合同管理系列知識

1、合同管理系列知識買賣合同起草注意事項(xiàng)合同編號： 甲方(賣方)：(個(gè)人寫明姓名、性別、年齡、住址，單位寫明名稱、法定代表人、住所) 乙方(買方)：(個(gè)人寫明姓名、性別、年齡、住址，單位寫明名稱、法定代表人、住所) 買賣雙方依據(jù)國家有關(guān)法律的規(guī)定，經(jīng)過平等協(xié)商，就×××(合同的名稱)達(dá)成協(xié)議： 第一條(順序可以用條文式，也可以用一、二、三)賣方向買方提供×××××(買賣合同的標(biāo)的，可以用列表形式，把出賣物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、單價(jià)、總價(jià)款等寫清楚)，總價(jià)值××××元。 第二條交提貨

2、方式(應(yīng)明確是買方自提貨，還是賣方送貨上門；是車板交付，還是賣方倉庫交付。不同的交付方式，其責(zé)任是不一樣的) 第三條質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)(要明確依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收貨物的質(zhì)量，有國家標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)用國家標(biāo)準(zhǔn)，沒有國家標(biāo)準(zhǔn)，可以由雙方商定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)) 第四條賣方應(yīng)當(dāng)提供××××部門(有的買賣物須經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，這個(gè)條款是必要的，否則買賣物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓可能無效)出具的證明文件(或者批準(zhǔn)證書)，因文件不全而導(dǎo)致物的所有權(quán)不能及時(shí)轉(zhuǎn)移給買方的，賣方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 第五條價(jià)格條款(要明確貨物的價(jià)值及其貨款的支付方式) 第六條數(shù)量條款(寫明數(shù)量多少，必須用通用的計(jì)算方式) 第七條驗(yàn)收方

3、式條款(可以明確賣方應(yīng)當(dāng)提供據(jù)以驗(yàn)收的必要的技術(shù)資料或者樣品。驗(yàn)收后，對標(biāo)的物的質(zhì)量有異議的，應(yīng)當(dāng)明確在什么時(shí)間向?qū)Ψ教岢?，方為有? 第八條合同履行期限 第九條擔(dān)保條款(雙方可以依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，要求對方提供相應(yīng)的擔(dān)保。例如，質(zhì)量保證金、保證人保證、抵押等) 第十條包裝條款(要明確包裝的條件，包裝物是否回收，包裝物的價(jià)款由誰承擔(dān)等內(nèi)容) 第十一條質(zhì)量異議條款(要規(guī)定在什么時(shí)間內(nèi)對買賣的貨物質(zhì)量提出異議才是合法有效的) 第十二條變更和解除合同條款(要明確在什么條件下一方可以向?qū)Ψ教岢鲎兏蛘呓獬贤囊?，對方?yīng)當(dāng)在多少日內(nèi)回復(fù)，不回復(fù)的是否就是默認(rèn)對方的要求等) 第十三條違約責(zé)任條款(明確不

4、履行合同規(guī)定義務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任) 第十四條本合同一式_份，甲乙雙方各執(zhí)一份。本合同自簽字之日起生效。 甲方：_(簽字或者蓋章) 乙方：_(簽字或者蓋章) _年_月_日 要點(diǎn) 本合同文本是根據(jù)合同法的規(guī)定制作的參考文本。合同是社會經(jīng)濟(jì)生活中最常見的交易表現(xiàn)形式，它與每個(gè)人和每個(gè)企業(yè)、每個(gè)組織的幾乎所有的交易活動密切相關(guān)。我國合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。” 合同法的基本內(nèi)容包括： 第一，訂立合同的要約。要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約的特點(diǎn)，一是必須是特定人所為的意思表示；二是要約人必須具有訂立合同的意圖；

5、三是要約必須表明，該要約一旦由被要約人承諾，合同即告成立，要約人即受要約的約束；四是要約的內(nèi)容必須具體確定。要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件。一經(jīng)被要約人承諾，合同即告成立；五是要約必須向要約人希望與之訂立合同的相對人發(fā)出。要約的相對人包括特定的人和不特定的人。向特定的人發(fā)出的要 約，通常是向具體的法人、自然人或其他組織直接發(fā)出要約。特定的人并不限于一人，可以是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人。要約必須能夠到達(dá)受要約人。要約只有到達(dá)受要 約人才能使受要約人知道，才能產(chǎn)生法律效力。如果要約沒有到達(dá)受要約人，就無法承諾，合同不可能成立。 第二，合同的承諾。所謂承諾，是指受要約人同意接受要約的全部條件以

6、締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)于要約人，合同便宣告成立， 當(dāng)事人就存在合同關(guān)系，并受合同的約束。承諾必須具備如下要件，才能產(chǎn)生法律效力：一是承諾必須由受要約人作出；二是承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人作出； 三是承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；四是承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；五是承諾的傳遞方式應(yīng)當(dāng)符合要約的要求。 第三，合同的履行。合同一旦生效，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真履行。合同的履行首先是債務(wù)人完成合同的行為，沒有這一行為，債權(quán)人的債權(quán)就無法實(shí)現(xiàn)。合同的履行，通常表現(xiàn)為債務(wù)人的積極行為(作為)，如買賣合同中交付標(biāo)的物，勞務(wù)合同中提供勞務(wù)，加工承攬合同中完成約定工作并

7、交付工作成果等；如果債務(wù)人不實(shí)施這些行為，則構(gòu)成合同的不履行。合同的履行，有時(shí)也表現(xiàn)為消極行為(不作為)，如技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的保密義務(wù)等，如果債務(wù)人實(shí)施了約定不得實(shí)施的行為(如將技術(shù)秘密違約泄漏)，則構(gòu)成合同的不履行。 第四，合同的變更。合同當(dāng)事人可以變更合同。合同變更是指在合同尚未履行或尚未完全履行之前，合同的要素發(fā)生改變。我國合同法第77條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。”變更合同是當(dāng)事人的權(quán)利，但變更合同必須符合法律的規(guī)定。 第五，合同的轉(zhuǎn)讓。合同轉(zhuǎn)讓也是合同法的重要內(nèi)容。它是指合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和(或)義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。合同轉(zhuǎn)讓包括合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)

8、的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。 第六，合同權(quán)利義務(wù)的終止。合同的權(quán)利義務(wù)終止，又稱合同的終止、合同的消滅，是指合同消亡，合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系不再存在。合同法第六章對 此作了專門規(guī)定。合同終止的原因，是指引起合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅的法律事實(shí)。只有具備了這些法律事實(shí)，合同才會終止。我國合同法第91條 規(guī)定的合同終止原因有以下幾種：一是債務(wù)已經(jīng)按約定履行；二是合同解除；三是債務(wù)相互抵消；四是債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；五是債權(quán)人免除債務(wù)；六是債權(quán)債 務(wù)同歸于一人；七是法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的其他情形。當(dāng)事人可以約定其他合同終止原因，法律也可以規(guī)定其他終止原因。例如，作為當(dāng)事人的自然人死亡、法人 破

9、產(chǎn)。 第七，合同解除。合同解除是指合同有效成立之后，當(dāng)具備合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，使合同關(guān)系歸于消滅的行為。合同法 明確了合同解除是合同終止的原因之一，并對約定解除和法定解除分別做了規(guī)定。約定解除是指合同有效成立之后，未履行或未完全履行之前，當(dāng)事人協(xié)商一致解除 合同，使合同效力歸于消滅的行為。法定解除是指合同成立以后沒有履行或者沒有完全履行之前，當(dāng)事人一方依照法律規(guī)定的解除條件行使法定解除權(quán)，使合同關(guān)系 歸于消滅的行為。我國合同法第94條對法定的合同解除條件作了明確的規(guī)定。主要包括：因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；在履行期限界滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的

10、行為表明不履行主要債務(wù)；當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行的；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。不論是合同的約定解除還是合同的法定解除，都需經(jīng)過一定的程序，只有依法履行了合同解除的程序，才會產(chǎn)生合同解除的效力。 第八，合同抵消。合同的抵消，是指二人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各自以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其合同債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。抵消依其產(chǎn)生的不同根 據(jù)，可以分為法定抵消和合意抵消。法定抵消是指依據(jù)法律規(guī)定的抵消構(gòu)成要件，通過當(dāng)事人一方的意思表示所作的抵消。合意抵消是指按照當(dāng)事人雙方合意所作的 抵消。抵消必須具備以下要件：雙

11、方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)；雙方互負(fù)的債務(wù)的標(biāo)的種類、品質(zhì)相同；雙方互負(fù)的債務(wù)均屆清償期；雙方互負(fù)債務(wù)均不是不得抵消的債務(wù)。 第九，提存。提存是指債務(wù)人因債權(quán)人的原因而難以交付合同標(biāo)的物時(shí)，將該標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)而消滅合同的行為。債務(wù)人將標(biāo)的物依法提存后，即發(fā)生債務(wù)消滅、合同關(guān)系消滅的后果。因此，提存是合同消滅的原因。根據(jù)合同法的規(guī)定，下列情況下債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡而未確定繼承人；債權(quán)人喪失行為能力而未確定監(jiān)護(hù)人。 第十，違約責(zé)任。違約責(zé)任是合同關(guān)系中的當(dāng)事人違反合同的規(guī)定，不履行或者不完全履行合同義務(wù)，依法產(chǎn)生的法律責(zé)任。簡單地說，違

12、約責(zé)任就是違反合同的 責(zé)任，是民事責(zé)任的一種。合同關(guān)系從另外一個(gè)角度說就是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。因此也可以說，違約責(zé)任是不履行合同債務(wù)所產(chǎn)生的法律責(zé)任。在合同法中，它僅指 違約方向守約方承擔(dān)的一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。我國合同法采取嚴(yán)格責(zé)任原則。即除法律規(guī)定可以免責(zé)以外，一般情況下，當(dāng)事人違約都要承擔(dān)責(zé)任。違約行為，又叫不 履行合同債務(wù)的行為，是合同當(dāng)事人違反合同債務(wù)的行為。違約行為只能在特定的合同關(guān)系中產(chǎn)生，沒有合同就沒有違約行為，合同關(guān)系是違約行為產(chǎn)生的前提。違 約行為中所說的合同債務(wù)既包括當(dāng)事人在合同中約定的義務(wù)，又包括法律直接規(guī)定的義務(wù)，以及根據(jù)誠實(shí)信用等原則所產(chǎn)生的義務(wù)。 買賣合同的特點(diǎn)是標(biāo)的物的所有權(quán)

13、轉(zhuǎn)移。賣方交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，買方取得標(biāo)的物的所有權(quán)并支付相應(yīng)的價(jià)款。買方稱為買受人，賣方稱為出賣 人。因此，出賣人享有物的所有權(quán)是前提條件，也是合同合法性的基本要求。在具體訂立買賣合同時(shí)，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意的問題有：第一，要審查對方主體資格和資信情況，了解是否具有履約能力； 第二，要簽訂明確的書面協(xié)議，不搞君子協(xié)定；第三，要遵守國家法律和行政法規(guī)的規(guī)定，合同要合法；四，要有明確的違約責(zé)任，確保合同的順利履行。合同一旦成立，雙方必須按照實(shí)際履行的原則認(rèn)真履行合同規(guī)定的義務(wù)。違反合同的規(guī)定要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任； 第五，對合同的具體問題的協(xié)商要依據(jù)合同法的規(guī)定，不得違反法律的規(guī)定。合同

14、起草：合同起草是指根據(jù)公司各方面工作的需要,與其他民事法律主體簽訂合同前,將雙方的權(quán)利和義務(wù)表諸于文字的過程。廣義：公司各部門，從公司合同管理工作要求，對合同相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行全面審核。狹義：（法律部門從法律角度對合同文本內(nèi)容的合法性等進(jìn)行的審核。在合同簽訂之前）公司各部門依據(jù)法律法規(guī)及公司規(guī)章制度的要求，就合同中存在的法律問題及其他缺陷提出修改、增刪、調(diào)整等意見建議的專業(yè)活動。合同起草的基本原則：1、締約責(zé)任全面審查原則：防止合同違反合同法等國家法律法規(guī)的規(guī)定；防止合同存在無效或效力待定等情況。2、意義明確原則：合同條文必須清晰明了，沒有歧義，能夠準(zhǔn)確的反映雙方權(quán)利義務(wù)，具有可操作性。3、全面周到

15、原則：起草合同前，要全面考慮合同簽訂、履行扥給全過程可能發(fā)生的各種情況。4、區(qū)別對待原則：要根據(jù)對方情況、合同需求內(nèi)容、雙方既有合作情況，對合同內(nèi)容進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。如對信用較好，雙方長期合作的企業(yè)，在主要權(quán)利義務(wù)明確的前提下，其他內(nèi)容可以相對簡略；而對一些首次合作的企業(yè)，則需要更加詳盡。合同審查基本分類：1、形式審查。對合同審查內(nèi)容中非法律問題部分的審查。主要包括對合同資料的完整性、文字表述的準(zhǔn)確性、格式的規(guī)范性等形式方面的內(nèi)容進(jìn)行的審查，目的是保證合同的規(guī)范性、嚴(yán)謹(jǐn)性。合同的形式審查主要由合同起草部門負(fù)責(zé)把關(guān)，但其他環(huán)節(jié)的審批人發(fā)現(xiàn)問題時(shí)，均可提出修改意見。2、實(shí)質(zhì)審查：即狹義上的合同法律審

16、查，主要是對合同文本內(nèi)容的合法性、完整性等進(jìn)行的審查，是合同審查的核心內(nèi)容，對于法律風(fēng)險(xiǎn)的控制、合同目的的實(shí)現(xiàn)具有關(guān)鍵性作用。合同的實(shí)質(zhì)問題主要由法律人員及相關(guān)專業(yè)人員負(fù)責(zé)提出相應(yīng)的修改意見。3、專項(xiàng)審查：是指審查部門從專業(yè)角度對合同的部分事項(xiàng)進(jìn)行的審查，審查范圍僅限于部分條款或問題。如業(yè)務(wù)部門對合同商務(wù)條款的審查，財(cái)務(wù)部門對合同財(cái)稅條款的審核，技術(shù)部門對技術(shù)條款的審查等。4、全面審查：是指對與合同審查有關(guān)的所有程序及事項(xiàng)全面審查。嚴(yán)格的全面審查：部門或個(gè)人獨(dú)立負(fù)責(zé)的全面審查，對合同的所有內(nèi)容和程序承擔(dān)嚴(yán)格的審查責(zé)任。有限的全面審查：職能部門分工協(xié)作的全面審查，合同管理部門從公司整體角度對合同

17、進(jìn)行全面把控。職能部門根據(jù)職責(zé)對不同的事項(xiàng)進(jìn)行審查。5、范本合同審查：范本合同條款規(guī)定相對成熟，同時(shí)兼顧了雙方利益，具有一定的規(guī)范性、權(quán)威性和穩(wěn)定性。范本合同審查相對簡便，但有自身的特點(diǎn)和規(guī)律，忽略范本合同的審查有一定法律風(fēng)險(xiǎn)。6、非范本合同審查：是指除范本合同以外的其他合同，根據(jù)項(xiàng)目具體情況專門擬定，其內(nèi)容、形式?jīng)]有固定模式。非范本合同審查起來相對復(fù)雜，需要結(jié)合法律分析法、利益風(fēng)險(xiǎn)分析法、范本比對法及征求意見法等方法綜合分析。合同起草檢查流程：1、串行結(jié)構(gòu)：參與合同審查的各環(huán)節(jié)按照各自職責(zé)依次進(jìn)行合同審查?；玖鞒虨椋航?jīng)辦部門-需求部門或執(zhí)行部門-項(xiàng)目主管部門-財(cái)務(wù)計(jì)劃部門-法律部門-公司領(lǐng)

18、導(dǎo)。串行結(jié)構(gòu)有利于審查部門對合同作出全面分析，包括其他部門的分析意見，能夠保證合同審查質(zhì)量。但在該種結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)下，一旦前置環(huán)節(jié)作出否定評價(jià)后，合同審查流程即告中止，退回經(jīng)辦部門修改，對于前期溝通不夠充分，需要進(jìn)行多次審查的合同，審查效率不高；2、并行機(jī)構(gòu)：參與合同審查的部分環(huán)節(jié)按照各自職責(zé)同時(shí)進(jìn)行合同審查?；玖鞒虨椋航?jīng)辦部門-需求部門或執(zhí)行部門、項(xiàng)目主管部門、財(cái)務(wù)計(jì)劃部門、法律部門-公司領(lǐng)導(dǎo)。并行結(jié)構(gòu)由于各審查部門同時(shí)開展工作，各自獨(dú)立出具意見，不利于審查部門的綜合判斷，但是在前期溝通比較充分的情況下，能夠比較大幅度縮短審查時(shí)間，提高審查效率。合同審查的主體及分工：一、主辦部門職責(zé)：1、審查主

19、體合法性。資質(zhì)證明文件是否有效，是否符合項(xiàng)目要求，如營業(yè)執(zhí)照、事業(yè)單位法人證書等；涉及特殊經(jīng)營許可、特殊資質(zhì)或授權(quán)的，對方是否具備相應(yīng)證書，如施工資質(zhì)證書、系統(tǒng)集成資質(zhì)證書、工程咨詢資質(zhì)證書、產(chǎn)品入網(wǎng)許可證書、產(chǎn)品代理/授權(quán)證書等。2、考察合同履約能力。支付能力：注冊資本、資金來源、銀行存款、償付能力等；生產(chǎn)經(jīng)營能力：生產(chǎn)能力、生產(chǎn)規(guī)模、技術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量、交貨能力等；在招投標(biāo)及商務(wù)談判的過程中，應(yīng)仔細(xì)審查對方的履約能力，必要時(shí)，可以考慮通過工商登記機(jī)關(guān)查詢對方的相關(guān)信息。3、真實(shí)性合規(guī)性審查。對合同項(xiàng)目內(nèi)容、前置性審批文件及背景資料進(jìn)行真實(shí)性、合規(guī)性審查。4、全面性審。從商務(wù)角度，審查條款的

20、周密性、有利性；從形式角度，審查流程的合規(guī)性、文字的準(zhǔn)確性、格式的規(guī)范性等。（詳細(xì)的形式審查要點(diǎn)參照合同審查通用指引“形式審查”相關(guān)內(nèi)容）。5、對異議進(jìn)行解釋說明。負(fù)責(zé)對其他審查人員有疑義的內(nèi)容部分予以解釋說明；對其他審查人員提出的修改意見根據(jù)情況合理取舍并協(xié)商完善；應(yīng)按照審查人員的要求補(bǔ)充相關(guān)材料。二、協(xié)辦部門職責(zé)：1、需求部門或執(zhí)行部門。需求部門對合同文本與其需求是否一致進(jìn)行審核，如提出采購需求的部門應(yīng)對采購合同中有關(guān)采購的標(biāo)的物、數(shù)量、規(guī)格、質(zhì)量等內(nèi)容進(jìn)行審核、確認(rèn)。合同執(zhí)行部門對合同中有關(guān)執(zhí)行的部分有審核責(zé)任，如對合同內(nèi)容是否具有可操作性，是否能及時(shí)履行等進(jìn)行確認(rèn)、審核。2、財(cái)務(wù)部門。

21、支付能力：注冊資本、資金來源、銀行存款、償付能力等；生產(chǎn)經(jīng)營能力：生產(chǎn)能力、生產(chǎn)規(guī)模、技術(shù)水平、產(chǎn)品質(zhì)量、交貨能力等；在招投標(biāo)及商務(wù)談判的過程中，應(yīng)仔細(xì)審查對方的履約能力，必要時(shí)，可以考慮通過工商登記機(jī)關(guān)查詢對方的相關(guān)信息。3、法律部門。公司的法律部門為合同的歸口管理部門，是合同審查必經(jīng)的部門，實(shí)際中一般由公司內(nèi)部法律顧問及/或外聘律師等法律人員負(fù)責(zé)具體審查工作。通過法律人員對合同內(nèi)容的合法性、有效性進(jìn)行分析審核，實(shí)現(xiàn)對合同風(fēng)險(xiǎn)的事前控制。對合同形式方面內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充審查。當(dāng)法律部門審查發(fā)現(xiàn)合同資料不全、合同文本的形式存在較大錯(cuò)誤紕漏等問題時(shí)，可退回合同經(jīng)辦部門進(jìn)行補(bǔ)充、修改，對于簡單、明顯的問

22、題、錯(cuò)誤，也可以直接修改。對合同文本及其附件內(nèi)容的實(shí)質(zhì)審查。審查合同內(nèi)容的合法性等內(nèi)容，詳細(xì)請見合同審查通用指引。在經(jīng)辦部門負(fù)責(zé)對合同合規(guī)性進(jìn)行實(shí)質(zhì)把關(guān)的原則下，進(jìn)行合規(guī)性的輔助審查。如合同的審批權(quán)限問題、采購管理辦法對采購合同的特殊要求等。公章與合同專用章在合同簽訂中使用問題：一、公章與合同專用章的區(qū)別：1、用途范圍及效力不同。合同專用章專用于合同的簽訂，其效力僅限于合同簽訂。公章則具有代表公司的功能，其效力可及于公司一切事務(wù)，如文件、通知及證明等，具有行政管理作用。2、管理部門不同。合同專用章的管理部門一般為法律部門。公章的管理部門一般為公司的綜合管理部門。二、合同專用章實(shí)現(xiàn)合同專項(xiàng)管理。

23、合同工作具有常規(guī)性、專業(yè)性，使用合同專用章可以實(shí)現(xiàn)合同的專項(xiàng)管理，更好地控制合同風(fēng)險(xiǎn)。合同簽訂加蓋合同專用章，可以使得合同生效經(jīng)過法律部門人員的審查把關(guān)，能夠有效防止合同不經(jīng)法律審查就直接對外簽訂生效問題的出現(xiàn)。私人印章能否代替簽字的問題：一般合同簽章：目前合同的生效條款一般約定為“本合同自雙方簽字蓋章之日起生效”。即合同的生效，既要求蓋章同時(shí)還要求合同主體對應(yīng)的法定代表人或授權(quán)代表人在合同上簽字。由于私人名章一般沒有行政備案，發(fā)生爭議時(shí)難以確定其真實(shí)性，建議對方代表人最好親筆簽字，盡量避免加蓋私人印章。涉外合同簽章：外方簽字人身份的合法性，可通過相應(yīng)的法律文件加以確認(rèn)。外方當(dāng)事人簽字的真實(shí)性

24、則需要通過當(dāng)場見證、公證及領(lǐng)事館認(rèn)證等方式進(jìn)行確認(rèn)。合同起草、簽訂、履行過程中的一些常見問題：第一、合同性質(zhì)、類別的界定：我國的合同法將合同分為15種有名合同：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同。但并不是只有有名合同才是有效的，凡是人們自愿訂立的合同，只要不違反國家的法律法規(guī)，不違反社會的公序良俗，哪怕合同法沒有專門將它列出也是有效的，同樣受國家法律的保護(hù)。在判斷認(rèn)定合同類型時(shí)，不應(yīng)僅根據(jù)合同名稱來認(rèn)定，更應(yīng)分析當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)和合同目的來歸類。當(dāng)合同性質(zhì)發(fā)

25、生爭議時(shí)，應(yīng)從合同內(nèi)容、特征及主要條款等加以理解和識別，而不能以合同“名稱”為準(zhǔn)。第二、合同簽約主體資格的有效性；合同主體是指合同法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人，包括自然人、法人和其他組織。合同主體是實(shí)際承擔(dān)合同權(quán)利義務(wù)的民事主體，是合同權(quán)利義務(wù)的實(shí)際承擔(dān)者；而簽約主體是實(shí)際簽署合同的人，只是簽署者，合同的權(quán)利義務(wù)與其無關(guān)。簽約主體一般可分為代理人和代表人。簽約主體為代理人時(shí)，需要注意簽約主體有無代理權(quán)或者是否超越代理權(quán)限。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義進(jìn)行民事活動，由被代理人直接承受其法律后果。一旦代理人無權(quán)代理或者越權(quán)代理，合同主體不對簽約主體的行為進(jìn)行追認(rèn)，合同就會被

26、認(rèn)定為無效，而簽約主體往往沒有承擔(dān)能力，企業(yè)將面臨重大風(fēng)險(xiǎn)。因此，在簽約主體為代理人時(shí)，不僅要要核實(shí)代理人權(quán)限的真實(shí)性（如有無授權(quán)書，公章是否正確，必要時(shí)可以與被代理人核實(shí)），還要核實(shí)授權(quán)的范圍，簽約人是否在授權(quán)的范圍內(nèi)簽約。法定代表人是可以作為簽約主體代表企業(yè)對外簽訂合同的。但如果公司章程對法定代表人的職權(quán)范圍進(jìn)行了限定，或者公司章程不允許法定代表人對外簽訂合同，那就會存在合同無效的法律后果。因?yàn)楣菊鲁虒儆诠娍梢垣@得并知悉的內(nèi)容，我方疏忽大意沒有核實(shí)存在過錯(cuò)，需承擔(dān)不利后果。此種法律風(fēng)險(xiǎn)比較隱蔽，防范成本較高，但在重大交易活動中應(yīng)當(dāng)予以考慮。第三、合同標(biāo)的約定的明確性；合同標(biāo)的是合同法律

27、關(guān)系的客體，是合同當(dāng)事人權(quán)力和義務(wù)共同指向的對象。標(biāo)的是合同成立的必要條件，沒有標(biāo)的，合同不能成立。標(biāo)的條款必須清楚的寫明標(biāo)的名稱，以使標(biāo)的特定化，從而能夠界定權(quán)利義務(wù)。合同標(biāo)的是合同最重要的條款之一，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中對此作出明確約定。中華人民共和國合同法第十二條規(guī)定，合同一般包括以下條款：雙方當(dāng)事人、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法。如果標(biāo)的不明確，極易發(fā)生糾紛，到時(shí)將面臨舉證難等法律問題。對不確定的合同標(biāo)的額，可在合同中先寫出基本的數(shù)額，再列出出現(xiàn)特殊情況上浮或者降低標(biāo)的額的幅度，將風(fēng)險(xiǎn)控制在一定范圍內(nèi)。第四、合同各方權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任分擔(dān)的合理性；

28、合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同中的權(quán)利、義務(wù)是平等民事主體之間協(xié)商而成，只要不違背國家的強(qiáng)制性法律規(guī)定均可成立并對雙方產(chǎn)生效力。但如果合同中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系顯示公平（指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或?qū)Ψ饺狈?jīng)驗(yàn)，在訂立合同時(shí)致使雙方的權(quán)利和義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則），根據(jù)民法通則第59條規(guī)定：“行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的和顯失公平的民事行為，一方當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤消”，在此種情況下，合同可能被法院撤銷。合同的責(zé)任一般存在兩種情況：第一種是合同不能正常履行時(shí)的違約責(zé)任，在符合法律規(guī)定的前提下，合同雙方可以自由約定違

29、約責(zé)任；第二種情況是合同履行過程中對第三方造成的侵權(quán)責(zé)任，在此種情況下雙方可以約定侵權(quán)責(zé)任如何承擔(dān)，但此約定只在合同雙方之間產(chǎn)生效力，對第三者的侵權(quán)責(zé)任還是按照法律規(guī)定承擔(dān)。第五、合同法律用語的準(zhǔn)確性；在簽訂合同時(shí)盡量避免口語化，用詞中避免使用有歧義、含義模糊不清的詞語，盡量使用法言法語，往往一字差別就會導(dǎo)致法律意義上的巨大差異。比如：定金和訂金?！岸ń稹敝笧楸ＷC合同的履行，消費(fèi)者預(yù)先向家具銷售者（賣方）交納一定數(shù)額的錢款。合同上是 “ 定金 ” 的，依據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定，一方違約時(shí)，雙方有約定的按照約定執(zhí)行；如果無約定，家具銷售者違約時(shí)，“定金”雙倍返還；消費(fèi)者違約時(shí)，“定金”不返還?！岸ń稹?/p>

30、的總額不得超過合同標(biāo)的的 20% 。 而對“訂金”，目前法律上沒有明確規(guī)定，一般可視為“預(yù)付款”。“訂金”的效力取決于雙方當(dāng)事人的約定。雙方當(dāng)事人如果沒有約定，“訂金”的性質(zhì)主要是預(yù)付款，家具銷售者違約時(shí)，應(yīng)無條件退款；消費(fèi)者違約時(shí)，可以與家具銷售者協(xié)商解決并要求經(jīng)營者退款。如果雙方當(dāng)事人另有約定，則按照約定執(zhí)行。 定金與訂金的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：一、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而未交付的，不構(gòu)成對主合同的違反；而交付訂金的協(xié)議是主合同的一部分，依約定應(yīng)交付訂金而未交付的，即構(gòu)成對主合同的違反。二、交付和收受訂金的當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)時(shí)，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預(yù)付款的后果，訂金僅

31、可作損害賠償金。三、定金的數(shù)額在法律規(guī)定上有一定限制，例如擔(dān)保法就規(guī)定定金數(shù)額不超過主合同標(biāo)的額的20；而訂金的數(shù)額依當(dāng)事人之間自由約定，法律一般不作限制。四、定金具有擔(dān)保性質(zhì)，而訂金只是單方行為，不具有擔(dān)保性質(zhì)。因此，在簽訂合同時(shí)，盡量多參照公司提供的格式合同文本以及相關(guān)法律法規(guī)，第六、合同的安全性；合同涉及公司經(jīng)營中的重要信息，處理不當(dāng)很容易對公司經(jīng)營產(chǎn)生重大影響。為了保證合同的安全，可以從以下幾個(gè)方面考慮：1、各公司必須形成合同管理體制，實(shí)行專人專管，同時(shí)對合同的簽字、蓋章嚴(yán)格規(guī)定；2、與合同管理人員簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止合同，防止合同管理人員泄密或者跳槽；3、盡量避免業(yè)務(wù)員持蓋過章的空

32、白合同，如果授權(quán)業(yè)務(wù)員持空白合同簽約必須在合同中寫明授權(quán)范圍。第七、合同訂立后的可變更性；合同法規(guī)定：經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。 合同成立后，合同內(nèi)容的履行不是絕對不可改變的，經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，或者經(jīng)法院、仲裁庭審判裁決，可以變更合同內(nèi)容，如增減給付、延期給付、改變交付地點(diǎn)、改變標(biāo)的物種類等等。當(dāng)事人變更合同必須要有以下條件：當(dāng)事人之間確實(shí)存在著有效的合同關(guān)系，是在原合同基礎(chǔ)上的變更；合同的變更應(yīng)依據(jù)法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定；合同的變更必須遵守法定形式，即法律規(guī)定要求變更合同，應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)和登記手續(xù)的，必須遵其行事，否

33、則變更無效；必須有合同的內(nèi)容變化。第八、合同糾紛發(fā)生的可能性。合同糾紛發(fā)生的原因主要在以下幾方面：一、合同的效力及其履行有可能導(dǎo)致合同糾紛。按照合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效?！薄耙婪ǔ闪ⅰ笔呛贤挠行l件，也就是有效合同必須是已經(jīng)成立的合同，而且其主體和內(nèi)容都要合乎法律法規(guī)的規(guī)定。一些沒有以法律法規(guī)規(guī)定訂立的合同，顯然是沒有效力的。因此，那些沒有效力的合同，往往會產(chǎn)生一些糾紛。這是合同糾紛的原因之一；二、合同中約定的條款語言模糊，條款沖突，產(chǎn)生歧義，簽訂合同時(shí)未曾發(fā)現(xiàn)，但在履行過程中發(fā)現(xiàn)并無法達(dá)成共識，

34、因此產(chǎn)生糾紛；三、違約也是一個(gè)很重要的原因。買賣合同締約人訂立合同的目的是為了使自己的合法利益得到最大保護(hù)和實(shí)現(xiàn)，而締約一方當(dāng)事人的違約行為可能對己方有益而使得對方當(dāng)事人的利益得不到實(shí)現(xiàn)。第九、租賃、承包等合同中關(guān)于到期自動續(xù)約的條款在訂立中需要注意哪些事項(xiàng)，可能存在風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)及回避處理應(yīng)對的辦法；在制定租賃、承包合同中到期自動續(xù)約的條款時(shí)，需要注意以下事項(xiàng)：1、市場行情發(fā)生重大變化，市場上租賃、承包價(jià)格大幅上漲，繼續(xù)履行會使我方損失嚴(yán)重，或者市場上租賃、承包價(jià)格大幅下跌，對方無意繼續(xù)租賃、承包。對此，我方在簽訂合同的時(shí)候可以做適當(dāng)?shù)囊?guī)定，如第一年租金xxx元，如續(xù)約每年按5%的幅度上浮，如遇特殊

35、市場行情可維持原價(jià)或者適當(dāng)下浮百分之多少。2、對方喪失繼續(xù)承包、租賃的特殊資格或能力導(dǎo)致合同無法繼續(xù)履行。我方在合同中可約定對方因造成自身無法續(xù)約而承擔(dān)的賠償責(zé)任，由此降低對我方可能造成的損失。3、我方由于自身原因不想續(xù)約，但合同中已經(jīng)有了續(xù)約條款且自動生效，此時(shí)我方處在不利地位，如要違約便要承擔(dān)違約責(zé)任和以此造成的損失。因此，不建議在合同中添加自動續(xù)約的條款，合同履行期滿后想續(xù)約的，可以提前三個(gè)月通知，雙方另行商議合同即可。第十、對于合同訂立當(dāng)時(shí)尚未預(yù)見或合同履行時(shí)發(fā)生的情勢變更，導(dǎo)致合同實(shí)際履行過程中產(chǎn)生爭議，如何在合同訂立時(shí)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)回避及自我保護(hù)，針對合同履行中因該項(xiàng)爭議引發(fā)的糾紛如何采

36、取有效的解決途徑及相關(guān)處理要點(diǎn)；情勢變更是指合同有效成立之后、履行完畢之前，如果出現(xiàn)某種不可歸責(zé)于當(dāng)事人原因的客觀變化，若仍然履行合同會給一方當(dāng)事人造成顯失公平的結(jié)果，法律允許當(dāng)事人變更或解除合同而免除違約責(zé)任的承擔(dān)。合同法司法解釋二中第26條對情勢變更進(jìn)行了規(guī)定：合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。情勢變更只是一種客觀存在的情況，其產(chǎn)生的后果對我方可能有利也可能有弊，而

37、且也作為一項(xiàng)法律原則確立下來，本身根本無法避免。我們需要做的是在簽訂合同時(shí)，盡可能的考慮存在糾紛的情況，并在合同中列明處理方式。風(fēng)險(xiǎn)不可避免，我們需要的是將風(fēng)險(xiǎn)造成的損失最小化，在合同中規(guī)定出現(xiàn)情勢變更時(shí)雙方及時(shí)通知、并采取積極措施降低損失等措施。第十一、合同約定在履行期間如對方有違法、違規(guī)（如：違反環(huán)保、安全等法律法規(guī)）現(xiàn)象由合同相對方負(fù)全責(zé)，但違法、違規(guī)現(xiàn)象真正發(fā)生時(shí)，如何確保該類條款的合法有效性；環(huán)保、安全等法律法規(guī)屬于行政法范疇，因違反行政法規(guī)而受到的行政處罰無法轉(zhuǎn)移，哪方違反行政法規(guī)就需承擔(dān)法律責(zé)任，因此合同中對此進(jìn)行約定的條款無效。因違反行政法規(guī)而造成的民事?lián)p失，可以約定，由相對方

38、承擔(dān)。第十二、對于合同第三方擔(dān)保條款的約定，應(yīng)當(dāng)注意哪些事項(xiàng)，需要第三方提供哪些文件資料，如何保障該類條款的有效執(zhí)行；為了確保債權(quán)人的合法權(quán)益，訂合同時(shí)，債權(quán)人往往需要債務(wù)人或者第三人提供一定的擔(dān)保。根據(jù)提供的擔(dān)保物的種類，擔(dān)保可以分為物保和人保：物保以具體的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)為擔(dān)保，具體方式包括抵押、質(zhì)押和留置，物保具有優(yōu)先受償權(quán)，只要簽訂了合法有效的合同并辦理法定手續(xù)，物保是不存在多大風(fēng)險(xiǎn)的；人保也就是通常所說的保證，主要以人的信譽(yù)作保，雖然最終是通過處分擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)來實(shí)現(xiàn)債權(quán)，但由于擔(dān)保合同中并未特定化具體的擔(dān)保物，保證人還存在惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的可能性，因此，與物保相比，風(fēng)險(xiǎn)仍然還是很大的。保證

39、的形式可以多樣性，可以在原合同中增加保證條款，也可單獨(dú)再簽保證合同，或者單獨(dú)出具保函。第三方擔(dān)保時(shí)需要注意的問題：1、要詳細(xì)調(diào)查第三方的個(gè)人信譽(yù)問題和自身財(cái)務(wù)狀況，這涉及到債權(quán)能否最終履行的關(guān)鍵問題。2、保證人要具有合格的保證資格。法律規(guī)定國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社團(tuán)法人不得作為保證人；未經(jīng)授權(quán)的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)、職能部門也不得作保。3、明確保證種類。保證分為一般保證和連帶保證：一般保證只有在窮盡對債務(wù)人的各種司法救濟(jì)仍無法實(shí)現(xiàn)債權(quán)的情況下，債權(quán)人才能請求保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；而連帶保證則并無此前后順序，債權(quán)人可以要求債務(wù)人或者保證人，或者同時(shí)要求債務(wù)人和保證人承擔(dān)債務(wù)

40、清償責(zé)任。4、明確保證期間。債權(quán)人如不在保證期間內(nèi)行使權(quán)力，將無法追究保證人的責(zé)任。保證期間有約定的按照約定，無約定的適用法律規(guī)定，即保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月；保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。第十三、關(guān)于合同范本的效力及適用相關(guān)注意事項(xiàng)，對部分條款進(jìn)行協(xié)商修改時(shí)所需注意的事項(xiàng)，可能導(dǎo)致修改后條款無效的風(fēng)險(xiǎn)回避。 不管合同文本的來源如何，只要合同是雙方真實(shí)意思的表示、并且不違反國家強(qiáng)制性法律規(guī)定，該合同就具有效力對雙方產(chǎn)生約束。合同范本只是公司對某一類合同進(jìn)行規(guī)范，對這一類合同中常見的、必備的、

41、關(guān)鍵的法律條款進(jìn)行綜合考慮設(shè)計(jì)而成的，只是一個(gè)正常情況下通用的合同而已。但民事活動紛繁復(fù)雜，會出現(xiàn)各種不同的情況，因此不能將教條化適用合同范本，需要根據(jù)實(shí)際情形適當(dāng)變化合同條款。在修改支付方式、交貨地點(diǎn)、交貨時(shí)間、違約責(zé)任、糾紛處理方式等關(guān)鍵條款時(shí)，需要考慮對方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力、履約能力、信譽(yù)，做相應(yīng)的變化，并找專業(yè)人員進(jìn)行審核評估。合同審查的目的：達(dá)到交易目的、有效保障當(dāng)事人的權(quán)益。合同形式審查要點(diǎn)：第一、形式及審批流程是否符合公司規(guī)定：常見問題：（1）會簽表基本信息填寫不完整、不規(guī)范、不清楚、與合同內(nèi)容不一致。（2）未按公司要求使用公司制定的范本。（3）缺乏立項(xiàng)審批、超標(biāo)審批；合同內(nèi)容超出所依據(jù)

42、文件的內(nèi)容范圍。（4）合同相對方的選擇方式不符合規(guī)定（如：應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)的項(xiàng)目，沒有進(jìn)行招投標(biāo)）。（5）流程選擇不符合權(quán)限分工的要求。（6）缺乏合法有效的授權(quán)委托書。（提示：審查授權(quán)委托書，可盡量避免與無權(quán)代理、越權(quán)代理、無權(quán)處分的主體簽訂合同，避免可能導(dǎo)致的合同被變更、被撤銷或無效的后果。）第二、報(bào)審資料完整性、一致性：常見問題：（1）審查報(bào)審資料不完整，缺少合同附件、立項(xiàng)審批文件、招投標(biāo)評審結(jié)果文件、對方資質(zhì)證明等。（2）合同的標(biāo)的種類、數(shù)量與審批文件有偏差；中標(biāo)單位與合同相對方主體不一致等。（3）未按要求提供資料原件；合同相對方營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件未加蓋公章等。第三、合同文本形式要文字準(zhǔn)確；表述嚴(yán)

43、謹(jǐn)；格式規(guī)范；前后邏輯一致。常見問題：（1）合同結(jié)構(gòu)不完整（如缺少開頭、正文、結(jié)尾）；（2）合同各方當(dāng)事人信息不正確（如當(dāng)事人名稱與營業(yè)執(zhí)照上的名稱不一致；當(dāng)事人銀行賬號、聯(lián)系地址、聯(lián)系電話等信息缺漏等。（3）合同名稱與內(nèi)容不符（如：把租賃寫成承包；把借款寫成投資）。（4）法律用語不準(zhǔn)確（如“定金”錯(cuò)寫成“訂金”，“權(quán)利”寫成“權(quán)力”，使用“大約”、“相當(dāng)”等模糊詞。）（5）前后邏輯不一致稱謂前后不一致（如：甲方乙方、買方賣方均出現(xiàn)，且沒有指代關(guān)系）；金額大小寫不一致、分期付款總額與合同總金額不一致等；期限表述不一（如：“期限一年”與“2009年3月至2010年4月”）；序號、附件指代矛盾；簽

44、訂日期前后不一致；印章上的公司名稱與合同中書寫的單位名稱不一致；所蓋章非公章或合同專用章（如：合同上蓋財(cái)務(wù)專用章）。實(shí)質(zhì)審查要點(diǎn)：第一、審查合同主體資格、履約能力：常見問題: 合同主體不具備簽約、履行合同的權(quán)力能力和行為能力。如： （1）不具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)且未經(jīng)法人授權(quán)；（2）未成年人、精神病人；（3）營業(yè)執(zhí)照過期或未通過年檢；（4）連續(xù)兩年未年檢被工商吊銷營業(yè)執(zhí)照；（5）對于特殊行業(yè)的主體，不具有從事合同項(xiàng)下行為的資格，（建筑承包資質(zhì)共四級，只能承包與其級別相符的工程，通信類、供電類還要經(jīng)過特定審批）。展開說明企業(yè)分支機(jī)構(gòu)對外簽約問題：由于法人分支機(jī)構(gòu)并不具備完備的合同簽署權(quán)限，因

45、此與其簽約可能存在一定法律風(fēng)險(xiǎn)。如果法人的分支機(jī)構(gòu)依法設(shè)立并已領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，則屬于民事訴訟法意見中規(guī)定的“其他組織”范疇，具有締約能力，可作為合同主體。但應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模衡量其履約能力，對于金額特別巨大或存在較大法律風(fēng)險(xiǎn)的合同，從安全考慮，最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人對其簽署合同的授權(quán)文件。如果是法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認(rèn)無效。如其事后經(jīng)法人追認(rèn)，可視為法人行為。因此，盡量避免同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。第二、審查合同效力、合同條款效力：常見問題：（1）存在合同法第52條規(guī)定的5種

46、導(dǎo)致合同無效的情形； 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的； 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的； 以合法形式掩蓋非法目的的； 損害社會公共利益的； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。（2）存在合同法第53條規(guī)定的無效免責(zé)條款。造成對方人身損害的因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的（3）需要依法辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的或約定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后合同才生效的，未跟蹤了解合同是否向有關(guān)機(jī)關(guān)辦理批準(zhǔn)或登記備案（4）涉外合同約定公證生效的，沒有實(shí)際辦理公證。（5）約定的生效條件、期限不合法。提示：需審查合同所附條件或期限的必要性、合理性、合法性，并審查條件是否成就、期限是否屆至等。第三、審

47、查合同條款是否完備：常見問題：（1）缺少合同法要求的基本條款；當(dāng)事人的名稱或姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭議的方法。（2）缺少依合同特點(diǎn)須具備的條款如：知識產(chǎn)權(quán)條款，保密條款，對方使用我方商標(biāo)的合同，沒有明確限制商標(biāo)的使用方式及范圍。第四、合同付款條款：（1）原則：把價(jià)款的支付和合同履行過程中對方合同義務(wù)的履行和防控對方違約風(fēng)險(xiǎn)結(jié)合起來，把價(jià)款的支付條件和對方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過設(shè)定價(jià)款支付的時(shí)間點(diǎn)和付款比例來促使合同對方如約履行合同義務(wù)，最大限度發(fā)揮付款條款的風(fēng)險(xiǎn)控制作用。付款條款通常與合同權(quán)利義務(wù)的平衡具有密切關(guān)系，對于

48、保證合同的履行質(zhì)量、實(shí)現(xiàn)合同的目的具有重要意義。（2）常見問題：不應(yīng)一次性付款的合同選擇了一次性付款；分期付款的合同，付款比例不恰當(dāng)，首付款比例過高；付款條件未與制約對方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合等。（3）不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式： 一次性付款：通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等），可約定到貨驗(yàn)收合格后一次性付款。但一般設(shè)備或中小型的采購合同，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證金，待保修期滿后支付。分期付款：對于設(shè)備采購（涉及安裝、調(diào)試、試運(yùn)行、初檢終檢等）、技術(shù)開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護(hù)服務(wù)類或合作類的合同，由于合同期限有較

49、長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行的合同義務(wù)，常采用分期付款的方式。（4）付款節(jié)點(diǎn)：合同生效時(shí)間；合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準(zhǔn)、登記、備案的時(shí)間（如有）； 交付時(shí)間； 驗(yàn)收合格時(shí)間； 質(zhì)量保證期屆滿時(shí)間。（5）注意：補(bǔ)簽合同情況下，分期付款期限早已構(gòu)成遲延，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況調(diào)整付款條件和期限，以免因約定不當(dāng)導(dǎo)致遲延支付的違約風(fēng)險(xiǎn)。第五、審查違約責(zé)任：盡量窮盡各種可能的違約假設(shè)并設(shè)立違約處理方式。約定違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補(bǔ)償（如對于可預(yù)期利益的范圍的界定）。（1）違約責(zé)任的承擔(dān)方式：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任、定金責(zé)任。（2）如果合同對公司具有特殊的商業(yè)價(jià)值或利益

50、，而存在對方單方違約解除合同的可能時(shí)，可視情況采用加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。如在約定違約金、賠償損失之外，約定守約方還有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，保護(hù)守約方締約目的的實(shí)現(xiàn)。（3）對違約責(zé)任約定要明確，避免出現(xiàn)如下情況：如：約定“按照合同法解決爭議”，約定“按照合同法有關(guān)條款承擔(dān)違約責(zé)任”。（4）最好明確約定違約金數(shù)額、數(shù)額計(jì)算方式，如以合同總金額的一定比例計(jì)算違約金，或按中國人民銀行同期貸款利息、逾期貸款罰息等標(biāo)準(zhǔn)能計(jì)算日違約金。如未實(shí)現(xiàn)約定具體計(jì)算方法，守約方須舉證實(shí)際損失的多少，而損失計(jì)算通常復(fù)雜且爭議較多，不利于損失的及時(shí)彌補(bǔ)、糾紛的順利化解。（5）如何判斷違約金過高的問題

51、。合同法第114條第2款規(guī)定了“當(dāng)事人約定違約金數(shù)額低于或過分高于實(shí)際損失的，經(jīng)當(dāng)事人請求，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少?！焙贤ń忉尪?9條第2款規(guī)定了“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失”。第六、審查管轄約定：常見問題：對管轄權(quán)的選擇不符合專屬管轄、級別管轄的規(guī)定，仲裁條款無效。如：不動產(chǎn)合同糾紛，約定了不動產(chǎn)所在地以外的法院管轄；知識產(chǎn)權(quán)糾紛合同，約定了沒有管轄權(quán)的基層人民法院管轄；約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱錯(cuò)誤；同時(shí)約定仲裁和法院管轄；同時(shí)約定了兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)。第七、審查合同條款是否明確具有可操作性：常見問

52、題：（1）引用已失效的法律法規(guī)（如：“本合同依據(jù)中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法的有關(guān)規(guī)定簽訂”）（2）約定一方嚴(yán)重違約時(shí)對方可以解除合同，但沒有明確什么樣的情況屬于嚴(yán)重違約。（3）約定了構(gòu)成違約的條件，但沒有相應(yīng)明確違約責(zé)任追究的具體方式。（4）約定的檢驗(yàn)、考核周期過短，實(shí)際不可能做到。（5）標(biāo)的條款缺少名稱、規(guī)格、型號、性能等信息。（6）未對可能發(fā)生的情況進(jìn)行約定，造成權(quán)利義務(wù)不明確（如：廣告發(fā)布合同中，未對廣告牌墜落致人損害的賠償責(zé)任等可能發(fā)生的問題明確約定）。第八、知識產(chǎn)權(quán)條款：（1）應(yīng)當(dāng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：廣告類合同、技術(shù)類合同、委托設(shè)計(jì)制作類合同。視具體情況設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：采購

53、類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、施工類合同。無須設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：租賃合同。（2）對于設(shè)計(jì)制作合同，委托方企業(yè)可能采取的條款模式：完全歸屬本公司，非經(jīng)事先書面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露；完全歸屬本公司，但在本合同履行完畢后，受托方為介紹其自身業(yè)績需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容；歸雙方共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處置該作品必須事先取得對方同意；歸受托方所有，但受托方對該作品的任何使用或處置均不得侵害本公司的合法權(quán)益。第九、不可抗力條款：（1）對于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同種的不同地位來具體分析。如合同中的主要義務(wù)由相對方履行，則此條可原則

54、性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：施工類合同中，公司主要義務(wù)為支付工程價(jià)款，而相對方的主要義務(wù)為工程施工，受到不可抗力影響的可能性顯然更高，故此時(shí)合同不可抗力條款設(shè)置宜較為原則，列舉情況較少，則相對方援引不可抗力條款免除責(zé)任的可能性就較低，更有利于公司權(quán)益的保護(hù)。但如公司需承擔(dān)具體合同的主要義務(wù)的，則建議對不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細(xì)化，采取列舉的方式，盡最大可能將可能對公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件，以便發(fā)生此類情況時(shí)，可援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。（2）援引不可抗力條款的程序。如公司義務(wù)相對較輕的，可規(guī)定較為嚴(yán)格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提

55、交當(dāng)?shù)卣蛘吖C機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序上盡可能地避免相對方主張不可抗力。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。（3）另外，建議在合同中明確將因政府政策、命令、指示或其他行使行政權(quán)力的行為，致合同完全或部分不能履行的，視為不可抗力。建設(shè)工程施工合同審查：建設(shè)工程施工合同是公司日常合同管理工作中常見的合同類型，數(shù)量多、金額巨大、涉及專業(yè)問題較多。第一、合同主體的審查：需具備相應(yīng)的資質(zhì)。審核資質(zhì)時(shí)應(yīng)注意審核其資質(zhì)證書的資質(zhì)等級、有效期限等是否符合工程建設(shè)項(xiàng)目的要求，持證單位名稱是否與承包單位名稱一致等。第二、合同效力審查：2004第14號關(guān)于審理建筑

56、工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋：將五種合同依法認(rèn)定為無效：1、承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的；2、沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；3、建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未進(jìn)行招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；4、承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的；5、承包人違法分包建設(shè)工程的。第三、施工合同第一部分協(xié)議書的內(nèi)容審查：施工合同第一部分為協(xié)議書，概括約定施工合同的主要內(nèi)容如工程概況（工程名稱、地點(diǎn)、內(nèi)容）、承包范圍、工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價(jià)款，該部分屬于合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容的主要內(nèi)容，審查時(shí)應(yīng)注意核對是否與項(xiàng)目審批文件一致（如屬招投標(biāo)項(xiàng)目應(yīng)核對承包人名稱、承包條件是否與中標(biāo)結(jié)果一致），約定內(nèi)容是否具體

57、、準(zhǔn)確，如有不一致應(yīng)進(jìn)行修改。1、審查工程承包范圍，包括土建工程、給排水工程、電氣工程、消火栓工程、消防噴淋工程、暖通工程、弱電工程（包括智能化系統(tǒng)預(yù)埋管、盒、箱殼部分）等等。注意與招投標(biāo)文件、發(fā)包圖紙、工程量清單內(nèi)容一致。2、開工日期的審查，項(xiàng)目開工日期的明確對工期的認(rèn)定，具有重要意義。一般標(biāo)明：開工日期以發(fā)包方和監(jiān)理方、或監(jiān)理出具的開工通知日期為準(zhǔn)。實(shí)際開工日期與約定日期不一致，以實(shí)際開工日期為準(zhǔn)（開工通知書等證實(shí)）。施工許可證日期和實(shí)際施工日期不一致，以施工許可證日期為準(zhǔn)。第四、合同內(nèi)容合法性的審查：根據(jù)合同法、建筑法等相關(guān)法律規(guī)定，工程合同不得有違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的內(nèi)容，審查時(shí)如有違反內(nèi)容應(yīng)進(jìn)行刪改。常見問題：1、將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程直接成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人；2、同意承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人；3、同意承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；4、同意分包單位將其承包的工程再分包；5、同意建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工非由承包人自行完成；6、合同約定建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包單位制定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者制定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商；7、將必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)的；