認(rèn)繳登記制下股東出資的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范

1、認(rèn)繳登記制下股東出資的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范浙江騰智律師事務(wù)所 侯二朋律師2013 年底，國務(wù)院提出推進(jìn)公司注冊資本登記制度改革，決定取消除法律 行政法規(guī)有特別規(guī)定的以外公司注冊資本最低限額的限制性規(guī)定、 公司注冊資本 由實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制、 取消公司注冊資本驗(yàn)資制度。 隨后召開的全國人 大常委會通過了修訂公司法的決議，并定于 2014年3月 1日起實(shí)施。自此公司 注冊資本實(shí)繳登記制被扔進(jìn)了故紙堆， 開啟了認(rèn)繳登記制的新時(shí)代。 公司注冊資 本實(shí)行認(rèn)繳登記制了！ 很多客戶、朋友歡欣鼓舞， 一時(shí)間似乎注冊資本不再重要 了，無非是登記一個(gè)數(shù)字。 這是對公司注冊資本制度以及認(rèn)繳登記制的誤解。 在 注冊

2、資本認(rèn)繳登記制下需要審視股東出資的法律風(fēng)險(xiǎn)， 以幫助股東了解如何防范 出資法律風(fēng)險(xiǎn)。2014年公司法修改后，全國人大常委會對刑法第 158 條、第 159條有關(guān)虛 報(bào)注冊資本罪、 虛假出資、 抽逃出資罪的規(guī)定予以解釋， 明確該罪名以后只適用 于依法實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制的公司。 據(jù)此對實(shí)行注冊資本認(rèn)繳登記制的公司 股東將不再有因虛報(bào)注冊資本、 虛假出資、 抽逃出資而被處以刑罰的風(fēng)險(xiǎn)。 但是 根據(jù)公司法第 198條、第 199條的規(guī)定，所有公司的股東因虛報(bào)注冊資本、 虛假 出資、抽逃出資仍可能遭受行政處罰。 股東若能控制民事法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生， 行政 處罰的法律風(fēng)險(xiǎn)自然也就不復(fù)存在。 因此，浙江騰智

3、律師事務(wù)所侯二朋律師在本 文中主要討論股東出資的民事法律風(fēng)險(xiǎn)。一、關(guān)于注冊資本及認(rèn)繳登記制的正確認(rèn)識1. 注冊資本的本質(zhì)是股東對公司的負(fù)債 有限公司的“有限”體現(xiàn)在兩方面， 即股東以出資為限對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé) 任、公司以其全部資產(chǎn)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。 有限公司成立的根本性基礎(chǔ)在于股東 將其一部分資產(chǎn)承諾交付給公司， 股東由此取得公司的股東資格， 從而享有股權(quán)。 股東簽署公司章程， 就承諾了按照章程規(guī)定的資本數(shù)額和期限對公司交付出資的 義務(wù)。自此公司是債權(quán)人，股東是債務(wù)人，注冊資本的本質(zhì)是股東對公司的負(fù)債。 不論在注冊資本實(shí)繳登記制下還是認(rèn)繳登記制下， 股東對公司出資的本質(zhì)都沒有 改變。2. 注冊

4、資本實(shí)繳登記制與認(rèn)繳登記制的區(qū)別 此次注冊資本登記制度改革所該變的只是法律規(guī)定的股東繳付出資的期限， 以及在公司營業(yè)執(zhí)照中登記的事項(xiàng)。2006 年公司法第 26 條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登 記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百 分之二十， 也不得低于法定的注冊資本最低限額， 其余部分由股東自公司成立之 日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 2013 年修訂的公司法則 取消了前述期限的限制， 改為任由股東在公司章程中約定。 在認(rèn)繳登記制實(shí)施后， 有的股東在公司章程中約定的注冊資本繳付期限甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了人的平均壽命。公司的營業(yè)執(zhí)

5、照不再登記公司的實(shí)繳注冊資本， 只對公司章程規(guī)定的股東認(rèn) 繳出資數(shù)額予以登記。 這意味著以后僅通過公司營業(yè)執(zhí)照無法判斷一家公司股東 已實(shí)際繳付的注冊資本數(shù)額。二、股東出資的民事法律風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)公司法及相應(yīng)司法解釋的規(guī)定， 股東因瑕疵出資或者未按公司章程規(guī)定 的期限出資，對公司、其他股東、公司的債權(quán)人需要承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。 這些法律責(zé)任的產(chǎn)生是否發(fā)生具有不確定性，對股東而言即為法律風(fēng)險(xiǎn)。1. 股東未按章程規(guī)定如期出資對公司及其他股東承擔(dān)民事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn) 在公司章程中規(guī)定的出資期限條款， 是各股東承諾各自按照該期限出資的協(xié) 議。各股東應(yīng)遵守誠實(shí)信用原則全面履行出資條款。根據(jù)公司法第28 條第2 款

6、的規(guī)定，股東不按照公司章程規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外， 還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 股東逾期出資的， 可能會承 擔(dān)兩方面的民事法律責(zé)任， 一是向公司足額繳付出資， 并按照中國人民銀行同期 貸款基準(zhǔn)利率賠償公司的利息損失； 二是對已按期足額繳付出資的股東承擔(dān)違約 責(zé)任。2. 未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)公司法司法解釋三第 13 條第 2 款的規(guī)定，公司債權(quán)人可以向人民法院 起訴，請求由未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠?承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。 據(jù)此在認(rèn)繳登記制下， 股東未能在章程規(guī)定的期限內(nèi)繳納出 資的

7、，公司的債權(quán)人則可以通過起訴未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東來實(shí) 現(xiàn)債權(quán)。但未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)在未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān) 補(bǔ)充賠償責(zé)任的，其他債權(quán)人即不再享有此項(xiàng)權(quán)利。3. 公司的發(fā)起人股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)承擔(dān)法 律責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)公司的發(fā)起人在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)的， 公司或者其 他股東可以請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)， 而且公司的債權(quán)人也可以請求 發(fā)起人及被告股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠 償責(zé)任。公司設(shè)立時(shí)的所有發(fā)起人股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任。4. 轉(zhuǎn)讓有出資瑕疵的股權(quán)受讓股東與出讓股東承擔(dān)法律責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn) 根

8、據(jù)公司法司法解釋三第 18 條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行或者未 全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)， 受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道， 公司可以請求該 股東履行出資義務(wù)、 受讓股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任； 公司債權(quán)人可以主張由該未履 行或者未全面履行出資義務(wù)的股東對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé) 任，同時(shí)請求前述受讓股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任。 受讓股東承擔(dān)責(zé)任后， 可以向該 未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償。 但是，出讓股東與受讓股東另有約 定的除外。5. 股東被認(rèn)定為未履行或者未全面履行出資義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)（1）股東以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，可能會被認(rèn)定為未履行或者未全面 履行出資義務(wù)。 但是享有處分

9、權(quán)的權(quán)利人追認(rèn)股東的出資行為， 或者經(jīng)其他股東 同意，股東能用其他財(cái)產(chǎn)代替該出資財(cái)產(chǎn)的， 可以認(rèn)定股東全面履行了出資義務(wù)。（2）股東以劃撥土地使用權(quán)出資， 或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資， 在合理的期間內(nèi)不能辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)的， 可以認(rèn)定出資人未 依法全面履行出資義務(wù)。3）股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評估作價(jià)，且經(jīng)具有合法資格的評估 機(jī)構(gòu)對該財(cái)產(chǎn)評估作價(jià)， 評估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的， 可以認(rèn) 定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。（4）股東以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出 資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)， 該股東在合理的期間內(nèi)辦理

10、權(quán)屬 變更手續(xù)的， 可以認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)， 否則應(yīng)認(rèn)定其未履行全面履行出 資義務(wù)。（5）股東以其他公司股權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）出資的股權(quán)由 出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)； （三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)； （四） 出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了 價(jià)值評估。股權(quán)出資不符合第（一）、 （二）、 （三）項(xiàng)的規(guī)定，該股東可以在 合理的期限內(nèi)補(bǔ)正， 逾期未補(bǔ)正的， 可以認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。 股權(quán) 出資未經(jīng)評估的，按照未經(jīng)評估的非貨幣財(cái)產(chǎn)處理方式來認(rèn)定是否全面履行了出 資義務(wù)。股東的出資義務(wù)一旦被認(rèn)定為未履行或者未全面履行， 則意味著對

11、公司、 其 他股東、債權(quán)人等需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。6. 股東因公司解散清算或者破產(chǎn)承擔(dān)立即繳納未到期出資的風(fēng)險(xiǎn)公司解散時(shí)， 股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)， 未到期的出資應(yīng)立即 繳納給公司。 根據(jù)公司法司法解釋二第 22 條的規(guī)定， 公司解散時(shí)股東尚未繳納 的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。 股東尚未繳納的出資， 包括到期應(yīng)繳未繳的出資， 以 及依照公司法和公司章程的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司破產(chǎn)的， 破產(chǎn)管理人可以要求股東將所有認(rèn)繳的出資繳付至公司， 不再 受出資期限的限制。破產(chǎn)法第 35 條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的 出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資

12、人繳納所認(rèn)繳的出資， 而不受出資期限的限制。四、防范股東出資民事法律風(fēng)險(xiǎn)的措施 在出資認(rèn)繳登記制下， 表面上看政府放松了對公司設(shè)立登記注冊資本的監(jiān)管 限制，但是對股東而言面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)不將反升。 政府放松限制主要體現(xiàn)在公司 設(shè)立登記之時(shí)， 敞開大門允許更多投資者以少量資金開始設(shè)立公司。 而政府加強(qiáng) 誠信體系建設(shè)及對公司設(shè)立之后的監(jiān)管， 將使得股東面臨更多、 更大的出資民事 法律風(fēng)險(xiǎn)。所以股東在設(shè)立公司時(shí)應(yīng)采取措施防范出資的民事法律風(fēng)險(xiǎn)。1. 合理控制注冊資本數(shù)額，以控制股東因出資對公司產(chǎn)生的負(fù)債 在確定注冊資本數(shù)額時(shí)， 需要考慮公司發(fā)展的實(shí)際需要、 公司未來為取得某 項(xiàng)資質(zhì)可能需要的注冊資本數(shù)

13、額， 以及公司與股東的稅務(wù)籌劃， 既不可盲目求大， 也不可過于貪小。注冊資本數(shù)額越大， 意味著股東對公司的負(fù)債越多， 股東按章程規(guī)定的期限 繳付出資的資金壓力也就越大。 在公司可能清算時(shí)， 所有未繳付的出資隨之到期， 股東需要一時(shí)拿出大筆現(xiàn)款繳付出資。雖然從稅務(wù)籌劃的角度， 注冊資本額較小， 在一定期限內(nèi)股東可以獲得收回 初期投資而公司及股東均無需繳納所得稅的機(jī)會， 但是考慮到公司的信譽(yù)度需要 或者取得某項(xiàng)資質(zhì)的需要，注冊資本還是須要達(dá)到一定數(shù)額。2. 在繳付出資時(shí)繳付的形式與實(shí)質(zhì)并重，防止因出資瑕疵被認(rèn)定為未履行 或者未全面履行出資義務(wù)（1）以貨幣出資的，要注意收集已將貨幣繳付給公司的證據(jù)。

14、繳付的方式 一般最好通過銀行轉(zhuǎn)賬、 票據(jù)等可以追溯的方式， 而且要在恰當(dāng)?shù)牡胤阶⒚鞔斯P 款項(xiàng)的目的是用于繳付出資。（2）對于以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，各方股東應(yīng)共同委托資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對資產(chǎn) 價(jià)值進(jìn)行評估， 以評估價(jià)或者低于評估價(jià)認(rèn)定繳付出資的數(shù)額。 雖然目前不要求 股東出資再進(jìn)行驗(yàn)資，但最好還是將評估報(bào)告提交給工商登記管理部門備案。（3）及時(shí)交付非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資。對于需要辦理變更登記的非貨幣財(cái)產(chǎn)， 不能因已交付給公司使用或者其他理由， 拖延辦理變更登記手續(xù)， 應(yīng)及時(shí)到行政 管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 對不需要辦理變更登記的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資， 應(yīng)及時(shí) 實(shí)際交付給公司，并由公司確認(rèn)收到。（4）要求公司出具出資證明書。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司對已經(jīng)交付出資 的股東，應(yīng)當(dāng)出具出資證明書。所以股東可以要求公司出具出資證明書。（5）對于設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的出資財(cái)產(chǎn)，股東應(yīng)當(dāng)在交付出資前，將相應(yīng)的權(quán) 利負(fù)擔(dān)解除。 如果在一定時(shí)期內(nèi)不能解除的， 股東應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保， 且在工商登記 中予以備案登記。（6）對以不需要到行政管理部門辦理變更登記的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，如專 有技術(shù)、 債權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)， 雖然工商登記時(shí)不需要驗(yàn)資， 但是考慮到此類財(cái)產(chǎn) 的特殊性及已繳付出資的證明難度，建議在辦理工商登記前進(jìn)行驗(yàn)資。3. 股東在受讓股權(quán)時(shí)應(yīng)防范所受讓股權(quán)存在出資瑕疵情形 受讓股權(quán)前委托律師事務(wù)所做好盡職調(diào)查， 以盡可能發(fā)