2008年司法考試民法重要知識(shí)點(diǎn)的比較區(qū)別

1、2021 年司法考試民法重要知識(shí)點(diǎn)的比擬區(qū)別有些民法重要知識(shí)點(diǎn)在考試中很容易發(fā)生混淆，弄清楚其間的區(qū)別，對(duì)于通過司法考試有決 定作用。具體如下：1. 代理與委托的區(qū)別：(1) 行使權(quán)利的名義不同。 前者是以被代理人的名義活動(dòng)， 包括顯名代理和隱名代理， 在 隱名代理情形，相對(duì)人亦可知代理人是在為被代理人從事法律行為；在后者，受托人既可以 以委托人名義活動(dòng)，也可以以自己的名義活動(dòng)。(2) 從事的行為性質(zhì)不同。 代理人的行為是民事法律行為， 以意思表示為要素； 受托人的 行為可以是民事法律行為，也可以是事實(shí)行為。(3) 涉及的當(dāng)事人不同。 代理涉及三方當(dāng)事人， 即被代理人、 代理人和第三人； 委托

2、那么屬 于雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系。 ( ?民法通那么?第 63條第 2款，?合同法?第 396 條)注意：代理權(quán)授予行為是單方法律行為，而委托合同那么是雙方法律行為。2. 代理與代表：(1) 獨(dú)立性不同。代理人在代理行為中表現(xiàn)出自己獨(dú)立的人格，有自己獨(dú)立的意思表示； 代表人在行為時(shí)不表現(xiàn)自己獨(dú)立的人格，只是法人意思機(jī)關(guān)的代表，代表人與法人是民事主 體間的法律關(guān)系，是一個(gè)民事主體。(2) 從事的行為性質(zhì)不同。 代理人的行為是民事法律行為， 以意思表示為要素； 代表人的 行為可以是民事法律行為，也可以是事實(shí)行為，甚至是侵權(quán)行為。(3) 歸屬機(jī)制上的不同。 代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，

3、 但其行為所產(chǎn) 生的法律效果歸屬于被代理人；代表人實(shí)施的行為就是法人的行為，因此不存在效力歸屬問 題。 ( ?民法通那么?第 38 條)3. 代理與行紀(jì)：(1) 行使權(quán)利的名義不同。 在前者， 以被代理人的名義活動(dòng)； 在后者， 行紀(jì)人以自己的名 義活動(dòng)。(2) 歸屬機(jī)制上的不同。 代理的法律效果直接歸屬被代理人； 行紀(jì)的法律效果先由行紀(jì)人 承受，然后通過內(nèi)部法律關(guān)系，轉(zhuǎn)移給委托人。(3) 是否有償不同。 代理既可為有償， 亦可為無償； 行紀(jì)只能是有償。 (?合同法? 第 414 條)4. 代理與代位權(quán)行使：(1) 代理權(quán)和代位權(quán)產(chǎn)生的原因不同。 代理權(quán)一般因被代理人授權(quán)而產(chǎn)生， 也可以因法律

4、規(guī)定而產(chǎn)生，如法定代理人的代理權(quán)；代位權(quán)因法律規(guī)定而產(chǎn)生，其條件是債務(wù)人怠于行使 其對(duì)第三人 (次債務(wù)人 ) 享有的到期債權(quán)而有害于債權(quán)人的債權(quán)。(2) 制度目的不同。 代理制度的目的在于方便權(quán)利主體從事法律生活或者彌補(bǔ)權(quán)利主體行 為能力的缺乏；代位權(quán)制度設(shè)計(jì)的目的在于保全債權(quán)人的債權(quán)。(3) 行使權(quán)利的名義不同。代理人以被代理人的名義為法律行為；而代位權(quán)人即債權(quán)人以自己名義行使代位權(quán)。(4) 行使權(quán)利的方式不同。代理權(quán)的行使無方式上的限制；代位權(quán)行使的方式為法院的判決方式。(5) 法律效果的歸屬不同。 代理人法律行為所產(chǎn)生的法律效果由被代理人直接承當(dāng)； 債權(quán) 人行使代位權(quán)的結(jié)果是使債權(quán)人直接

5、獲得清償，亦即次債務(wù)人直接向債權(quán)人為給付，并不是 次債務(wù)人向債務(wù)人為給付。 ( ?合同法?第 73條，?合同法解釋 (一)?第 20 條)5 委托代理、法定代理與指定代理的區(qū)別 委托代理 法定代理 指定代理概念 委托代理是基于被代理人的授權(quán)而發(fā)生的代理，又稱意定代理。?民法通那么?第65條規(guī)定：“民事法律行為的委托代理， 可以用書面形式，也可以用口頭形式， 法律規(guī)定必須用書面 形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。法定代理是基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理，法定代理人依 照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。指定代理是指基于法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為而產(chǎn)生的代理。有關(guān)機(jī)關(guān)指依法對(duì)被代理人權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)的組織，如未成年人所在

6、地村委會(huì)、居委會(huì)。適用范圍 委托代理是最常見、 最廣泛適用的一種代理形式， 只要是不違反強(qiáng)行法或者是非身 份性質(zhì)行為，當(dāng)事人均可以委托他人， 包括民事法律行為、 申請(qǐng)行為、申報(bào)行為及訴訟行為。法定代理主要適用被代理人無行為能力或限制行為能力的情形。如?民法通那么?第14條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他們的法定代理人。法院為失蹤人的財(cái)產(chǎn)指定代管人，為民事訴訟中的原告、被告指定訴訟代理人等均屬于指定代理。權(quán)限委托代理中代理人的權(quán)限根據(jù)被代理人的授權(quán)而定。法定代理人權(quán)限非常廣泛，依?民法通那么?第18條關(guān)于監(jiān)護(hù)職責(zé)的規(guī)定，凡及于被監(jiān)護(hù)人的人身財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益均可代理。指定

7、代理人的代理權(quán)限根據(jù)法律規(guī)定和指定機(jī)關(guān)的指定來確定。6.無權(quán)代理與表見代理的區(qū)別無權(quán)代理表見代理概念 無權(quán)代理是指代理人不具有代理權(quán)所實(shí)施的代理行為。無權(quán)代理包括根本未經(jīng)授權(quán)的代理，超越代理權(quán)的代理及代理權(quán)已終止的代理，廣義無權(quán)代理包括表見代理，此處采狹義。 表見代理是指被代理人的行為足以使善意第三人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，基于此項(xiàng)信賴與 無權(quán)代理人進(jìn)行交易，由此造成的法律效果強(qiáng)行由被代理人承當(dāng)?shù)拇?。?gòu)成要件1行為人所實(shí)施的法律行為符合代理行為的外表特征， 即代理人必須以被代理人的 名義為意思表示； 2行為人不具有代理權(quán)，即屬于自始無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)已 終止三種情況；3.行為人與

8、第三人所為行為不是違法行為。1.客觀上存在使善意第三人相信無權(quán)代理人擁有代理權(quán)的理由；2.第三人善意且無過失，即第三人無從知道無權(quán)代理人不具有代理權(quán)； 3.無權(quán)代理人與第三人所為的法律行為， 符合法律行為的一般有效要件和 代理行為的外表特征。法律效果1.無權(quán)代理發(fā)生法律效力的情形:本人追認(rèn)。?民法通那么?第66條規(guī)定：“沒有代理權(quán)超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承當(dāng) 民事責(zé)任。2視為本人同意。?民法通那么?第66條規(guī)定：“本人知道他人以自己名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。2.無權(quán)代理不發(fā)生法律效力的情形在不存在本人追認(rèn)或不存在視為本人同意的情況下

9、，無權(quán)代理為無效民事行為，應(yīng)當(dāng)按有關(guān)無效民事 行為的規(guī)那么來處理。1.如第三人主張表見代理，那么代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人， 被代理人承當(dāng)該法律后果后，有權(quán)向代理人主張損害賠償。2.如第三人主張無權(quán)代理，表見代理在沒有代理權(quán)這一實(shí)質(zhì)特征上同于無權(quán)代理，按照有關(guān)無效民事行為的規(guī)那么來處理。注意領(lǐng)會(huì)第三人主張表見代理，本人予以否認(rèn)的，由本人舉證，如舉證不能，表見代理成立。Word是學(xué)生和職場(chǎng)人士最常用的一款辦公軟件之一，99.99% 的人知道它，但其實(shí)，這個(gè)軟件背后，還有一大批隱藏技能你不知道。掌握他們，你將開啟新世界的大門。Tab+Enter,在編過號(hào)以后，會(huì)自動(dòng)編號(hào)段落Ctrl + D 調(diào)出字體欄，配合 Tab+Enter 全鍵盤操作吧Ctrl + L 左對(duì)齊， Ctrl + R 右對(duì)齊， Ctrl + E 居中Ctrl + F 查找，Ctrl + H 替換。然后關(guān)于替換，里面又大有學(xué)問！有時(shí)候Word文檔中有許多多余的空行需要?jiǎng)h除，這個(gè)時(shí)候我們可以完全可以用查找替換來輕松解決。翻開 編輯菜單中的 替換對(duì)話框，把光標(biāo)定位在 查找內(nèi)容輸入框中，單擊 高級(jí)按鈕，選擇 特 殊字符中的