抽樣取證的程序

1、抽樣取證的要領(lǐng)（一）概念抽樣取證是指辦案人員根據(jù)案情需要，為了提請有關(guān)部門給予檢驗、鑒定以取得檢驗（鑒定）報告證據(jù)或者提取物證，依據(jù)科學(xué)的方法，抽取具有代表性的一定量的物品作為證據(jù)的管理 活動。（二）抽樣取證的一般要求1、辦案人員應(yīng)兩人以上，并出示行政執(zhí)法證件；2、應(yīng)有當(dāng)事人在場。當(dāng)事人是單位的，應(yīng)通知其單位領(lǐng)導(dǎo)，并有其單位領(lǐng)導(dǎo)或者相關(guān)的實 物保管人員、管理人員、銷售人員在場；3、抽樣的方法科學(xué)，樣品具有代表性。應(yīng)遵循一定的科學(xué)方法或者隨機抽取樣品，法律、 法規(guī)、規(guī)章、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)對抽樣、封樣方法和樣品的數(shù)量等有規(guī)定的，應(yīng)遵守其規(guī)定。樣品的 代表數(shù)量應(yīng)該準(zhǔn)確、具體，所代表的物品的名稱、型號、規(guī)格、

2、批號、存放地點、數(shù)量等信 息均應(yīng)記錄在案。封樣要科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)。4、當(dāng)場制作筆錄。抽樣筆錄應(yīng)當(dāng)場制作，并由當(dāng)事人、在場人、辦案人簽章。實施現(xiàn)場檢 查的，還應(yīng)制作現(xiàn)場檢查筆錄。（三）抽樣取證的程序1、抽樣的啟動。在接到舉報、投訴、上級交辦或者日常檢查發(fā)現(xiàn)商品存在質(zhì)量問題的情 形下，可以抽樣取證，否則，不得隨意進行。2、抽樣的實施。抽樣的方法、步驟、數(shù)量、工具須符合有關(guān)技術(shù)規(guī)范的要求（如國標(biāo)，中對抽樣有具體規(guī)定的，須符合該規(guī)定），樣品通常不少于一式兩份。3、 封樣。抽取的樣品應(yīng)使用專用封簽當(dāng)場封樣，并有承檢單位抽樣人員、 工商執(zhí)法人員、 被檢測人簽字蓋章。4、備份。以備復(fù)檢的樣品，可以由承檢單位帶回，

3、也可以封存于被檢測人處保管。5、送檢?？捎沙袡z單位辦理，也可由工商執(zhí)法人員、被檢測人共同送檢。6、 告知。組織實施檢測的工商行政管理機關(guān)，應(yīng)當(dāng)自收到檢測結(jié)果后5個工作日內(nèi)通知 被檢測人。7、 異議。被檢測人對檢測結(jié)果有異議的，自收到檢測結(jié)果確認(rèn)書之日起15日內(nèi)，向組織 實施檢測的工商行政管理機關(guān)提出書面復(fù)檢申請。逾期未提出的，視為承認(rèn)檢測結(jié)果。8、復(fù)檢。組織實施檢測的工商行政管理機關(guān)收到復(fù)檢申請后，經(jīng)審查，認(rèn)為有必要復(fù)檢 的，應(yīng)及時通知承檢單位和復(fù)檢申請人。9、費用承擔(dān)。（1）樣品費用。檢測所需檢驗用樣品，按被檢測人進貨價格購買。檢測不進行破壞性測試 且對樣品質(zhì)量不造成實質(zhì)影響的，經(jīng)被檢測人同

4、意，可以由被檢測人無償提供。（2） 檢測費用。經(jīng)檢測（鑒定），合格的，檢測費用由工商行政管理部門承擔(dān)；不合格的， 由被檢測人承擔(dān)。復(fù)檢結(jié)果與初次檢測結(jié)果不一致的，復(fù)檢費用由原承檢單位承擔(dān)。10、樣品處理。無償提供的樣品，檢測合格的，退回被檢測人；檢測不合格的，由組織實 施檢測的工商行政管理機關(guān)按照有關(guān)規(guī)定處理。（四）注意事項1、抽樣取證的對象不應(yīng)僅僅局限于產(chǎn)品質(zhì)景，也可以是產(chǎn)品標(biāo)識、包裝裝潢、商標(biāo)標(biāo)識等，其道理是相通的2、樣品由誰抽取，根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)景法和流通領(lǐng)域商品質(zhì)景監(jiān)測 辦法的規(guī)定，可由承檢單位抽樣人員會同工商行政管理執(zhí)法人員進行, 工商部門也可單獨進行。3、 按什么標(biāo)準(zhǔn)抽取，按照規(guī)定抽取”

5、，規(guī)定”即是有關(guān)技術(shù)規(guī)范。不同的物品，其抽樣要求也不一樣。4、事先應(yīng)有計劃，準(zhǔn)備好抽樣所需的材料和工具，如執(zhí)法文書、證件、封簽、無菌袋（瓶）等。5、了解、熟悉相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)，知悉抽樣步驟、抽樣方法，明確樣品運輸、儲藏的條件。抽樣方法，一般應(yīng)遵循隨機抽取的原則。6、抽樣過程中應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人在場，如拒絕簽字蓋章，可邀請有關(guān)人員作為見證人到場見證，并在抽樣取證記錄上簽字或蓋章。7、抽樣送達過程，均須制作相應(yīng)的辦案文書，如抽樣筆錄、現(xiàn)場檢 查記錄和委托鑒定書等。8、送檢時要對鑒定人、鑒定機構(gòu)的資格作必要的審查，以免出具的 結(jié)論無效。9、注意樣品的購買環(huán)節(jié)。按照流通領(lǐng)域商品質(zhì)景監(jiān)測辦法第十六條規(guī)定，在組織開

6、展流通領(lǐng)域商品質(zhì)景抽樣檢測時，對檢驗所需樣品,應(yīng)按被監(jiān)測人進貨價購買。10、應(yīng)履行告知義務(wù)，讓當(dāng)事人充分行使知情權(quán)。抽樣前，應(yīng)向當(dāng)事人介紹抽樣送檢的目的和抽樣方法、檢驗依據(jù)等；告知當(dāng)事人必須妥善保管留存樣品，不得私自拆封、調(diào)換、毀損樣品，告知當(dāng)事人可以在法定時間內(nèi)行使復(fù)檢申請權(quán)；及時將檢驗報告送達當(dāng)事人，并告知當(dāng)事人自收到檢驗報告之日起15日內(nèi)有提出書面復(fù)檢申請的權(quán)利。不得剝奪當(dāng)事人對檢測結(jié)果提出異議和申請復(fù)檢的救濟權(quán)利。如果當(dāng)事人逾期未提出申請，則視為當(dāng)事人承認(rèn)檢測結(jié)果。因此，在時間上要經(jīng) 過復(fù)檢申請法定期限15日后才能終結(jié)調(diào)查，發(fā)出行政處罰告知書，然 后作出行政處罰決定。（五）抽樣筆錄的制

7、作要求1、抽樣時間”、抽樣地點”欄目中應(yīng)精確填寫抽樣的時間和地點；2、抽樣人是指到現(xiàn)場負責(zé)抽樣的辦案人員。如檢驗機構(gòu)派員抽樣的， 則應(yīng)在抽樣欄”欄目中注明；3、抽樣物品、數(shù)景應(yīng)填寫抽樣物品的名稱及數(shù)景；4、抽樣情況：應(yīng)寫清被抽物品的總體情況，包括規(guī)格、型號、貨號、 購進數(shù)景、庫存數(shù)景、單件重景、包裝情況、標(biāo)識、合格證等情況。同 時，應(yīng)寫清抽樣取證的詳細過程，同一類的種類物品中抽取了多少件；5、樣品加封情況：應(yīng)如實記錄樣品加封的情況；6、備注：抽樣取證過程中的特殊事由，如當(dāng)事人拒絕到場邀請其他人作為證人的，應(yīng)在此欄目中反映出抽樣取證是工商執(zhí)法辦案的一把利器，但同時也是一把雙刃劍。它可以第三方客觀

8、公正的鑒定結(jié)論來判定違法事實，具有一定的權(quán)威性。但 是，如果我們在抽樣送檢程序上存有問題，有時反而會成為當(dāng)事人提起 行政復(fù)議或行政訴訟的突破口。因此，將抽樣取證工作做得細致些，確 保程序合法，會更有利于查辦案件附件1:流通領(lǐng)域商品質(zhì)景監(jiān)測辦法（摘錄）第十五條監(jiān)測所需樣品由承檢單位抽樣人員會同工商行政管理執(zhí)法 人員按照規(guī)定抽取。抽取的樣品應(yīng)當(dāng)場封樣，并由抽樣人員、工商行政管理執(zhí)法人員、被監(jiān)測人簽字確認(rèn)。第十九條組織實施監(jiān)測的工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到檢測結(jié)果后5個工作日內(nèi)通知被監(jiān)測人，并對不格商品依法采取相應(yīng)措施。第二十條 被監(jiān)測人或者標(biāo)稱生產(chǎn)企業(yè)對檢測結(jié)果有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到檢測結(jié)果確認(rèn)書之日

9、起 15日內(nèi)，向組織實施監(jiān)測的工商行政管理 機關(guān)提出書面復(fù)檢申請。逾期未提出申請的，視為承認(rèn)檢測結(jié)果。被監(jiān)測人私自拆封、調(diào)換或者毀損備份樣品的，視為放棄復(fù)檢。附件2:國家工商行政管理局關(guān)于查處違法行為過程中抽樣取證時遇當(dāng)事人不在場的情況如何辦理問題的答復(fù)（工商法字1998第185號）貴州省工商行政管理局：你局關(guān)于查處違法行為過程中抽樣取證時遇當(dāng)事人不在場的情況如何辦理的請示（黔工商法字9 8第5號）收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：工商行政管理機關(guān)在查處違法行為過程中，需抽樣取證的，應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人在場，并開具物品清單，由辦事人員和當(dāng)事人簽名或蓋章。當(dāng)事人在場但拒絕簽字蓋章的，應(yīng)當(dāng)由辦事人員在抽樣清單上注明

10、情況。經(jīng)通知 當(dāng)事人不到場，或者無法找到當(dāng)事人的，可以請質(zhì)景檢驗機構(gòu)派人抽樣， 也可以邀請有關(guān)人員（如：當(dāng)事人上級主管部門、當(dāng)事人所在地街道辦 事處、消費者協(xié)會、當(dāng)事人所在的行業(yè)協(xié)會以及其他單位或個人）作為 見證人到場見證，并在抽樣清單上簽名或蓋章。對于送檢商品，質(zhì)景檢驗機構(gòu)對抽樣有特別規(guī)定的，按其規(guī)定執(zhí)行。附件3:最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第十四條 根據(jù)行政訴訟法第三一條第一款第（六）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明， 并應(yīng)有鑒定人

11、的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)說明分析過程。第六十二條 對被告在行政程序中采納的鑒定結(jié)論，原告或者第三人提出證據(jù)證明有下列情形之一的，人民法院不予采納：（一）鑒定人不具備鑒定資格；（二）鑒定程序嚴(yán)重違法；（三）鑒定結(jié)論錯誤、不明確或者內(nèi)容不完整。工商執(zhí)法怎樣抽樣取證工商部門自承擔(dān)起流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)督管理職責(zé)以來，為打擊假冒偽劣而開展的抽樣取證時時都在進行，但如何抽樣取證行政處罰法沒有作出明確。抽樣取證是一項科學(xué)性、專 業(yè)性很強的工作。然而，由于工商機關(guān)并非專門的檢驗機構(gòu)，對抽樣送檢的技術(shù)規(guī)范不一定特別熟悉，有時會使得有些抽樣程序、方法、數(shù)量不符合有關(guān)技術(shù)規(guī)范的要求，以致

12、對該樣品作出的鑒定結(jié)論的證明力有限，有時反而會成為當(dāng)事人提起行政復(fù)議或行政訴訟的借口，給工商執(zhí)法人員的工作帶來很多困難和教訓(xùn)。本文對其作一探討，以期對工商執(zhí)法人員的執(zhí)法辦案工作有所幫助。 案例 某公司購得直徑為10mmHR335鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋 19.5噸,在運回過程中 被某市公安局交巡警中隊檢查時發(fā)現(xiàn)該批貨無任何手續(xù)，遂移交某市工商部門查處。該工商部門以某公司的上述貨物無進貨發(fā)票及質(zhì)檢報告，涉嫌銷售不合格鋼材，違反產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定為由立案，同日，工商部門對上述公司的有關(guān)人員進行調(diào)查核實，確認(rèn)上述事實后，依據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法第十八條第一款第四項的規(guī)定，對上述貨物予以扣押，并與上述公司的代理人

13、戴某共同從上述物品中以隨機抽樣方式抽樣3根，每根1.2米,其中一根留樣，兩根送檢，戴某在抽樣取證記錄上簽名并注明 對抽樣無異議”。該工商部門委托某產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗機構(gòu)進行檢驗，該質(zhì)量監(jiān)督檢驗機構(gòu)出具 （2003）機電第11921號檢驗報告，該報告的檢驗項目中縱肋高、間 距、重量偏差三項的檢驗結(jié)果判定為不合格，其他項目均為合格，遂作出樣品經(jīng)檢驗，不符合GB1499-1998標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的要求，判該樣品不合格”的檢驗結(jié)論。該檢驗報告同時注明本所僅對來樣負責(zé)，檢驗結(jié)果供委托者了解樣品品質(zhì)之用”。工商部門將檢驗報告送達上述公司，該公司的代理人朱某簽收 ，并注明 無異議”。工商部門后對上述貨物進行封存，其后

14、履行處罰前的告知程序，并以上述公司銷售不符合國家標(biāo)準(zhǔn)的 產(chǎn)品違反產(chǎn)品質(zhì)量法為由，做出行政處罰決定，責(zé)令停止銷售，沒收被封存的貨物。上述公 司不服該處罰決定，向法院提起行政訴訟。經(jīng)審理，法院認(rèn)為：工商局抽樣鑒定程序違法，判決撤 銷行政處罰決定。解讀周建生抽樣取證，是工商行政管理機關(guān)在查處違法行為過程 中收集證據(jù)常用的一種執(zhí)法方式，其主要目的在于判定被檢商品的質(zhì)量是否符合標(biāo)準(zhǔn)。但是，實際操作中，一些工商執(zhí)法人員往往在抽樣程序上沒有給予太多的關(guān)注，存有一些問題，給工作帶來很多困難和教訓(xùn)。一、行政處罰法第三十七條第二款規(guī)定，行政機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法”這一規(guī)定是對行政機關(guān)的授權(quán)，即行

15、政機關(guān)在行政處罰程序中采用抽樣取證方式是 合法行為。產(chǎn)品質(zhì)量法第十五條的規(guī)定國家對產(chǎn)品質(zhì)量實行以抽查為主要方式的監(jiān)督檢 查制度”。工商行政管理機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定（以下簡稱暫行規(guī)定）第三十三條 抽樣取證，應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人在場，并開具物品清單，由辦案人員和當(dāng)事人簽名或者蓋章?！钡确ㄒ?guī)對工商行政管理機關(guān)抽樣取證提供了法律依據(jù)。而實際操作中，行政處罰法等法規(guī)對具體怎樣抽樣取證沒有作出明確。二、 依據(jù)行政處罰法及暫行規(guī)定的授權(quán)，工商機關(guān)在查處違法行為實踐過程中 可以采用以下方式：（一）涉及商品質(zhì)量案件的抽樣取證在具體案件中，對涉案商品的抽樣應(yīng)當(dāng)符合暫行規(guī)定第三十三條的規(guī)定。同時 ，抽樣前應(yīng)準(zhǔn)備好抽樣所

16、需的材料和工具，準(zhǔn)備好執(zhí)法文書、證件、封簽、標(biāo)簽等，預(yù)先備好無菌塑料袋（瓶）等裝樣工具（容器）;了解、熟悉相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)，知 悉抽樣步驟、抽樣方法。（如果出現(xiàn)所抽樣品對抽樣的方法要求比較專業(yè)、工具要求比較高 等復(fù)雜情況時，最好能邀請具有抽樣資格的專業(yè)人員進行操作。）抽樣取證程序的一般要求：1、辦案人員應(yīng)兩人以上，并出示行政執(zhí)法證件；應(yīng)有當(dāng)事人在場，當(dāng)事人是單位的，應(yīng)通知其單位 領(lǐng)導(dǎo)，并有其單位領(lǐng)導(dǎo)或者相關(guān)的實物保管人員、管理人員、銷售人員在場。2、 應(yīng)履行告知義務(wù)，讓當(dāng)事人充分行使知情權(quán)。抽樣前，應(yīng)向當(dāng)事人介紹抽樣送檢的目的和抽樣方法、檢驗依據(jù)等；告知當(dāng)事人必須妥善保管留存樣品，不得私自拆封、調(diào)

17、換、毀損樣品，告知當(dāng)事人可以在法定時間內(nèi)行使復(fù)檢申請權(quán)；及時將檢驗報告送達當(dāng)事人 ，并告知當(dāng)事人自收到檢驗報告之日起 15日內(nèi)有提出書面復(fù)檢申請的權(quán)利。3、抽樣方法應(yīng)講究科學(xué)性，樣品應(yīng)具有一定的代表性。法律、法規(guī)、規(guī)章、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)對抽樣方法和樣品的數(shù)量等有規(guī)定的，一定要嚴(yán)格遵守其規(guī)定。同時 ，封樣也要科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)。樣品的代表數(shù)量應(yīng)該準(zhǔn)確、具體 ，所代表的物品的名稱、型號、規(guī)格、批號、生產(chǎn)年月、凈重、 執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)、成分含量、存放地點、數(shù)量等信息均應(yīng)記錄在案。4、制作現(xiàn)場檢查筆錄、抽樣取證筆錄和財物清單?，F(xiàn)場檢查筆錄要對相關(guān)商品的現(xiàn)狀 以及執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查活動、抽樣活動（包括現(xiàn)場抽樣的步驟、方法等）作如

18、實記錄，抽樣筆錄 則側(cè)重記錄被抽商品的總體情況、抽樣過程和方法、樣品加封情況以及樣品數(shù)量、代表數(shù)量等。（二）對不涉及商品質(zhì)量案件的抽樣取證依據(jù)最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第六十八條關(guān)于日常生活經(jīng)驗法則推定的事實可以直接認(rèn)定的原則，對不涉及商品質(zhì)量問題的案件，可以采用現(xiàn)場隨機抽樣取證來證明整體狀況。例如：某工商局在查處某煙草公司搭售商品案中，在100戶香煙零售商中隨機抽查 20戶，查出一段時間內(nèi)這 20戶香煙零售 商到某煙草公司購進某品牌香煙 （在當(dāng)?shù)貢充N）時均有被搭售另一品牌香煙（在當(dāng)?shù)販N）的情 況存在。并以此作為重要證據(jù) ，證明某煙草公司確有此不正當(dāng)競爭行為存在。又例如：某工

19、商局在單位職工食堂隨機抽查了100余人中20余人的證件，并以此作為重要依據(jù)，證明該職工食堂存在未取得行政機關(guān)的行政許可、也未辦理營業(yè)執(zhí)照的情況下對外營業(yè)盈利的違法行為而實施處罰。需要指出的是，根據(jù)流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法所組織的流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測抽 樣取證與工商機關(guān)辦案的抽樣取證是有區(qū)別的，一定要嚴(yán)格按照流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦 法所規(guī)定的程序操作。抽樣取證是工商行政管理機關(guān)辦案的一把利器，但同時也是一把雙刃劍。它可以第三方客觀公正的鑒定結(jié)論來判定違法事實，具有一定的權(quán)威性。因此，我們一定要在提高抽樣取證 程序的科學(xué)性、有效性和做到合法性上多下功夫，將抽樣取證工作做得細致些，會更有利于查辦案件

20、。邢振榮從上述事實看，工商部門依照國務(wù)院辦公廳國辦發(fā)2001第57號文件精神對流通領(lǐng)域的商品質(zhì)量行使監(jiān)督管理職能是正確的。從表面看，工商部門因某公司所購鋼材無進貨發(fā)票及質(zhì)檢報告，進行立案，后又對相關(guān)人員進行調(diào)查，對鋼材進行抽樣送檢，依據(jù)檢驗結(jié)論在履 行了告知程序后對原告做出了行政處罰決定，似乎其認(rèn)定事實清楚，處罰程序合法。但經(jīng)嚴(yán)格審查，就會發(fā)現(xiàn)工商部門在抽樣取證（鑒定）上存在問題。對鑒定物的抽樣取證應(yīng)由哪個部門行使？工商部門有權(quán)對流通領(lǐng)域的商品質(zhì)量行使監(jiān)督管理，但是否有對鑒定物的抽樣取證的資格，法律未作規(guī)定。雖然規(guī)范性法律文件工商行政 機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定第三十三條規(guī)定抽樣取證，應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事

21、人在場，并開具物品清單 有辦案人員或者當(dāng)事人簽名或蓋章”但如果工商部門所抽的樣品不符合有關(guān)技術(shù)規(guī)范的要求，則對該樣品做出的鑒定結(jié)論的證明力也是有限的。鑒于對鑒定物的抽樣取證是一項科學(xué) 性、專業(yè)性較強的工作，應(yīng)當(dāng)有專門的鑒定機構(gòu)進行。如產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗部門、商檢部門 等。該工商部門抽樣程序、方法、數(shù)量也不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)GB1499-1988鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標(biāo)準(zhǔn)，對尺寸、表面的取樣、試樣方法為逐支檢驗，對重量偏差的測量，試樣數(shù)量不少于10只，試樣總長度不小于 60米。而該工商部門僅取樣2支送檢，其長度僅2.4米，這說明工商部門非專門的檢驗機構(gòu)，可能是對抽樣送檢的程序不熟悉，也可能是熟悉

22、該程序而未 按此程序進行，總之該工商部門抽樣的程序、方法、數(shù)量也不符合GB1499-1998鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，導(dǎo)致該工商部門認(rèn)定事實方面的出現(xiàn)錯誤，處罰的主要證據(jù)存在問題,從而影響到其行政行為的合法性。該工商部門處罰所依據(jù)的檢驗報告不能作為作出處罰決定的定案依據(jù)。某產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所對該工商部門送檢的樣品進行檢驗后 ，出具（2003）機電第11921號檢驗報告，該報告雖 明確表示 該樣品不合格”，但它同時注明 本所僅對來樣負責(zé)，檢驗結(jié)果供委托者了解樣品品質(zhì)之用”。由此可看出，檢驗機構(gòu)的結(jié)論僅對來樣負責(zé)，該檢驗報告只能證明送檢物的性質(zhì)、質(zhì)量,不能證明上述貨物的性質(zhì)、質(zhì)量，故該檢

23、驗報告不能作為該工商部門作出處罰決定的定案依據(jù)。其實,抽樣取證目的在于判定被檢商品的質(zhì)量是否符合標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)行政處罰法第三 十七條規(guī)定，行政機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法”這一規(guī)定是對行政機關(guān)的 授權(quán),即行政機關(guān)在行政處罰程序中采用抽樣取證方式是合法行為。實際操作中，具體如何抽樣取證行政處罰法沒有作出明確。依據(jù)行政處罰法的授權(quán)，實踐中可以采用以下方式：1、非商品質(zhì)量案件的現(xiàn)場隨機抽樣取證。考慮最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定（法釋200221號）第六十八條關(guān)于日常生活經(jīng)驗法則推定的事實可以直接認(rèn)定 的原則，對非商品質(zhì)量問題，可以采用現(xiàn)場隨即抽樣取證證明整體狀況。例如某校計算機

24、機房 在課余時間對外開放，某工商分局在學(xué)校機房隨機抽查了100余人中10余人的證件，證明該校的計算機機房接納非本校人員上網(wǎng)盈利。工商部門依此為重要證據(jù)，對該校處罰5萬元。后經(jīng)法院開庭審理，查明該校計算機中心在未取得行政機關(guān)的行政許可、也未辦理營業(yè)執(zhí)照的 情況下，利用課余時間接納非本校人員上機并收取費用行為違法。法院判決，工商部門對該校的處罰合法有效。這里的抽檢人是工商行政管理人員。2、 商品質(zhì)量案件的定點隨即抽樣取證。所謂 定點”是指法律規(guī)定的地點。 參照（所謂參照是指產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的抽檢 ，是指普查類的抽檢，不是具體行政處罰案件中的抽檢 ）產(chǎn) 品質(zhì)量法第十五條的規(guī)定，行政機關(guān)對商品進行抽查，抽查的樣品應(yīng)當(dāng)在市場上或者企業(yè)成 品倉庫內(nèi)的待銷產(chǎn)品中隨機抽取。即上述的定點包括市場上”和倉庫內(nèi)的待銷產(chǎn)品”。所謂市場上，在具體案件中，是指被檢查對象在市場上擺放或存放的商品。這里的抽檢