企業(yè)破產法講義

1、企業(yè)破產法律制度講義第一節(jié)一、破產法的概念及特征破產法是為了規(guī)范企業(yè)破產程序,公平清理債權、債務，保護債權人和債務人的合法權益，維護社會主義市場經濟秩序而規(guī)定在債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力時，法院強制對其全部財產清算分配，公平清償債權人，或通過和解、企業(yè)重整，清償債務的法律規(guī)范的總稱。破產法與其他法律相比較，具有以下特征：(1)破產法的調整范圍僅限于債務人喪失清償能力，不能清償?shù)狡趥鶆盏奶貏e情況，解決的是如何公平清償債權人的問題，對于債務糾紛以及債務人有清償能力而不還債等問題，則在破產程序之外通過民事訴訟與執(zhí)行制度解決。(2)破產法是集實體與程序兩者合

2、一的綜合性法律。破產法的基本內容可分為實體性規(guī)范、程序性規(guī)范、罰則與復權三大部。(3)破產法是一部社會涉及面甚廣的法律，與其他一些法律部門具有密切的聯(lián)系，其正確實施要靠相關法律、制度的保障。（4）金融機構實施破產法的，由國務院金融監(jiān)管機構向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產清算的申請。（5）其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。二、破產案件的適用程序破產案件是指通過司法程序處理的無力償債事件。這里所說的司法程序包括三種：(1)和解;(2)重整;(3)破產清算。不能把破產案件簡單地歸結為清算倒閉事件，破產清算是公平清理債務的一種方法，但不是唯一方法。

3、我國企業(yè)破產法(以下簡稱破產法)鼓勵當事人積極尋求以避免企業(yè)倒閉清算的方式來公平清理債務。破產法設立的重整、和解和破產清算三種程序之間，存在一定的可轉換性。在它們之間，當事人有一定程度的選擇自由。具體說，包括以下要點：(1)債務人在提出破產申請時可以選擇適用重整程序、和解程序或者清算程序，債權人在提出破產申請時可以選擇適用重整程序或者清算程序。(2)債權人申請債務人破產清算的案件，在破產宣告前，債務人可以申請和解，債務人或者其出資人可以申請重整。(3)債務人申請適用破產清算的案件，在破產宣告前，債權人或者債務人的出資人可以申請重整，債務人也可以申請和解。(4)債務人進入重整程序或者和解程序后，

4、可以在具備破產法規(guī)定的特定事由時，經破產宣告轉入破產清算程序。(5)債務人一旦經破產宣告進入破產清算程序，則不得轉入重整或者和解程序。三、破產界限破產界限是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆杖似飘a的法律標準，也稱為破產原因。破產法規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整?！睋?jù)此，破產界限的實質是不能清償?shù)狡趥鶆?。“不能清償”在法律上的著眼點是債務關系能否正常維系，其要點為：(1)債務人明顯喪失清償能力，不能以財產、信用或能力等任何方法清償債務；(2)債務人不能清償?shù)氖?/p>

5、已到期、債權人提出償還要求的、無爭議或已有確定名義(指已經生效判決、裁決確定)的債務； (3)債務人對全部或主要債務長期連續(xù)不能償還。(4)債務人負債(不論到期與否)數(shù)額超過實有資產(不考慮信用、能力等償還因素)。根據(jù)最高人民法院關于適用中華人民共和國企業(yè)破產法若干問題的規(guī)定（一）:債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶揖哂邢铝星樾沃坏?，人民法院應當認定其具備破產原因：（一）資產不足以清償全部債務；（二）明顯缺乏清償能力。相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務人不具備破產原因的，人民法院應不予支持。下列情形同時存在的，人民法院應當認定債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨海ㄒ唬﹤鶛鄠鶆?/p>

6、關系依法成立；（二）債務履行期限已經屆滿；（三）債務人未完全清償債務。債務人的資產負債表，或者審計報告、資產評估報告等顯示其全部資產不足以償付全部負債的，人民法院應當認定債務人資產不足以清償全部債務，但有相反證據(jù)足以證明債務人資產能夠償付全部負債的除外。需要注意的是，資產不足以清償全部債務是指債務人的實有資產不足以清償全部債務，即通常所說的“資不抵債”或“債務超過”。資不抵債的著眼點是資債比例關系，考察債務人的償還能力僅以實有財產為限，不考慮信用、能力等可能影響債務人清償能力的因素，計算債務數(shù)額時，不考慮是否到期，均納入債務總額之內。債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形之一的，人民法院應當

7、認定其明顯缺乏清償能力：（一）因資金嚴重不足或者財產不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務；（二）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產,無法清償債務；（三）經人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務；（四）長期虧損且經營扭虧困難,無法清償債務; （五）導致債務人喪失清償能力的其他情形。為解決債權人提出破產申請時的舉證責任問題，最高人民法院在其司法解釋中規(guī)定：“債務人停止支付到期債務并呈連續(xù)狀況，如無相反證據(jù)，可推定為不能清償?shù)狡趥鶆??！彼摹⑵飘a申請與受理 （一）、破產案件的管轄1、地域管轄。破產法第3條規(guī)定，企業(yè)破產案件由債務人住所地人民法院管轄。所謂債務人住所地，根據(jù)司法解釋，指企業(yè)主要辦事機構所在地。因

8、此，當企業(yè)的注冊地與主要辦事機構所在地不一致時，應當以后者為準。債務人無辦事機構的，由其注冊地人民法院管轄。2、級別管轄。破產法未規(guī)定破產案件的級別管轄。根據(jù)司法解釋，破產案件的級別管轄，按如下原則確定：(1)基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件。(2)中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市 (含本級)以上的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件。(3)納入國家計劃調整的企業(yè)破產案件，由中級人民法院管轄。3、移送管轄。根據(jù)司法解釋，上級人民法院審理下級人民法院管轄的企業(yè)破產案件，或者將本院管轄的企業(yè)破產案件移交下級人民法院審理，以及下級人民法院需要將自己管轄的

9、企業(yè)破產案件交由上級人民法院審理的，依照民事訴訟法第 39條的規(guī)定辦理;省、自治區(qū)、直轄市范圍內因特殊情況需對個別企業(yè)破產案件的地域管轄作調整的，須經共同上級人民法院批準。（二）、破產申請破產申請是破產申請人請求法院受理破產案件的意思表示。在我國，破產程序的開始不以申請為準而是以受理為準。因此，破產申請不是破產程序開始的標志，而是破產程序開始的條件。根據(jù)我國法律規(guī)定，只有債權人和債務人才是合格的破產申請人。因此，破產案件的申請分為兩類：債權人申請和債務人申請。提出破產申請，應當采用書面形式，即“提交破產申請書和有關證據(jù)”。“破產申請書”采用法院規(guī)定的統(tǒng)一格式。“有關證據(jù)”是指破產申請書所列事項

10、的真實性證明，例如，用于證明申請人身份真實性的文件(如企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照，公民的身份證或護照等);用于證明申請事實和理由的文件(如債權人用以證明債權有效存在和債務人到期不履行的合同、借據(jù)、催款通知書等)。1、債權人申請按照破產法的規(guī)定精神，提出破產申請的債權人的請求權必須具備以下條件：(1)須為具有給付內容的請求權;(2)須為法律上可強制執(zhí)行的請求權;(3)須為已到期的請求權。根據(jù)司法解釋，債權人申請債務人破產，應當向人民法院提交的材料有：(1)債權發(fā)生的事實與證據(jù);(2)債權性質、數(shù)額、有無擔保，并附證據(jù);(3)債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏淖C據(jù)。破產法第7條第2款規(guī)定：“債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨?/p>

11、債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產清算的申請。”在這里，法律對債權人申請的實質條件只規(guī)定了“債務人不能清償?shù)狡趥鶆铡保@并不意味著在債權人申請的情況下，破產原因的事實構成只有一項。法律之所以這樣規(guī)定，是因為債務人“資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力”的事實屬于企業(yè)內部情況，債權人通常無法確知，因而不應要求債權人在提出破產申請時加以證明。有鑒于此，破產法第11條第2款規(guī)定，債權人提出申請的，債務人應當自受理裁定送達之日起15日內向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。如果債務人確實不具備破產法第2條規(guī)定的破

12、產原因所要求的其他事實，人民法院受理破產申請后至破產宣告前經審查發(fā)現(xiàn)后，可以裁定駁回申請。2、債務人申請破產法第7條第1款規(guī)定，債務人有破產法規(guī)定的破產原因的，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請。第8條規(guī)定，債務人申請時，應當提交破產申請書和有關證據(jù)，還應當向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。3、清算責任人申請企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢的，屬于清算法人，即為清算目的而存在的法人。企業(yè)法人解散是指企業(yè)因發(fā)生章程規(guī)定或者法律規(guī)定的除破產以外的事由而停止業(yè)務活動，進入待清算狀態(tài)或者實施清算的過程

13、。此時其法人人格在法律上視為存續(xù)，但其營業(yè)資格已經喪失。此時，如果企業(yè)存在資不抵債的事實，則應當適用破產清算程序清理債務。破產法第7條第3款規(guī)定：“企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算?！彼^“依法負有清算責任的人”，依照相關的法律確定。例如，在公司清算的場合，根據(jù)公司法第184條的規(guī)定，包括有限責任公司的股東、股份有限公司的董事或者股東大會確定的人員以及特定情形下人民法院指定有關人員組成的清算組。在合伙企業(yè)的場合，根據(jù)合伙企業(yè)法第86條的規(guī)定，包括全體合伙人、經全體合伙人過半數(shù)同意指定的一個或者數(shù)個合伙人以及特定情形下人民

14、法院指定的清算人。破產法第7條第3款的規(guī)定是關于依法負有清算責任的人在破產法上的一項特別申請義務。其特點是：(1)清算義務人無權選擇不提出破產申請，也不得故意拖延申請。(2)在提出破產申請時，破產清算程序是唯一選擇，其不得選擇重整或和解的程序。(3)清算義務人提出破產申請后，人民法院應當受理并于受理時宣告?zhèn)鶆杖似飘a。清算義務人違反此項義務不及時申請，導致債務人財產減少，給債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。4、破產申請的撤回根據(jù)破產法第9條的規(guī)定，人民法院受理破產申請前，申請人可以請求撤回申請。我國破產法采取的是受理開始主義，即法院收到破產申請之時，程序尚未開始;只有當法院對破產申請作出受理裁

15、定時，程序才告開始。除清算責任人外，申請人向人民法院提出破產申請是行使法律賦予的權利，其撤回申請也是行使權利。但是，申請人的撤回權是有時間限制的，即請求撤回申請只能在人民法院受理破產申請之前。在人民法院受理破產案件后，申請人請求撤回破產申請的，應予駁回。如同在普通民事訴訟中原告撤訴一樣，由于破產事件已經進入司法權的控制范圍，當事人處分自己的權利要受制于司法機關的決定。因此，人民法院對于申請人提出的撤回申請的請求，有權審查其處分權利的正當性，及考慮其撤回行為是否存在惡意的權利濫用，是否有害于其他當事人的合法權益等，并最終以裁定的形式決定是否準許其撤回申請。根據(jù)司法解釋，人民法院準許申請人撤回破產

16、申請的，在撤回之前已經支出的費用由破產申請人承擔。（三）、破產案件的受理破產案件的受理，又稱立案，是指人民法院在收到破產案件申請后，認為申請符合法定條件而予以接受，并由此開始破產程序的司法行為。法院裁定受理破產申請，是破產程序開始的標志。由于破產程序開始具有一系列的法律效果，有關破產案件受理的規(guī)則在破產法上具有重要的意義。當債權人或者債務人向人民法院提出債務人破產的申請時，破產程序并未開始。人民法院收到破產申請后，應當在法定時限內對破產申請進行審查，包括形式審查和實質審查。法院經審查認為破產申請符合法定條件的，應當裁定受理破產申請;法院認為破產申請不符合法定條件或者申請理由不成立的，則應裁定駁

17、回破產申請。1、破產申請的受理時限（1）、對債權人提出破產申請的受理時限以及債務人的異議期限。破產法第10條規(guī)定，債權人提出破產申請后，人民法院應當自收到破產申請之日起5日內通知債務人。這是因為破產對債務人來說是生死攸關的事情，故債務人有權及時知道自己被申請破產，而且有權就自己是否具備破產原因或者是否有不適用破產程序的其他理由提出意見。實踐中，由于債權人不能夠詳盡地了解債務人的財務狀況，可能會在債務人并不具備破產原因的情況下提出破產申請，也可能有債權人為了達到不正當?shù)哪康模噲D借助破產程序損毀債務人的商譽或者阻止債務人將要進行的某項交易，甚至以此對債務人進行敲詐或脅迫。因此，破產法規(guī)定，債務人

18、對債權人的申請有異議的，可以自收到人民法院的通知之日起7日內向人民法院提出。從債務人接到人民法院所送達的破產申請通知之日起7日內為債務人對破產申請的異議期。債務人有異議的，必須在異議期內提出。異議期滿后，無論債務人是否提出異議，法院有不超過10天的審理期。也就是說，法院將在異議期滿后10日內作出受理或者不受理破產申請的裁定。（2）、債務人或清算責任人提出破產申請的受理時限。在債務人或者清算責任人提出破產申請的情形下，不存在債務人提出異議的問題。因此，人民法院應當自收到破產申請之日起15日內裁定是否受理。（3）、特殊情況下人民法院受理破產申請期限的規(guī)定。以上是對一般情況下人民法院受理破產申請的時

19、限規(guī)定。但是，當出現(xiàn)一些比較特殊的情況時，例如債權人人數(shù)眾多、債權債務關系復雜、資產狀況混亂等，人民法院難以在很短的時間內完成對破產申請的審查。此時，為了保證受理裁定的正確性，人民法院可以經上一級人民法院批準，將裁定受理的時間延長15日;因此，在特殊情況下，從法院收到破產申請到法院作出受理裁定的最長時間，債權人提出申請的案件為37日，債務人或清算責任人提出申請的案件為30日。2、受理審查破產法第10條規(guī)定的受理裁定時間，實際上就是人民法院在受理前的審查期間。我國的破產程序開始制度，實行的是對破產申請審查受理制而不是當然受理制。因此，對破產申請的審查是案件受理程序的必要環(huán)節(jié)。對破產申請的審查包括

20、形式審查和實質審查兩方面。（1）、形式審查。形式審查是旨在判定破產申請是否具備法律規(guī)定的申請形式，其內容主要包括：申請人是否具備破產申請資格，即是否為破產法第7條規(guī)定的債權人、債務人或者清算責任人;債務人是否為依法可適用企業(yè)破產程序的主體，即是否為破產法第2條規(guī)定的企業(yè)法人或者破產法第135條規(guī)定的其他組織;受案法院對本案是否有管轄權，這要依據(jù)破產法第3條及相關司法解釋確定;申請文件是否符合破產法第8條的要求，即申請書內容完整、相關證據(jù)齊備、法定文件齊全。形式審查中，發(fā)現(xiàn)有可補正的形式缺陷的，法院可以在本條規(guī)定的時限內，責令申請人補正。（2）、實質審查。實質審查是指在判定破產申請是否具有法律規(guī)

21、定的破產申請實質條件，即債務人是否存在破產原因。破產原因的存在是一個事實問題。對這種事實的確定通常需要一個調查和證明的過程，而這個過程只能在破產程序開始以后才能進行。所以，在破產案件受理階段的實質審查是一種表面事實的審查，即依據(jù)申請人提交的材料，對債務人是否具有破產法第2條或者(在債權人申請的情況下)第7條第2款規(guī)定的事由。受理破產案件的實質審查實行表面事實審查制，有利于及時啟動破產程序，以保全債務人財產和保護債權人的合法權益，也有利于企業(yè)的及時拯救。當然，在實踐中，不排除案件受理時的表面事實與真實情況不符，或者案件受理后因情況變化而致原有破產原因消除的可能性。在這樣的情況下，可以適用破產法第

22、12條第2款的規(guī)定，駁回破產申請并終結破產案件。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，企業(yè)法人已解散但未清算或者未在合理期限內清算完畢，債權人申請債務人破產清算的，除債務人在法定異議期限內舉證證明其未出現(xiàn)破產原因外，人民法院應當受理。債權人申請債務人破產的，應當提交債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏挠嘘P證據(jù)。債務人對債權人的申請未在法定期限內向人民法院提出異議，或者異議不成立的，人民法院應當依法裁定受理破產申請。受理破產申請后，人民法院應當責令債務人依法提交其財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、財務會計報告等有關材料，債務人拒不提交的，人民法院可以對債務人的直接責任人員采取罰款等強制措施。3、破產申請的駁回（1）、裁定不受

23、理破產申請。人民法院在收到破產申請書以及相關的證據(jù)材料后，通過形式審查和實質審查，認為不符合破產條件的，應該依法作出不受理的裁定。人民法院通過對破產申請的不受理，可以有效地防止債權人濫用破產申請損害債務人的商業(yè)信譽等合法權益，也可以防止債務人假借破產之名逃廢債務，損害債權人的合法權益。根據(jù)破產法第12條的規(guī)定，不受理破產申請的裁定應當自作出之日起5日內送達申請人，并說明不受理的理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。申請人因相關證據(jù)不足被裁定不受理的，可以在補足證據(jù)后重新提出破產申請。（2）、受理后駁回破產申請。由于破產案件受理時的實質審查是表面事實的審

24、查，實踐中可能存在債務人實際上不存在破產原因的情形。因此，人民法院在受理以后，有機會通過進一步審查證據(jù)和了解情況，確定表面事實的真實性。破產法第12條第2款規(guī)定，在受理破產申請后，裁定破產宣告前，人民法院發(fā)現(xiàn)債務人不具備破產法第2條或者(債權人申請時)第7條第2款規(guī)定的破產原因時，可以駁回該申請，終結破產程序。破產申請人對駁回破產申請的裁定不服的，可以在裁定送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。4、受理裁定的送達破產法第11條規(guī)定，人民法院受理破產申請的，應當自裁定作出之日起5日內送達受理破產申請的裁定書。送達的對象在債務人申請或者清算責任人申請的情況下，為申請人;在債權人申請的情況下，

25、為申請人和債務人。受理裁定的送達，應直接送交受送達人。直接送達有困難的，可以根據(jù)實際情況，采用民事訴訟法規(guī)定的其他方式送達。無論破產申請由誰提出，受理破產申請的裁定都應當及時送達債務人，以便債務人能夠就履行破產法第15條規(guī)定的義務做好相應的準備。而在債權人提起破產申請的情況下，申請人不能提供關于債務人的財產、債權債務、財務會計和職工債權等與企業(yè)破產案件關系極為密切的情況，為了使人民法院能夠及時、公正和有效地審理破產案件，保護債權人和債務人的合法權益，法律規(guī)定債務人負有在收到受理破產申請裁定到達后的15日內，向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會

26、保險費用的繳納情況的義務。違反此項義務的，依照破產法第127條的規(guī)定追究法律責任。(四)、管理人的任命破產法第13條規(guī)定：“人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定管理人。“這對于實現(xiàn)債務人財產的及時保全是十分必要的。在企業(yè)破產法(試行)中，清算組的任命是在破產宣告之后。實踐中，從案件受理到破產宣告，往往需要經過一定的審理期間。在此期間，由于破產企業(yè)的財產和事務仍然掌握在企業(yè)原領導班子的手中，他們有充分的機會轉移、私分或者浪費企業(yè)財產，以及隱匿、銷毀或篡改企業(yè)賬目以掩蓋罪行。本條規(guī)定的“同時指定”，正是在吸取這一教訓之后，為保護債權人合法權益和保障破產程序的公正有效而采取的有力措施。(五)、受

27、理通知和公告1、通知和公告的對象和方式。人民法院受理破產申請，破產程序即為啟動。為了能夠使破產企業(yè)的各種利害關系人能夠及時參加破產程序行使權利或者按照破產程序的要求履行義務，人民法院應該自受理破產申請的裁定作出后盡快地通知債權人并以公告通知所有的利害關系人。公告以不特定主體為對象。對利害關系人而言，凡屬已公告的事項，均視為其已知。通知和公告的時間，為人民法院裁定受理破產申請之日起25日內。公告的意義，在于使未知的債權人和其他利害關系人能夠盡快地得知破產申請受理的事實及相關事項，并使破產程序對他們與債務人之間的法律關系自動地發(fā)生約束力。這里所說的“其他利害關系人”，包括作為本案債務人企業(yè)的債務人

28、，該企業(yè)財產的持有人，該企業(yè)的出資人、職工和待履行合同的相對人，對該企業(yè)占有的財產享有取回權的人，以及其他對該企業(yè)享有權利或者負有義務的人。2、通知和公告的內容。破產法第14條第2款對通知和公告的內容規(guī)定如下：(1)申請人、被申請人的名稱或者姓名;(2)人民法院受理破產申請的時間;(3)申報債權的期限、地點和注意事項;(4)管理人的名稱或者姓名及其處理事務的地址;(5)債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產;(6)第一次債權人會議召開的時間和地點;(7)人民法院認為應當通知和公告的其他事項。（六）、破產案件受理后的法律效果1、債務人有關人員的義務人民法院受理破產申請就意味

29、著破產程序的開始，從破產程序開始到破產終結的整個期間內，債務人及其有關人員都將受到破產法的約束。破產程序開始后，管理人將接管破產企業(yè)，開展包括接管債務人財產、調查債務人財產狀況、管理和處分債務人財產等一系列工作。這些工作必須得到債務人有關人員的配合。為了保證破產程序有序、高效地進行，破產法第 15條第1款規(guī)定了債務人的有關人員在破產程序中應承擔以下三方面的義務：(1)合作與協(xié)助義務。債務人的有關人員應當妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿、文書等資料，應當根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作。其中，前一種義務具有財產保全的性質。保全債務人的財產以及與之相關的重要資料，對破產程序的有序和有效進行

30、至關重要。有關人員如果違反這些義務，拒不向管理人移交財產、印章和賬簿、文書等資料，或者偽造、銷毀有關財產證據(jù)材料而使財產狀況不明，將被追究法律責任。后一種義務對于人民法院審理破產案件和管理人接管和管理債務人財產，有著重要的意義。這里稱的“工作”，不僅包括企業(yè)的生產經營和管理事務，也可以包括程序進行中的具體工作，如受管理人指派外出調查或追債，按法院或管理人的要求查閱資料、制作文書等。(2)信息提供義務。債務人企業(yè)的有關人員在破產法上負有對兩種特別對象的信息披露義務。首先是對人民法院和管理人的信息披露義務，即如實回答人民法院和管理人的詢問的義務。其次是對債權人的信息披露義務，包括列席債權人會議并如

31、實回答債權人的詢問的義務。(3)附屬義務。債務人的有關人員還負有與履行上述義務相聯(lián)系的兩種附屬義務：不擅離義務，即未經人民法院許可不得離開住所地;不新任義務，即在破產程序進行期間不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。根據(jù)破產法第15條第2款的定義，第1款所稱“有關人員”包括兩類人員：由法律直接規(guī)定的人員，即企業(yè)的法定代表人;由人民法院確定的人員，其范圍包括企業(yè)的財務管理人員和其他經營管理人員，如企業(yè)的董事、監(jiān)事、經理、財務總監(jiān)等人員。2、個別清償無效破產法第16條規(guī)定：“人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效?！边@里所稱的“個別清償”須具備以下要件：(1)須是債務人實施

32、的清償;(2)須是債務人對實際存在的債務實施的清償;(3)須是債務人在破產申請受理后實施的清償。因此，以下情形不構成該條所稱的個別清償：(1)債務人的擔保人或者其他連帶債務人，實施的清償(此為合法清償);(2)債務人對虛假債務實施的清償(此為破產法第33條禁止的行為，依照第34條和第128條處理);(3)債務人在破產申請受理前實施的清償(此為破產法第32條禁止的行為，依照第34條和第128條處理)。破產法第16條規(guī)定的個別清償無效，是絕對無效，即任何人皆得主張的無效。這種情況不同于第32條規(guī)定的破產申請受理以前6個月內的個別清償。后者屬于可撤銷的行為，而且只有管理人才可以請求撤銷。按照民法上的

33、行為無效的法律后果，在個別清償無效的情況下，接受清償?shù)膫鶛嗳素撚谢謴驮瓲罴捶颠€因該清償所得財產利益的義務。3、對管理人為給付債務人的給付義務人應當向管理人為給付。在企業(yè)破產的情況下，債務人的財產處于保全狀態(tài)，所有應當對債務人履行的給付，無論是基于債權關系的給付還是基于物權關系的給付，都是債務人財產的所得，均屬于財產保全的范疇。根據(jù)破產法的規(guī)定，人民法院在裁定受理時指定的管理人負責接管和管理債務人的財產。為了保證對債務人的各種給付能夠順利加入受保全的債務人財產，破產法第17條第1款規(guī)定，人民法院受理破產申請后，債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產。這是一種強制性規(guī)定。這意

34、味著，向管理人清償債務和交付財產是義務人正確履行義務的行為準則。原則上，義務人的給付只有符合這一準則才能為法律所承認。給付義務人錯誤給付的法律效果。破產法第17條第2款規(guī)定：“債務人的債務人或者財產持有人故意違反前款規(guī)定向債務人清償債務或者交付財產，使債權人受到損失的，不免除其清償債務或者交付財產的義務。”這里需要掌握以下三點：(1)行為的界定。這里所稱的“違反前款規(guī)定”，指違反向管理人履行給付的義務。所謂“故意”，是指明知法院受理破產申請的事實。按照“公告之事實，利害關系人視為已知“的法理，應當認定，在法院受理公告以后實施的向債務人清償債務或者交付財產的行為，為故意行為;行為人不得以不知該公

35、告作為抗辯。(2)行為后果的認定。所謂“使債權人受到損失”，個別清償?shù)闹苯咏Y果是債務人責任財產的減少，由此造成的損失，可以是債權人集體的清償利益損失，也可以是部分或個別債權人的清償利益損失。(3)行為的法律效果。如果債務人的給付義務人故意違反破產法的規(guī)定，不向管理人清償債務或者交付財產，使債權人受到損失，不免除其給付義務。在這種情況下，給付義務人在向管理人履行義務后，有權向實際受領人追償;追償不能的風險由其自行承擔。但是，管理人也可以適用不當?shù)美姆ɡ?，請求實際受領人返還其受領的財產，從而使給付義務人的義務歸于消滅。4、待履行合同的處理程序開始前成立的尚未履行或者尚未履行完畢的商事合同，在企業(yè)

36、進入破產程序后，是否繼續(xù)履行，關系到債務人的繼續(xù)營業(yè)，也關系到債務人的資產價值。在破產情況下，如果允許合同的另一方當事人以債務人已經發(fā)生的或預期將會發(fā)生的違約為理由拒絕履行合同，債務人的營業(yè)便可能難以為繼，甚至會蒙受一定的財產損失。從另一個方面看，鑒于債務人目前的經濟狀況，有些合同的履行可能成為沉重的負擔;有時候為了調整營業(yè)計劃或者縮小營業(yè)規(guī)模也需要解除一些合同。如果允許合同的另一方當事人主張合同實際履行，債務人就可能不堪重負并造成無謂的財產減少。在破產情況下，對于待履行合同如何處理，實際上是一個不同政策目標之間的權衡問題。對于這個問題，破產法的政策是將公共政策目標和破產目標置于優(yōu)先地位。為此

37、，破產法第 18條規(guī)定人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起二個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。管理人對程序開始時已成立但尚未履行的合同，有權選擇履行或者拒絕履行。如果管理人選擇履行，合同相對人有對待給付的義務。如果管理人拒絕履行，相對人僅得以合同不履行所生的賠償請求作為破產債權在程序中受償。這是各國一致的

38、規(guī)定。破產法關于管理人選擇權的規(guī)定如下。(1)選擇權的范圍。破產程序開始后，管理人對于符合下列條件的合同有決定繼續(xù)履行或者解除的權利：第一，為雙務合同;第二，為破產申請受理前成立的合同;第三，雙方尚未履行或者尚未履行完畢的合同。原則上，合同一方已經履行完畢，而另一方尚未履行或者尚未履行完畢的，不適用本條規(guī)定。此時，如享有請求權的是破產債務人，管理人可以依合同請求相對人履行債務;如享有請求權的是相對人，則其只能按破產程序申報債權。(2)選擇權的范圍。只能決定合同繼續(xù)履行或者解除。下列行為不屬于管理人選擇權的范圍：附條件或附期限的繼續(xù)履行或者解除;延長選擇權的行使時間或者指定選擇權的行使條件;在決

39、定繼續(xù)履行時修改或增加合同條款;在決定繼續(xù)履行時剝奪相對人依照破產法第18條第2款享有的請求擔保的權利以及與此相關的解除權;在解除合同時免除債務人的違約責任。管理人的此類行為，未經相對人同意，不發(fā)生行使選擇權的效力。此時管理人被視為未行使選擇權，相對人有權行使破產法第18條第1款規(guī)定的催告權及解除權。至于債務人在程序開始前有不履行合同的行為，管理人是否能夠主張合同的繼續(xù)履行或者解除的問題，根據(jù)破產法的立法政策和相關條文的文義，回答是肯定的。(3)選擇權的行使和消滅。根據(jù)破產法第 18條第1款的規(guī)定，管理人自破產申請受理之日起2個月內享有選擇權。在這2個月期間，相對人有催告權。相對人催告后，管理

40、人有30日的答復期間。選擇權行使的方式是意思通知，即管理人將合同解除或者繼續(xù)履行的決定告知相對人。管理人自破產申請受理之日起2個月內不行使選擇權的，或者自相對人催告之日起30日內不答復的，其選擇權消滅，合同視為解除。(4)選擇權的法定性。破產程序中管理人的待履行合同選擇權是一項法定權利，其目的在于實現(xiàn)公共政策和破產目標以及優(yōu)先保護多數(shù)債權人的利益，所以，當事人不得事先以約定條款加以排除或限制。（5）、合同相對方的催告權和擔保要求權在管理人怠于行使選擇權的情況下，相對人的權利處于不確定狀態(tài)，于交易安全有所不利。故法律賦予相對人以催告權，以保護其利益。催告權的基本內容是，在管理人未表示將繼續(xù)履行或

41、者解除合同的情況下，相對人可以要求管理人作出履行或者不履行的表示;如果管理人在規(guī)定期間內未作出表示，視為或推定為放棄履行。破產法規(guī)定，自破產申請受理之日起2個月內，只要管理人還沒有行使選擇權，相對人都有權催告。所謂催告，就是要求管理人盡快作出其解除或者繼續(xù)履行合同的決定。管理人答復催告的最長期限是30日。超過這一期限，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，相對人無權反對，但有權要求就自己應得的對待給付要求對方提供擔保。如果管理人不提供擔保，視為解除合同。一般來說，管理人選擇繼續(xù)履行的合同，都是使債務人財產受益，從而使全體債權人受益的合同。因此，依照合同應當履行的對待給付義務，屬于共益?zhèn)鶆?，?/p>

42、根據(jù)破產法第42條第(1)項和第43條的規(guī)定應當由債務人財產隨時清償?shù)膫鶆?。但是，由于債務人處于破產狀態(tài)，其是否確有足夠的資金來清償此項債務，不免存在疑問。如果管理人不能在相對人實施給付之前或者同時履行其對待給付義務，相對人就有事后得不到清償?shù)娘L險。因此，法律賦予相對人以要求對方提供擔保的權利。5、保全解除和執(zhí)行中止破產程序對民事保全和民事執(zhí)行程序的優(yōu)先地位。破產制度的目標就是通過集體程序實現(xiàn)全體債權人之間的公平清償。因此，在破產程序開始后，不允許個別債權人通過個別清償獲得滿足而使其他債權人的清償利益受損。破產案件受理之前已經發(fā)生的服務于民事訴訟程序的財產保全措施和執(zhí)行程序，都是以實現(xiàn)個別債權

43、為目的。破產程序代表的是全體債權的集體清償利益，在法律政策上，對這種集體利益的保護要求相對于個別債權人利益的保護要求而言，處于優(yōu)先的地位，因此，破產程序開始后，針對債務人財產的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止，以便使債務人的財產和債權人的權利行使都納入統(tǒng)一的集體程序之中。破產案件受理后，一切依個別債權人請求而實施的對債務人的財產保全應當中止。對于已經查封、扣押、凍結或者以其他方式予以保全的債務人財產，應當解除保全措施，納入破產財產的管理。民事執(zhí)行程序的中止。這里所說的“民事執(zhí)行程序”，是指對非依破產程序所生的法律文書的個別執(zhí)行程序，這些文書包括：(1)未執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的已，生效民事判決。

44、(2)未執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的已生效民事裁定，例如先予執(zhí)行裁定。(3)未執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的已生效刑事判決、裁定的財產部分。(4)已向人民法院提出執(zhí)行申請但尚未執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的仲裁裁決。(5)已向人民法院提出執(zhí)行申請但尚未執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書。人民法院受理破產申請后，對債務人的執(zhí)行程序尚未完結的，應當無條件中止。執(zhí)行程序中止后，請求執(zhí)行的債權人可以向管理人申報債權。民事訴訟或者仲裁的中止。民事訴訟或仲裁是解決有關債務人財產或法律關系爭議的程序制度。破產程序開始后，不同類型的訴訟或仲裁，對破產程序的影響不同。一般來說，與破產程序相沖突的訴訟和仲裁程序，例如

45、以追索債務為目的的給付之訴，按照集體程序優(yōu)先的原則，應當被擱置，直到出現(xiàn)集體程序因破產原因被確定不存在或者已消除而歸于終結;與集體清償程序不相沖突的訴訟或仲裁案件，例如債務人追索財產或債務的訴訟或者有關債權或物權的確認之訴，則可以在管理人接管債務人財產之后繼續(xù)進行。6、破產程序開始后的民事訴訟破產法第21條規(guī)定，人民法院受理破產申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產申請的人民法院提起。這里所說的“有關債務人的民事訴訟，包括對債務人提起的民事訴訟和由債務人提起的民事訴訟。也就是說，在破產程序中，破產案件受理法院成為債務人財產和法律關系的處理中心，所有與之相關的民事訴訟都應當匯聚于此。這樣，

46、才有利于最大限度地節(jié)省破產費用，提高程序透明度和程序效率。而民事訴訟法等其他法律關于民事訴訟管轄權的規(guī)定，凡是與本條規(guī)定不一致的，都必須以本條的規(guī)定為準。第二節(jié) 管理人一、管理人的概念破產程序開始后，無論是進行重整、清算還是和解，都需要對企業(yè)法人進行持續(xù)的管理。這其中包括必要的：(1)財產清理;(2)營業(yè)維持;(3)權利行使;(4)財產處分。由于在破產清算的預期下，債務人及其管理層存在著較高的道德風險，各種當事人之間也存在著較尖銳的利益沖突，有必要設立中立的專門機構來執(zhí)行破產程序管理特別是破產財產和事務的管理。這種專門機構就是國際上普遍設立的破產管理人。二、管理人的指定人民法院裁定受理破產申請

47、時，應同時指定管理人。1、管理人的積極資格。(1)由機構擔任管理人。規(guī)模大的企業(yè)法人進入破產程序后，無論是開展重整、和解、破產清算中的何種程序，都會面臨債權債務關系復雜、企業(yè)職工安置困難等一系列復雜的問題。在這種情況下，個人擔任管理人往往難以勝任。對此，破產法第24條規(guī)定，管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。 中介機構擔任管理人。人民法院受理破產申請案件時，一般應在管理人名冊中的社會中介機構范圍內指定管理人。這里的“社會中介機構”，主要指律師事務所、會計師事務所和破產清算事務所。被指定為管理人的社會中介機構，應當

48、具備相關司法解釋所規(guī)定的條件。其成員應當具有法律和財務知識，以及企業(yè)管理、金融、貿易等相關專業(yè)知識。 清算組擔任管理人。破產法所稱的清算組，是指在破產程序開始前已經依照其他法律成立的清算組。例如，公司根據(jù)公司法第184條的規(guī)定成立清算組以后，發(fā)現(xiàn)債務人資產不足以清償全部債務，向人民法院申請宣告破產的，人民法院受理破產申請后，可以指定該清算組為管理人。(2)由個人擔任管理人。對于一些規(guī)模較小、債權債務關系比較清楚的破產案件，人民法院可以根據(jù)債務人的實際情況，在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。為了降低管理人的職業(yè)風險，破產法規(guī)定，個人擔任管理

49、人的應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。管理人由人民法院根據(jù)債務人實際情況，指定有關部門、機構具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所，會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。債權人認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。有下列情形之一的，不得擔任管理人：1因故意犯罪受過刑事處罰；2曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)資格證書；3與本案有利害關系；4人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。管理人聘用必要的工作人員和辭去職務應當經人民法院許可。三、管理人的職責1、管理人的一般職責。破產法第25條規(guī)定了管理人的一般職責，包括：(1)接管債務人

50、的財產、印章和賬簿、文書等資料;(2)調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告;(3)決定債務人的內部管理事務;(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支;(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);(6)管理和處分債務人的財產;(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(8)提議召開債權人會議;(9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。2、管理人的特別職責。破產法在“管理人”一章以外，還在其他章節(jié)中規(guī)定了管理人的一些特別職責。其中主要有：(1)決定待履行合同的解除或繼續(xù)履行;(2)對債務人在破產程序前的不正當財產處分行使撤銷權和追回權;(3)接受債權申報、調查職工債權和

51、編制債權表;(4)重整期間主持債務人營業(yè)或者對債務人自行營業(yè)進行監(jiān)督;(5)制備重整計劃草案;(6)申請人民法院批準重整計劃草案;(7)監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行;(8)在破產宣告后，擬訂破產變價方案;(9)擬訂和執(zhí)行破產分配方案;(10)破產程序終結時，辦理破產人的注銷登記。3、管理人的義務（1）、忠實義務和勤勉義務。忠實義務，又稱誠信義務、忠誠義務，指管理人在執(zhí)行職務時，應當最大限度地維護債務人財產和全體債權人的利益，不欺瞞，不謀私利。勤勉義務，又稱善管義務，指管理犬在履行職務的過程中，應當以善良管理人的注意，認真、謹慎、合理、高效地處理事務，不疏忽，不懈怠。（2）報告義務。一般報告義務。這是法律

52、規(guī)定的一般性義務，即未劃定范圍和指定特殊事項的義務。破產法第23條規(guī)定了管理人向人民法院報告工作的義務和列席債權人會議并報告情況和回答詢問的義務。特殊報告義務。這是就法律規(guī)定的特殊事項報告的義務。破產法第69條規(guī)定了10種重大的財產處分行為應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。第一次債權人會議尚未召開，或者債權人會議未設立債權人委員會的，應當報告人民法院。（3）、不辭任義務。為了保證破產管理的穩(wěn)定性和連續(xù)性，破產法第29條規(guī)定，管理人沒有正當理由不得辭去職務。管理人辭去職務應當經人民法院許可。4、管理人的費用和報酬。管理人經人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。管理人的報酬由人民法院確定。債權人會議對管理

53、人的報酬有異議的，有權向人民法院提出。管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用，作為破產費用由債務人財產隨時清償。關于指定管理人和確定管理人報酬的具體辦法，由最高人民法院規(guī)定。第三節(jié) 債權人會議與重整和解程序一、債權申報（一）債權申報期限對債務人享有債權的債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內向管理人申報債權。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不當超過三個月。在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報的，可以在破產財產最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。（二）債權的

54、申報要求1、 附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。 2 、連帶關系處理： （1）債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權。債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已經向管理人申報全部債權的除外?（2）連帶債務人數(shù)人被裁定適用本法規(guī)定的程序的，其債權人有權就全部債權分別在各破產案件中申報債權。 3 、受托人申報：債務人是委托合同的委托人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產生的請求權申報債權。 4 、付款人或承兌人申報：

55、債務人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產生的請求權申報債權。 5 、補充申報：在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報債權的，可以在破產財產最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。6、未到期的債權，在破產申請受理時視為到期。附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。債權人申報債權時，應當書面說明債權的數(shù)額和有無財產擔保，并提交有關證據(jù)。申報的債權是連帶債權的，應當說明。連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。有關按規(guī)定應當支付給職工的

56、費用和補償金，不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。(三)債權的確認管理人收到債權申報材料后，應當?shù)怯浽靸裕瑢ι陥蟮膫鶛噙M行審查，并編制債權表。債權表和債權申報材料由管理工作人保存，供有關人員查閱。編制的債權表應當提交第一次債權人會議核查。債務人、債權人對債權表記載的債權無異議的，由人民法院裁定確認,債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的，可以向受理破產案件的人民法院提起訴訟。二、債權人會議（一）債權人會議的性質和召開債權人會議是由全體債權人組成，并代表全體債權人的利益，對債務人的破產事項進行決議的機構。依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權。債權尚未確

57、定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權。對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于和解協(xié)議和破產財產的分配方案不享有表決權。債務人的保證人，在代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆蘸?，可以作為債權人，享有表決權。債權人可以委托代理人出席債權人會議，行使表決權。代理人出席債權人會議，應當向人民法院或者債權人會議主席提交債權人的授權委托書。債權人會議應當有債務人的職工和工會的代表參加，對有關事項發(fā)表意見,債權人會議設主席一人，由人民法院從有表決權的債權人中指定。債權人會議應當有債務人的職工代表和工會的代表參加，對有關事項發(fā)表意見。債權人會議是依靠召集方式活動的。第一次債權人會議由人民法院召集，應在債權申報期限屆滿后15日內召開