虛擬股權(quán)激勵案例分析與操作指導

1、虛擬股權(quán)激勵案例分析與操作指導何謂虛擬股權(quán)？這在我國 公司法 沒有規(guī)定，但確實有很多企業(yè)通過虛擬股權(quán)方式進行股權(quán)激勵， 而虛擬股與公司股權(quán)之間在法律上一暗一明的現(xiàn)狀也給虛擬股持有人的利益帶來諸多不確定因素， 股權(quán)激勵只有以激勵對象得到公司股權(quán)為結(jié)果才具有終極意義上的激勵效果和意義， 企業(yè)如何設置虛擬股權(quán)與實有股權(quán)之間的轉(zhuǎn)換方式和條件？關(guān)鍵因素有以下四個：虛擬股轉(zhuǎn)換的前提條件案例一：上海張江某高科技企業(yè)近年發(fā)展迅猛， 為了更好的吸引人才， 公司決定以設置虛擬股份的方式給予表現(xiàn)突出的員工獎勵。 經(jīng)公司股東會研究后決定由公司創(chuàng)始股東按比例出讓共計 20%的股權(quán)進行股權(quán)激勵， 公司每年度終了時根據(jù)綜合

2、考評給予員工不同數(shù)量的虛擬股權(quán)， 該虛擬股權(quán)在授予后當年即可根據(jù)其對應的股權(quán)比例參與公司分紅， 但不享有投票權(quán)等實質(zhì)性股東權(quán)利； 虛擬股權(quán)在員工經(jīng)公司考評合格且再續(xù)簽三年以上合同條件下可以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，成為公司股東。2007 年公司技術(shù)負責人張某累計獲得了相當于 1%股權(quán)的虛擬股權(quán)，根據(jù)規(guī)定當年其可以兌現(xiàn)轉(zhuǎn)換為公司股權(quán)； 其后其與公司訂立了三年期勞動合同， 公司為其辦理了轉(zhuǎn)股的各項手續(xù)，其股權(quán)比例為 1%。一年后，張某因故跳槽。由于其合同尚未到期， 公司要求其返還已經(jīng)獲得的股權(quán)， 張某拒絕， 公司遂以張某違反勞動合同約定期為由提起仲裁， 要求其返還已經(jīng)獲得的股權(quán)。 經(jīng)仲裁與法院審理認為，企業(yè)與

3、勞動者約定服務期限只限于企業(yè)為員工提供有償培訓情況下， 公司給予股權(quán)激勵不屬于法定的可以約定勞動服務期限的條件， 同時，從股權(quán)激勵性質(zhì)來看，授予股權(quán)是對其過往工作和業(yè)績的肯定與回報， 如果要求員工退還也不符合公平合理原則。為何司法機構(gòu)駁回公司返還股權(quán)的請求？根據(jù)勞動合同法第二十二條規(guī)定用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。也就是說單位約定服務期限只在單位為員工支付培訓費用的前提下方才適用； 同時，該股權(quán)轉(zhuǎn)換也是對員工已經(jīng)通過其為公司服務獲得的虛擬股權(quán)的實現(xiàn)， 并非單位無償贈與，難以支持單位要求返還股權(quán)的請求。如何設置轉(zhuǎn)換條件以鼓勵員工持續(xù)

4、為公司服務？精選文庫在制定公司股權(quán)激勵計劃和設置虛擬股權(quán)轉(zhuǎn)換條件時， 公司應當保證該計劃的實施和相應結(jié)果不違反相關(guān)法規(guī)規(guī)定，公司設置股權(quán)轉(zhuǎn)換條件時應當回避類似條件，而采取其他方式，例如延后轉(zhuǎn)換時間，將分紅權(quán)與股權(quán)轉(zhuǎn)換區(qū)分開來。在員工根據(jù)股權(quán)激勵機制獲得虛擬股權(quán)后并不立即轉(zhuǎn)換為公司股權(quán)， 而是設定不同服務年限， 按年度分別轉(zhuǎn)換不同比例的虛擬股權(quán)為公司股權(quán)； 在此期間，持有虛擬股權(quán)的員工可以根據(jù)公司利潤分配計劃獲得相應的分紅， 同時，股權(quán)激勵計劃還可以約定，任何時候員工一旦離開公司其已經(jīng)授予的虛擬股權(quán)但尚未轉(zhuǎn)換為公司股權(quán)的部分不再享受分紅權(quán)和轉(zhuǎn)換權(quán)； 已經(jīng)轉(zhuǎn)換為公司股權(quán)的部分也可以要求其在不再任職

5、時以合理價格由公司現(xiàn)有股東回購。虛擬股權(quán)轉(zhuǎn)換價格的確定案例二：2008 年上海某高科技公司（有限公司）制定股權(quán)激勵辦法，該激勵辦法規(guī)定員工通過考評， 每年可獲得數(shù)量不等的虛擬股權(quán)，獲得虛擬股權(quán)三年后可以以每股 1 元的價格向公司增資。2012 年公司員工持有的虛擬股權(quán)陸續(xù)滿足轉(zhuǎn)換實際股權(quán)的條件，累計虛擬股權(quán) 100 萬股，公司遂決定增資 100 萬元，按公司注冊資本計算新老股東所占股權(quán)比例，但公司前期虧損， 增資時凈資產(chǎn)已經(jīng)低于注冊資本金額， 員工認為應按增資時公司凈資產(chǎn)為增資基數(shù)確認增資獲得的股權(quán)比例， 雙方難以達成一致， 員工訴至法院要求確認其認股權(quán)，但被法院駁回訴訟請求。法院為何駁回員工

6、一方的訴訟請求？本案訴請被駁回是因為合同本身不完善， 無法確定轉(zhuǎn)股價格。 股權(quán)激勵辦法以及據(jù)此給予員工一定數(shù)量的虛擬股權(quán)并約定轉(zhuǎn)股條件， 實際是在公司股東、 公司和員工之間建立一種關(guān)于增資權(quán)利的合同關(guān)系， 根據(jù)合同公司員工有權(quán)向公司以特定價格增資；而本案中由于設計時未明確價格計算方式 （以注冊資本還是凈資產(chǎn)為基數(shù)）而無法確定價格； 由于有限責任公司不同于股份有限公司， 沒有股份概念，本案中看似規(guī)定了每股一元價格增資， 但增資的一元究竟對應增資后公司股權(quán)比例是多少， 沒有規(guī)定， 雙方意見也有分歧， 致使合同無法達成一致而無法履行，可謂是失敗的設計。在制定虛擬股權(quán)激勵計劃時如何確定轉(zhuǎn)換價格？虛擬股

7、權(quán)轉(zhuǎn)換為公司股權(quán)時如何定價其實沒有一定之規(guī)， 主要考慮幾個方面的因素：公司凈資產(chǎn)、公司盈利能力、對員工的激勵力度。 公司凈資產(chǎn) 是公司實際擁有資產(chǎn)凈值的會計體現(xiàn)， 是公司財產(chǎn)狀況和實力的重要方面， 也是公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者增發(fā)新股的重要考量方面。 公司盈利能力 則是公司價值最為重要的參數(shù)，每一單位股份或股權(quán)所對應的年度利潤乘以合適的倍率 （即市盈率， 根據(jù)行業(yè)、市場流通性有所差異，如上市公司中銀行業(yè)約 5-10 倍，而創(chuàng)業(yè)板企業(yè)可以-2精選文庫達到 100 倍）即為對應股股權(quán)或股份市場價格。 激勵力度： 設置虛擬股權(quán)的目的就是要給員工以物質(zhì)獎勵， 因此轉(zhuǎn)股價格只能在市場價格以下來設定， 越低則員工

8、獲利越大，激勵效果越明顯。現(xiàn)實中，非上市公司很難獲得溢價轉(zhuǎn)讓的機會， 因此以凈資產(chǎn)為基數(shù)并結(jié)合市盈率概念定價，以一個較低的數(shù)額確定員工轉(zhuǎn)股價是比較合理的方式。 假設某公司在員工轉(zhuǎn)股時， 公司凈資產(chǎn)為 500 萬元，公司年凈利潤 200 萬元，公司所處行業(yè)上市公司平均市盈率為 15 倍，對于非上市公司我們建議市盈率估計不應超過同行業(yè)上市公司的 1/3 ，那么公司全部股權(quán)對應的價值在 500 萬元至 1000 萬元之間，如果約定轉(zhuǎn)股價格在 500 萬元（以全部股權(quán)為參考） 以下則對員工有較大的物質(zhì)鼓勵效果，在 500-1000 萬元則屬合理，超過 1000 萬元則沒有激勵的效果。在條款上可以參考如

9、下：公司每一份虛擬股權(quán)對應公司股權(quán)比例為 % ，獲得虛擬股權(quán)的員工轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的價格 =轉(zhuǎn)股年度公司凈利潤 * 倍市盈率 * 轉(zhuǎn)股額對應的股權(quán)比例，該價格若低于相應股權(quán)對應的公司凈資產(chǎn)的 % ，以公司凈資產(chǎn) % 作為轉(zhuǎn)讓價格。轉(zhuǎn)股后義務案例三：某公司實施虛擬股權(quán)激勵，根據(jù)激勵辦法公司負責銷售的高管王某獲得了15%的公司股權(quán)，對于公司決策有重要影響；后由于公司經(jīng)營管理發(fā)生問題，王某決定離開公司，公司要求其退還根據(jù)股權(quán)激勵獲取的 15%股權(quán)，王某拒絕；公司將王某訴至法院要求其退還已經(jīng)獲得的股權(quán)， 法院經(jīng)審理認為， 公司已經(jīng)授予的股權(quán)無權(quán)要求被授予人返還，駁回了公司的訴請。已經(jīng)轉(zhuǎn)換的股權(quán)不可輕易索回

10、，那么對于根據(jù)股權(quán)激勵計劃獲取股權(quán)或者由虛擬股權(quán)轉(zhuǎn)換為公司股權(quán)后是否可以有所限制呢？前述案例公司陷于被動乃是由于其股權(quán)激勵計劃缺乏對于授予對象的行為控制措施，以致在授予對象出現(xiàn)某些不當行為時公司無法控制股權(quán)； 實際上公司可以通過多種方式設計轉(zhuǎn)股后的股權(quán)處理： 代持：虛擬股權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)后由公司統(tǒng)一持有和行使各項股東權(quán)利， 如工會持股， 創(chuàng)始人代為持股， 而并不直接授予員工。設置回購條款： 特殊條件下，如員工主動辭職、 因重大違法被公司辭退、嚴重損害公司利益等， 公司可以要求持股員工以特定價格 （以員工轉(zhuǎn)股股價格加銀行同期利息） 轉(zhuǎn)讓給公司其他股東； 設置回轉(zhuǎn)條款： 虛擬股權(quán)及相對應的公司股權(quán)由

11、公司統(tǒng)一管理， 如果員工不再為公司服務， 公司可以根據(jù)服務年限情況將其對應的股權(quán)回轉(zhuǎn)變更為虛擬股權(quán)，該虛擬股權(quán)只有分紅權(quán)而不再享有投票權(quán)。虛擬股權(quán)激勵與企業(yè)上市案例四：-3精選文庫某創(chuàng)業(yè)企業(yè)自 2003 年成立以來即通過各種途徑吸納公司員工為公司股東，其中大部分是公司股權(quán)激勵產(chǎn)生的股東， 其中部分通過工商登記， 也有相當部分沒有經(jīng)過工商股東變更登記；經(jīng)過多年發(fā)展公司不斷做大做強， 2010 年公司決定啟動上市計劃， 并想要在新興的創(chuàng)業(yè)板市場掛牌上市； 中介機構(gòu)進場盡調(diào)后發(fā)現(xiàn)，該公司實際股東超過 400 人，是一家不折不扣的全員持股公司， 由于股東分散，股權(quán)清理工作艱難， 三年過去了公司仍在清理

12、股權(quán)當中， 而資本市場已經(jīng)發(fā)生了極大變化， 如果不是因為股權(quán)激勵吸納了過多股東參與， 該公司應該已經(jīng)登陸資本市場順利達成融資目的。股東人數(shù)過多可能影響企業(yè)上市。根據(jù)公司法第七十九條之規(guī)定：設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人， 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 在公司上市過程中， 最為重要的一步就是進行股東清理， 使公司股東人數(shù)符合法律規(guī)定。 如果股東人數(shù)眾多， 清理通常較為困難。 這些持股員工可能不愿意出讓公司股權(quán)， 或者要價很高， 也可能由于已經(jīng)離職無法聯(lián)系而導致無法處理其股權(quán)， 這在我國中小銀行類金融機構(gòu)的上市過程中極為常見， 很多銀行就是由于股權(quán)無法清理最終放棄

13、上市。在以虛擬股作為股權(quán)激勵方案情況下如何設計轉(zhuǎn)股條件以避免影響上市融資？盡量延緩股權(quán)轉(zhuǎn)換時間， 延長股權(quán)轉(zhuǎn)換期限。 延長時間和延緩期限自然會影響實際獲得股權(quán)的股東數(shù)量， 但為了確保激勵的目的和效果， 轉(zhuǎn)股與虛擬股權(quán)的分紅可以設置不同的， 虛擬股權(quán)分紅可以優(yōu)先于公司股權(quán)。 股權(quán)激勵計劃中， 對于轉(zhuǎn)股應進行總量控制。 在某階段新接納的股東應該不得超過一定數(shù)量， 公司股東人數(shù)群體不宜過大；股東人數(shù)過多不僅可能帶來清理的問題， 還存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，同業(yè)競爭等企業(yè)上市的重點問題難以清理。 虛擬股轉(zhuǎn)股與股東間股權(quán)轉(zhuǎn)讓相結(jié)合。為了實現(xiàn)總量控制的目的， 當股東人數(shù)達到一定數(shù)量規(guī)模時， 可以要求股權(quán)比例較小的股東向其他股東轉(zhuǎn)讓其持股， 為保證其利益對轉(zhuǎn)股價格不得低于其持股支付價格，也不得低于轉(zhuǎn)讓時公司凈資產(chǎn)， 同時參考公司盈利能力確定的市場價格，以三者中較高者確定轉(zhuǎn)讓價格， 但受讓人愿意支付更高價格的除外。 設計轉(zhuǎn)股與剝奪虛擬股權(quán)相結(jié)合， 獎勵與懲罰相結(jié)合的機制。 在設計轉(zhuǎn)股條件時可以規(guī)定如轉(zhuǎn)股數(shù)量和轉(zhuǎn)股價格都與業(yè)績考評掛鉤的做法， 達到一定業(yè)績等級可以轉(zhuǎn)換此前已經(jīng)獲得不同比例的股權(quán)， 轉(zhuǎn)股價格也不相同； 業(yè)績越好可轉(zhuǎn)換數(shù)量越大，價格越低；相反，如果業(yè)績考評低于某一規(guī)定標準，不僅不