條分別與規(guī)定濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的刑法第397條的競合，都屬于交叉型法規(guī)競合。

23、60;              2根據(jù)其形成原因，危害食品安全犯罪法規(guī)競合可以分為一要件型法規(guī)競合與數(shù)要件型法規(guī)競合兩種。               (1)一要件型法規(guī)競合，是指因一個特殊要件形成的危害食品安全犯罪法規(guī)競合。它具體又包括主體型法規(guī)競合、對象型法規(guī)競合、手段型法規(guī)競合等三個亞種。  

24、0;            主體型法規(guī)競合，是指因犯罪主體特殊形成的法規(guī)競合。例如，規(guī)定濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的刑法第397條分別與規(guī)定放縱制售偽劣商品犯罪行為罪的刑法第414條的競合，即屬于主體型法規(guī)競合。               對象型法規(guī)競合，是指因犯罪對象特殊形成的法規(guī)競合。例如，規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑法第140條分別與規(guī)定生產(chǎn)、

25、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的刑法第143條至第144條的競合，即屬于對象型法規(guī)競合。               手段型法規(guī)競合，是指因犯罪手段特殊形成的法規(guī)競合。例如，規(guī)定非法經(jīng)營罪的刑法第225條與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的刑法第140條的競合，規(guī)定非法經(jīng)營罪的刑法第225條與規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的刑法第114條、第115條第1款的競合，即屬于手段型法規(guī)競合。     

26、60;         (2)數(shù)要件型法規(guī)競合，是指因數(shù)個特殊要件形成的法規(guī)競合。它具體也包括一些不同的亞種。例如，規(guī)定以危險方法危害公共安全罪的刑法第114條、第115條分別與規(guī)定濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的刑法第397條的競合，屬于因犯罪主體與犯罪手段特殊形成的法規(guī)競合。規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的刑法第114條、第115條第1款分別與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的刑法第143條至第144條的競合，屬于因危害行為、犯罪手段與犯罪對象特殊形成的法規(guī)競合等。  

27、0;            四、危害食品安全犯罪法規(guī)競合的適用原則                在存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合的情況下，雖然是具有刑事責(zé)任能力的人基于一個罪過實施的一個危害行為，同時符合了數(shù)個具有包含或者交叉關(guān)系的法規(guī)所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成，但是，由于只有一個罪過，特別是只有一個行為，因此不應(yīng)當(dāng)適用其中兩個以上的條文認(rèn)定為數(shù)罪而進(jìn)行并

28、罰，只應(yīng)當(dāng)遵循一定的原則選擇適用其中一個條文認(rèn)定為一罪而予以相應(yīng)的處罰。由于在法規(guī)競合的情況下，無論數(shù)個法規(guī)之間的關(guān)系是包含關(guān)系還是交叉關(guān)系，在本質(zhì)上都是特殊與一般的關(guān)系，也就是說，數(shù)個法規(guī)之間是特殊法與一般法的關(guān)系，即特別法與普通法的關(guān)系，因此，一般認(rèn)為，在法規(guī)競合的情況下，選擇適用其中一個條文進(jìn)行定罪處刑應(yīng)當(dāng)遵循的原則是：除了法律有特別規(guī)定的以外，特別法優(yōu)于普通法。既然如此，對于危害食品安全犯罪法規(guī)競合而言，也不應(yīng)當(dāng)例外。因此，在存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合的情況下，適用刑法時必須注意以下兩個方面的情形：       &

29、#160;       1在一般情況下，對于危害食品安全犯罪法規(guī)競合，采用特別法優(yōu)于普通法的原則。這就是說，只要法律沒有特別規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)實行特別法優(yōu)于普通法。因為：正是基于某種具體行為在某一事實方面具有特殊性，侵犯某一特定的受法律保護(hù)的社會關(guān)系，國家立法機(jī)關(guān)為對有關(guān)社會關(guān)系加以特別保護(hù)，才對之進(jìn)行特別規(guī)定，以獨立于和區(qū)別于有關(guān)一般規(guī)定，并且與其特殊的社會危害性相適應(yīng)，配置較之于有關(guān)一般規(guī)定或重或輕或相同的刑罰。因此，在存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合的情況下，要真正符合和實現(xiàn)立法的意圖，就必須實行特別法優(yōu)于普通法的原則。否則，有關(guān)法律特別

30、規(guī)定就沒有任何存在的價值。               2在法律有特別規(guī)定時，對于危害食品安全犯罪法規(guī)競合，依法不采用特別法優(yōu)于普通法的原則，而采用普通法優(yōu)于特別法的原則，也就是重法優(yōu)于輕法的原則，即選擇適用處罰較重的法律條文進(jìn)行定罪處刑。這里所說的“法律有特別規(guī)定”，是指在存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合的情況下，有關(guān)適用普通法的特別規(guī)定，具體而言就是上述刑法第149條關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪之法規(guī)競合的特別規(guī)定，即：“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷售金額在五萬元以上的，依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至