司法考試商法主觀題案例

1、司法考試商法主觀題案例案情：甲與乙分別出資60萬(wàn)元和240萬(wàn)元共同設(shè)立新雨開發(fā)有 限公司（下稱新雨公司），由乙任執(zhí)行董事并負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理，甲任 監(jiān)事。乙同時(shí)為其個(gè)人投資的東風(fēng)有限責(zé)任公司 （下稱東風(fēng)公司）的總 經(jīng)理，該公司欠白云公司貨款 50萬(wàn)元未還。乙與白云公司達(dá)成協(xié)議 約定：若3個(gè)月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓20%給白云公司，并表示愿就此設(shè)質(zhì)。屆期，東風(fēng)公司未還款，白云公司 請(qǐng)求乙履行協(xié)議，乙以 此事尚未與股東甲商量”為由搪塞，白云公司 遂擬通過訴訟來解決問題。東風(fēng)公司需要租用倉(cāng)庫(kù)，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低 廉的價(jià)格出租給東風(fēng)公司。乙的好友丙因向某銀行借款需要擔(dān)保

2、， 找到乙。乙以新雨公司的 名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司 負(fù)責(zé)清償，該銀行接受了保函且未提出異議。甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會(huì)以解決問題， 乙以 業(yè)務(wù)太忙為由遲遲未答應(yīng)開會(huì)。公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴(yán)重。甲向乙提出 解散公司，但乙不同意。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司，但一時(shí)未找到 受讓人。問題：1白云公司如想通過訴訟解決與東風(fēng)公司之間的糾紛，應(yīng)如何提出訴訟請(qǐng)求？2白云公司如想實(shí)現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實(shí)？3針對(duì)乙將新雨公司的房屋低價(jià)出租給東風(fēng)公司的行為，甲可以 采取什么法律措施？4乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力 如

3、何？為什么？5針對(duì)乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可米取什么法律對(duì)策？答案：1、(1)請(qǐng)求東風(fēng)公司清償貨款本金與利息；(2) 請(qǐng)求東風(fēng)公司承擔(dān)違約責(zé)任；(3) 請(qǐng)求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)(或權(quán)利質(zhì)權(quán))。2、(1)證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同；(2)證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。3、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生 (代表)訴訟。4、該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股 東會(huì)同意為銀行擔(dān)保，侵犯了公司利益，但其行為構(gòu)成表見代理。5、甲持有公司20%的股權(quán)，可以請(qǐng)求法院解散公司。、案情：甲公司簽發(fā)金額為1000萬(wàn)元、到期日為2006年5月30 日、付

4、款人為大滿公司的匯票一張，向乙公司購(gòu)買 A樓房。甲乙雙 方同時(shí)約定：匯票承兌前，A樓房不過戶。其后，甲公司以A樓房作價(jià)1000萬(wàn)元、丙公司以現(xiàn)金1000萬(wàn) 元出資共同設(shè)立丁有限公司。某會(huì)計(jì)師事務(wù)所將未過戶的 A樓房作 為甲公司對(duì)丁公司的出資予以驗(yàn)資。丁公司成立后占有使用 A樓房。2005年9月，丙公司欲退出丁公司。經(jīng)甲公司、丙公司協(xié)商達(dá) 成協(xié)議：丙公司從丁公司取得退款1000萬(wàn)元后退出丁公司；但顧及公 司的穩(wěn)定性，丙公司仍為丁公司名義上的股東，其原持有丁公司50% 的股份，名義上仍由丙公司持有 40%，其余10%由丁公司總經(jīng)理賈 某持有，賈某暫付200萬(wàn)元給丙公司以獲得上述10%的股權(quán)。丙公司

5、 依此協(xié)議獲款后退出，據(jù)此，丁公司變更登記為：甲公司、丙公司、 賈某分別持有50%、40%和10%的股權(quán);注冊(cè)資本仍為2000萬(wàn)元。丙公司退出后，甲公司要求丁公司為其貸款提供擔(dān)保， 在丙公司 代表未到會(huì)、賈某反對(duì)的情況下，丁公司股東會(huì)通過了該擔(dān)保議案。 丁公司遂為甲公司從B銀行借款500萬(wàn)元提供了連帶責(zé)任保證擔(dān)保， 同時(shí)，乙公司亦將其持有的上述 1000萬(wàn)元匯票背書轉(zhuǎn)讓給陳某。陳 某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注：同意擔(dān)保，但A樓房應(yīng)過戶到本公司?！标惸诚虼鬂M公司提示承兌該匯票時(shí)，大滿公司 在匯票上批注：承兌，到期丁公司不垮則付款?！?006年6月5日，丁公司向法院申請(qǐng)破產(chǎn)獲受理并被宣

6、告破產(chǎn)。 債權(quán)申報(bào)期間，陳某以匯票未獲兌付為由、賈某以替丁公司代墊了 200萬(wàn)元退股款為由向清算組申報(bào)債權(quán)，B銀行也以丁公司應(yīng)負(fù)擔(dān)保 責(zé)任為由申報(bào)債權(quán)并要求對(duì)A樓房行使優(yōu)先受償權(quán)。同時(shí)乙公司就A 樓房向清算組申請(qǐng)行使取回權(quán)。問題:1丁公司的設(shè)立是否有效？為什么？答案：有效。甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承 擔(dān)出資不實(shí)的法律責(zé)任，不影響公司設(shè)立的效力。解析：公司法第7條規(guī)定，依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī) 關(guān)發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。 本題 中甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資， 構(gòu)成出資不實(shí)，根據(jù)公司法 第28條的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自

7、所認(rèn) 繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任 公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn) 權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額 繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。因此， 在本題中，公司或者其他股東有權(quán)要求甲公司履行樓房過戶義務(wù)，并可追究其違約責(zé)任，對(duì)于公司而言，根據(jù)公司法第200條的規(guī)定， 公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨 幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額 百分之五以上百分之十五以下的罰款。 從該法條只貴帝國(guó)了公司承擔(dān) 出資不實(shí)的責(zé)任并沒有否定公司設(shè)立的效

8、力來看，甲公司以未取得所 有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不是的法律責(zé)任，不影響丁公司設(shè)立的效力。2丙退出丁公司的做法是否合法？為什么？答案：不合法。丙公司的行為實(shí)為抽逃公司資金解析：公司法第36條明確規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃 出資。本案中，丙公司從丁公司取得退款 1000萬(wàn)元后退出丁公司。違反了上述規(guī)定。所以，丙公司的做法是不合法的。3丁公司股東會(huì)關(guān)于為甲公司提供擔(dān)保的決議是否有效 ？為什么?答案：無效。該擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)由無關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東表決決定。解析：我國(guó)公司法第16條對(duì)公司對(duì)外提供擔(dān)保做出如下規(guī) 定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定， 由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總 額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的， 必須經(jīng)股東會(huì)或者股東 大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股 東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。 該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東 所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。根據(jù)上述規(guī)定，丁公司為本公