論破產(chǎn)法上的合同繼續(xù)履行范本

1、合同訂立原那么平等原那么：根據(jù)?中華人民共和國(guó)合同法?第三條：“合同當(dāng)事人的法律地位平等， 一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方的規(guī)定，平等原那么是指地位平等的合同 當(dāng)事人，在充分協(xié)商達(dá)成一致意思表示的前提下訂立合同的原那么。這一原那么包 括三方面內(nèi)容：合同當(dāng)事人的法律地位一律平等。不管所有制性質(zhì)，也不問(wèn) 單位大小和經(jīng)濟(jì)實(shí)力的強(qiáng)弱，其地位都是平等的。合同中的權(quán)利義務(wù)對(duì)等。 當(dāng)事人所取得財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)或工作成果與其履行的義務(wù)大體相當(dāng)；要求一方不得 無(wú)償占有另一方的財(cái)產(chǎn)，侵犯他人權(quán)益；要求禁止平調(diào)和無(wú)償調(diào)撥。合同當(dāng) 事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立。任何一方都不得凌 駕于另一方之上，不得

2、把自己的意志強(qiáng)加給另一方，更不得以強(qiáng)迫命令、脅迫 等手段簽訂合同。自愿原那么：根據(jù)?中華人民共和國(guó)合同法?第四條：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同 的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)的規(guī)定，民事活動(dòng)除法律強(qiáng)制性的規(guī) 定外，由當(dāng)事人自愿約定。包括：第一，訂不訂立合同自愿；第二，與誰(shuí)訂合 同自愿，；第三，合同內(nèi)容由當(dāng)事人在不違法的情況下自愿約定；第四，當(dāng)事 人可以協(xié)議補(bǔ)充、變更有關(guān)內(nèi)容；第五，雙方也可以協(xié)議解除合同；第六，可 以自由約定違約責(zé)任，在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭(zhēng)議的方式。 公平原那么：根據(jù)?中華人民共和國(guó)合同法?第五條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原那么確定 各方的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，公平

3、原那么要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要 公平合理具體包括：第一，在訂立合同時(shí)，要根據(jù)公平原那么確定雙方的權(quán)利和 義務(wù)；第二，根據(jù)公平原那么確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配；第三，根據(jù)公平原那么確定違 約責(zé)任。 老實(shí)信用原那么：根據(jù)?中華人民共和國(guó)合同法?第六條：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng) 當(dāng)遵循老實(shí)信用原那么的規(guī)定，老實(shí)信用原那么要求當(dāng)事人在訂立合同的全過(guò)程 中，都要老實(shí)，講信用，不得有欺詐或其他違背老實(shí)信用的行為。 善良風(fēng)俗原那么：根據(jù)?中華人民共和國(guó)合同法?第七條：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng) 遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共 利益的規(guī)定，“遵守法律、行政法規(guī)，尊

4、重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩 序和損害社會(huì)公共利益指的就是善良風(fēng)俗原那么。包括以下內(nèi)涵：第一，合同 的內(nèi)容要符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的精神和原那么。第二，合同的內(nèi)容要符合社 會(huì)上被普遍認(rèn)可的道德行為準(zhǔn)那么。破產(chǎn)法上的合同繼續(xù)履行是指破產(chǎn)程序開始后，管理人決 定繼續(xù)履行破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履 行完畢的合同。新破產(chǎn)法第 18 條在?企業(yè)破產(chǎn)法 試行 ?的基 礎(chǔ)上，就合同繼續(xù)履行的程序、對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)利保護(hù)作了進(jìn) 一步的完善，但在實(shí)務(wù)中對(duì)破產(chǎn)法上合同繼續(xù)履行的價(jià)值判 斷、履行要求、法律效果等仍值得深入研究，本文就此作一粗 淺探討，望拋磚引玉，各抒高見，以利相關(guān)實(shí)踐問(wèn)題的解決。一

5、、合同繼續(xù)履行的價(jià)值判斷一 繼續(xù)履行的合同范圍?！拔绰男型戤叺暮贤瑥拿裆?法的角度而言，包括： 1、破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有履行義務(wù)但未履行的單 務(wù)合同 ;2 、破產(chǎn)企業(yè)未履行但對(duì)方已履行的雙務(wù)合同 ;3、破產(chǎn) 企業(yè)已履行但對(duì)方未履行的雙務(wù)合同 ;4 、破產(chǎn)企業(yè)與對(duì)方當(dāng)事 人均未履行或均未履行完畢的雙務(wù)合同。破產(chǎn)上的合同繼續(xù)履 行僅特指上述的第 4 種情形，即法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前，債務(wù)人 和他人訂立的、雙方均有權(quán)利義務(wù)，而在法院受理破產(chǎn)申請(qǐng) 后，仍未履行或未履行完畢的合同。一方履行完畢而另一方尚 未履行或履行完畢的合同，均不涉及合同的解除或繼續(xù)履行的 問(wèn)題，僅債務(wù)人一方未履行，對(duì)方當(dāng)事人可以據(jù)此申報(bào)債權(quán) ;

6、 僅 對(duì)方當(dāng)事人一方未履行，管理人可以要求清償債務(wù)。只有在雙 方均沒(méi)有履行或沒(méi)有履行完畢的情況下，才屬于破產(chǎn)法規(guī)定的 “未履行完畢的合同，管理人依法決定繼續(xù)履行還是解除。二 合同繼續(xù)履行的價(jià)值判斷。管理人依據(jù)什么樣的判斷 標(biāo)準(zhǔn)和價(jià)值目標(biāo)，對(duì)未履行完畢的合同決定繼續(xù)履行還是解 除，實(shí)質(zhì)是一個(gè)不同政策目標(biāo)之間的權(quán)衡問(wèn)題，“如何決定破 產(chǎn)情況下合同的處理方法，首先涉及到這樣一個(gè)問(wèn)題：一方面 是在破產(chǎn)情況下堅(jiān)持一般的合同法 ; 另一方面是有些因素說(shuō)明有 必要干預(yù)那些既定的合同原那么，對(duì)于這兩者，應(yīng)如何權(quán)衡其彼 此的相對(duì)重要性。有些相競(jìng)利益可能需要加以權(quán)衡，以確保在 一般公共政策、破產(chǎn)目標(biāo)和商業(yè)關(guān)系具有

7、可預(yù)測(cè)性的必要性之 間保持適當(dāng)?shù)钠胶?。?duì)這一問(wèn)題，我國(guó)新破產(chǎn)法的政策是 將公共政策和破產(chǎn)目標(biāo)置于優(yōu)先地位，基于此，筆者認(rèn)為，管 理人決定未履行完畢合同是否繼續(xù)履行必須堅(jiān)持以下兩大原 那么：1、破產(chǎn)債權(quán)人利益最大化原那么。盡可能地滿足債權(quán)人最多 比例的清償要求，是破產(chǎn)法的立法宗旨和精神。管理人最大限 度的收集、聚攏債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，維護(hù)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)保值和增值，是 破產(chǎn)法對(duì)管理人的要求。管理人在對(duì)“未履行完畢的合同作 繼續(xù)履行的決定時(shí)，必須以追求破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的價(jià)值維持和增值為 目標(biāo)。不能到達(dá)這一目標(biāo)，繼續(xù)履行的決定不能作出，否那么就 違背了破產(chǎn)法的立法宗旨和管理人的職責(zé)。合同繼續(xù)履行對(duì)破 產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人利益最大

8、化的具體標(biāo)準(zhǔn)怎樣呢 ?筆者認(rèn)為：第一， 這種繼續(xù)履行必須有利于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的增加或者保值。如果管理 人的繼續(xù)履行合同決定，不僅沒(méi)有增加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，反而減少 了，這種權(quán)利的行使就是失敗的，毫無(wú)意義和價(jià)值的。第二， 這種繼續(xù)履行必須有利于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的降低毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)， 這在一定意義上是保證了破產(chǎn)企業(yè)的平安。如破產(chǎn)企業(yè)簽訂的 財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同，包括車輛、房屋保險(xiǎn)等，管理人決定繼續(xù)履行 合同，可以向保險(xiǎn)公司繼續(xù)支付保險(xiǎn)費(fèi)，一旦車輛被盜或被撞 等，或房屋發(fā)生火災(zāi)、地震等，可要求保險(xiǎn)公司賠償，否那么出 現(xiàn)意外，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)將受到損害。第三，這種繼續(xù)履行必須有利 于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的損失減少，比方開發(fā)商破產(chǎn)，其在建工程合同的

9、繼續(xù)履行確保了商品房預(yù)售合同的繼續(xù)履行，從而減少違約金 和損失賠償?shù)闹С?。第四，這種繼續(xù)履行必須有利于破產(chǎn)程序 的順利、快捷進(jìn)行。破產(chǎn)程序是一個(gè)復(fù)雜、系統(tǒng)的工程，注重 程序的經(jīng)濟(jì)和效益價(jià)值，最大限度降低程序本錢，是破產(chǎn)法的 價(jià)值追求之一，如果繼續(xù)履行導(dǎo)致程序的無(wú)限期延長(zhǎng)，實(shí)際上 損失是由債權(quán)人承當(dāng)?shù)?，那么這種繼續(xù)履行是不當(dāng)?shù)?、無(wú)價(jià)值 的。二 鼓勵(lì)交易和兼顧社會(huì)公益原那么。企業(yè)破產(chǎn)后的合同解 除是最簡(jiǎn)單和最容易管理的做法，但基于合同法的現(xiàn)代精神和 利益平衡考慮，對(duì)于交易合同效力的維持和對(duì)方當(dāng)事人利益也 不能無(wú)視。允許管理人在企業(yè)破產(chǎn)后選擇繼續(xù)履行尚未履行的 合同，是鼓勵(lì)交易和降低破產(chǎn)本錢的表現(xiàn)。

10、但鼓勵(lì)交易理念必 須受到上述破產(chǎn)債權(quán)人利益最大化原那么的限制，必須以該原那么 為根底，實(shí)施交易的繼續(xù)履行。同時(shí)兼顧社會(huì)公益也是破產(chǎn)法 具有經(jīng)濟(jì)法元素的表達(dá)，是其追求價(jià)值目標(biāo)之一，如表達(dá)社會(huì) 本位的重整程序，在合同的繼續(xù)履行上同樣必須考慮社會(huì)公共 利益，如破產(chǎn)企業(yè)的供電、供水合同、 合同等，如果解除 必然影響公眾的利益，造成社會(huì)次序的混亂，管理人應(yīng)決定繼 續(xù)履行該類合同，而不能予以解除。二、合同繼續(xù)履行的履行要求 對(duì)破產(chǎn)法上合同的繼續(xù)履行要求，立法未作明確規(guī)定，一 種觀點(diǎn)認(rèn)為，管理人只能決定合同繼續(xù)履行或者解除，以下行 為不屬于管理人的選擇權(quán)范圍即不符合履行要求： 1、管理人附 條件或附期限的繼

11、續(xù)履行： 2、在決定繼續(xù)履行時(shí)修改或增加合 同條款，另一種觀點(diǎn)那么與之相反，認(rèn)為管理人決定繼續(xù)履行合 同時(shí)可以根據(jù)具體情況對(duì)合同繼續(xù)履行附條件、附期限或者修 改、增加合同條款。筆者贊同第二觀點(diǎn)，首先，如前所述，我 國(guó)新破產(chǎn)法是將公共政策和破產(chǎn)目標(biāo)置于優(yōu)先地位，賦予了管 理人對(duì)未履行完畢合同的選擇權(quán)，舉重以明輕，在保持合同基 本內(nèi)容不變的前提下，適當(dāng)變更那些既定的合同內(nèi)容應(yīng)是管理 人選擇權(quán)的應(yīng)有之義。其次，從合同自由原那么出發(fā)，應(yīng)尊重當(dāng) 事人的意思，一般合同內(nèi)容的變更，是管理人和對(duì)方當(dāng)事人協(xié) 商一致的結(jié)果，即使未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，因相對(duì)人享有催告 權(quán)和擔(dān)保要求權(quán)，也不損害其利益。再次，賦予管理人

12、一定的 合同變更權(quán)，符合破產(chǎn)法實(shí)踐的需要。因債務(wù)人企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn) 程序，債務(wù)人的情況發(fā)生了很大變化，債務(wù)人原先與相對(duì)人的 交易根底動(dòng)搖甚至喪失，按照情事變更原那么，管理人應(yīng)有權(quán)變 更合同內(nèi)容，同時(shí)也符合破產(chǎn)錯(cuò)綜復(fù)雜的情況，有利于破產(chǎn)法 公平與效率原那么的實(shí)現(xiàn)。三、合同繼續(xù)履行的法律后果 管理人決定繼續(xù)履行合同，這種合同的效力為民法一般法 的效力，而非破產(chǎn)法的效力，對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)利不應(yīng)受到破產(chǎn) 法的影響或限制，為貫徹民法上的合同效力，各國(guó)破產(chǎn)法將對(duì) 方的權(quán)利作為共益?zhèn)鶛?quán)而非破產(chǎn)債權(quán)，債務(wù)人因此負(fù)擔(dān)的債務(wù) 為共益?zhèn)鶆?wù)，我國(guó)破產(chǎn)法第 42 條作出了規(guī)定。但是在實(shí)務(wù)中， 該共益?zhèn)鶆?wù)是否包括債務(wù)人在法院破

13、產(chǎn)申請(qǐng)前已經(jīng)產(chǎn)生而未支 付給相對(duì)人的債務(wù)，存在理解上的分歧。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，基于 債權(quán)平等的原那么，該共益?zhèn)鶆?wù)不應(yīng)包括已經(jīng)產(chǎn)生而未支付給相 對(duì)人的債務(wù)，僅指繼續(xù)履行合同后產(chǎn)生的債務(wù)，否那么會(huì)構(gòu)成優(yōu) 惠清償，對(duì)其他債權(quán)人不公平，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，為減少相對(duì) 人的履行風(fēng)險(xiǎn)，鼓勵(lì)相對(duì)人配合管理人的請(qǐng)求，該共益?zhèn)鶆?wù)應(yīng) 包括已經(jīng)產(chǎn)生而未支付給相對(duì)人的債務(wù)。筆者贊同第一種觀 點(diǎn)，首先，共益?zhèn)鶆?wù)是在破產(chǎn)程序中為了全體債權(quán)人的利益而 由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)的債務(wù)。它必須是為了全體債權(quán)人的利益， 而非個(gè)別債權(quán)人的利益，顯然破產(chǎn)程序開始前債務(wù)人已產(chǎn)生的 尚未支付給相對(duì)人的債務(wù)僅是相對(duì)人的個(gè)別利益，如將其也列 入共益?zhèn)鶆?wù)的范

14、圍，不僅與共益?zhèn)鶆?wù)的性質(zhì)不符合，而且違反 了債權(quán)平等原那么，使破產(chǎn)程序開始前的債權(quán)處于不平等地位， 此債權(quán)因合同繼續(xù)履行而得到優(yōu)先清償，破壞了破產(chǎn)法的公平 清償原那么。其次，共益?zhèn)鶆?wù)必須發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng) 之后。破產(chǎn)程序開始后，債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)可分為兩大局部： 破產(chǎn)程序開始前發(fā)生的債務(wù)為破產(chǎn)債權(quán) ; 破產(chǎn)程序開始之后發(fā)生 的債務(wù)為共益?zhèn)鶆?wù)。對(duì)此新破產(chǎn)法第 42 條明確規(guī)定“人民法院 受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的以下債務(wù)為共益?zhèn)鶆?wù)： 一 因管理人或 債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的 債務(wù);。因此債務(wù)人在破產(chǎn)程序開始前對(duì)于已產(chǎn)生的債務(wù)不 能作為共益?zhèn)鶆?wù)處理。四、合同繼續(xù)履行與

15、繼續(xù)營(yíng)業(yè)的區(qū)分問(wèn)題 新破產(chǎn)法對(duì)繼續(xù)營(yíng)業(yè)問(wèn)題作出全面的規(guī)定，這同時(shí)帶來(lái)了 合同的繼續(xù)履行與繼續(xù)營(yíng)業(yè)區(qū)分問(wèn)題，準(zhǔn)確識(shí)別和運(yùn)用兩者的 不同，直接關(guān)系到相關(guān)程序的處理。筆者認(rèn)為，兩者既有不 同，也有關(guān)聯(lián)。一 不同： 1、合同的繼續(xù)履行主要涉及合同當(dāng)事人，與其 他程序參與人沒(méi)有直接關(guān)聯(lián)。而債務(wù)人是否繼續(xù)營(yíng)業(yè)，不僅對(duì) 債務(wù)人自身的財(cái)產(chǎn)的增加或者減少、債務(wù)人能夠取得重整成效 等密切相關(guān)，而且關(guān)系到債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)和能否走出破產(chǎn)境地 等，與所有的債權(quán)人緊密相關(guān)。 2、合同的繼續(xù)履行，一般不涉 及繼續(xù)營(yíng)業(yè)的問(wèn)題，管理人審查合同后，應(yīng)以債務(wù)人的現(xiàn)有財(cái) 產(chǎn)為準(zhǔn)作為繼續(xù)履行合同的評(píng)判。 3、程序要求不同。破產(chǎn)程序 開始后，管理人決定繼續(xù)履行合同的，應(yīng)及時(shí)報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員 會(huì)，未設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)的應(yīng)報(bào)告人民法院 ; 管理人決定繼續(xù)或 者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)，在第一次債權(quán)人會(huì)議召開前，應(yīng)經(jīng)人民 法院許可，在第一次債權(quán)人會(huì)議召開時(shí)或者之后，債權(quán)人會(huì)議 可以決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)。 二 關(guān)聯(lián)： 1、是否繼續(xù)合同與是否繼續(xù)營(yíng)業(yè)都影響到債務(wù) 人的財(cái)產(chǎn)的數(shù)量，只是影響的程度不同。