電大2013法本合同法形成考核冊作業(yè)2VIP

1、電大 2013法本合同法形成考核冊作業(yè) 2 一、單選題1、c 2、c 3、c 4、b 5、b 6、d 7、b 8、a 9、b 10、c 二、多選題11、cd 12、ab 13、abe 14、abcde 15、abcde 16、abcde 17、abcde 18、abcde 19、abcde 20、abcde 三、名詞解釋1、合同承受：又稱“協(xié)議性的概括轉讓”，是指一方當事人與他人訂立合同后，依照其與第三人的約定，并經(jīng)過對方當事人的同意，將合同上的權利義務一并移轉給第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受權利并負擔義務。2、合同的解除：是合同有效成立后，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同關

2、系歸于消滅的行為。合同解除是合同之債終止的事由之一。合同解除是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向將來消滅的行為，它也是一種法律制度。3、不可抗力：是一項免責條款，是指買賣合同簽訂后，不是由于合同當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當事人無法預見、無法預防、無法避免和無法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責任或者推遲履行合同，在我國民法通則上是指“不能預見、不能避免和不能克服的客觀情況”。4、法律管轄競合：指的是兩個或兩以上的法律有權管轄某一個具體的法律關系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡

3、出現(xiàn)有其它特別法規(guī)可以調整合同法律關系時，合同法暫居幕后，讓其他的法律法規(guī)優(yōu)先進行調整，只有其他的法律法規(guī)調整乏力時，才適用合同法的總則部分或其基本原則。5、合同解釋：是指對合同條款及其相關資料所做的分析和說明。四、簡答題1、簡述合同權利讓與生效的條件。答：1、 須當事人之間達成合意2、 出讓人須有有效的合同權利存在3、 讓與的合同權利須具有可讓與性合同權利作為財產(chǎn)權利，一般都具有可讓與性，因此，合同的權利人當然可以將其合同權利讓與他人。但是，并非所有的合同權利都具有可讓與性。對于不具有可讓與性的合同權利，合同權利人無疑不得將其轉讓。我國合同法第79 條明文規(guī)定了禁止轉讓的合同權利。所以，不能

4、轉讓的合同債權包括：（1） 依合同權利性質不得讓與的債權。基于人身性質的債權，如委托人與受托人之間的債權，雇傭人與受雇人之間的債權，由于其均為建立在債權人和債務人特殊的人身信任基礎上的合同權利，因此，非經(jīng)債務人同意，不得讓與；以特定身分為基礎的債權，如撫養(yǎng)或撫養(yǎng)請求權等，原則上不得讓與；以特定的人為基礎的債權，如因身體健康而產(chǎn)生的損害賠償請求權等，不得讓與。（2） 合同的當事人雙方約定不得轉讓的合同權利。依據(jù)債權的性質， 雖然不在禁止之列，但其約定不得轉讓的合同權利，為尊重當事人的意愿，一般不得轉讓，當然此種約定應以不違反法律的強行性規(guī)定為前提。（3）依照法律規(guī)定不得轉讓的合同權利，當然不能轉

5、讓。2、簡述法定解除權行使的條件。答：根據(jù)合同法第94 條的規(guī)定，單方當事人行使合同法定解除權的情形有下列五種：（1）因不可抗力不能實現(xiàn)合同目的的。不可抗力是指不能預見、不能避免、不能克服的客觀現(xiàn)象。不可抗力事件的發(fā)生，只有其致使合同目的完全不能實現(xiàn)時，則任何一方當事人均享有合同解除權。（2）因拒絕履行主要債務不能實現(xiàn)合同目的的。這是指在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。對于這種情況，另一方可不進行履行催告，徑直行使解除權。（3）因遲延履行主要債務致使不能實現(xiàn)合同目的的。債務人無正當理由，若對于未約定履行期限，在債權人催告后仍未履行的，債權人便可享有合同解

6、除權；若在合同履行期間屆滿，仍未履行合同主要債務，則債權人可不進行催告即享有解除權。（4）因遲延履行或有其他違約情形不能實現(xiàn)合同目的的。致使合同目的無法實現(xiàn)的違約形態(tài)有多種，包括遲延履行、不完全履行，以及履行地點不符合合同約定等。在此情況下，債權人可不經(jīng)催告而直接解除合同。（5）法律規(guī)定的其他解除情形。這是一個概括性的規(guī)定，當以上情形都沒有出現(xiàn)，而法律規(guī)定其他情形合同也應該解除時，合同就解除。這實際為將來法律的發(fā)展留足了空間，同時也防止法律出現(xiàn)漏洞。五、論述題試述侵權責任的構成條件。1、債務人陷于履行遲延如果債務人已經(jīng)處于遲延履行狀態(tài)，而又不積極行使其對第三人的債權，并且自身客觀上又無清償債務

7、的能力，則此時債權人的債權已經(jīng)面臨不能實現(xiàn)的危險，就應當允許債權人行使代位權。2、債務人的債權已經(jīng)到期代位權以債務人對第三人的權利為客體，因此，代位權之所以能夠產(chǎn)生是因為債務人對第三人有可以實現(xiàn)的權利。因此，這就要求不僅債務人對第三人享有債權，而且還必須是到期債權，否則，所謂代位權也無從談起。比如，甲是乙的債權人，其債權于 2009 年到期，而乙是丙的債權人，其債權于2010 年到期。如果乙到期不能償還對甲的債權，那么即使乙對丙享有債權，甲也不可以直接向丙行使代位權，因為乙對丙的債權沒有到期。3、債權人與債務人之間存在合法有效的合同關系存在有效的合同關系是債權人行使代位權的前提和基礎。如果債權

8、人與債務人之間的合同不成立，被確認無效或被撤銷等，債權人就不能行使代位權。在上述案例中，甲之所以能夠向丙主張代位權，前提條件就是甲對乙享有合法有效的債權，否則，甲無從主張代位權。4、債務人怠于行使其到期債權所謂怠于行使，是指應該行使并且能夠行使權利卻不行使。怠于行使的表現(xiàn)主要是在債權期限到來后根本不主張權利或遲延行使權利。如果債務人已經(jīng)向第三人提出了請求，或者已經(jīng)向法院提起訴訟，則不能認為其怠于行使權利。在經(jīng)濟交往中，有一些缺乏誠信的人在對外負有債務后，經(jīng)常借助各種理由，采取各種手段逃避債務，其逃避債務的重要手段之一就是放任其對第三人的債務，以減少自己的責任財產(chǎn)，故意降低自己的履行能力。從實踐上來看，這些第三人多數(shù)與債務人有千絲萬縷的聯(lián)系，比如親屬、朋友，他們正是借助這種關系達到暫時轉移財產(chǎn)以逃避債務的目的。在這種情況下，如果能夠證實債務人卻有怠于行使權利的行為，那么就可以向債務人的債務人行使代位權。5、債權人有保全債權之必要有保全之必要，主要表現(xiàn)為以下兩種情況：第一，就不特定債權或金錢債權而言