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1、建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同第一節(jié)第一節(jié) 建設(shè)工程合同概述建設(shè)工程合同概述 一、建設(shè)工程合同的概念一、建設(shè)工程合同的概念 建設(shè)工程合同，是指由承包人進行工程建設(shè)，發(fā)建設(shè)工程合同，是指由承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。包人支付價款的合同。 承包人承包人-是指在建設(shè)工程合同中負責工程建設(shè)任是指在建設(shè)工程合同中負責工程建設(shè)任務的一方當事人；務的一方當事人； 發(fā)包人發(fā)包人-是指在建設(shè)工程合同中委托承包人進行是指在建設(shè)工程合同中委托承包人進行工程建設(shè)、支付報酬的一方當事人。工程建設(shè)、支付報酬的一方當事人。 發(fā)包人有時稱發(fā)包單位、建設(shè)單位或業(yè)主、項目發(fā)包人有時稱發(fā)包單位、建設(shè)單位或業(yè)主、項目法人。法

2、人。 二、建設(shè)工程合同的特征二、建設(shè)工程合同的特征 1、建設(shè)工程合同是以完成特定不動產(chǎn)的工程建、建設(shè)工程合同是以完成特定不動產(chǎn)的工程建設(shè)為主要內(nèi)容的合同。設(shè)為主要內(nèi)容的合同。 這里所說的建設(shè)工程這里所說的建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程,包括房屋、包括房屋、港口、礦井、水庫、電站、橋梁涵洞、水利工程、港口、礦井、水庫、電站、橋梁涵洞、水利工程、鐵路、機場、道路工程等等鐵路、機場、道路工程等等,其工作要求比較高其工作要求比較高,而且價值較大。而且價值較大。 對于一些結(jié)構(gòu)簡單對于一些結(jié)構(gòu)簡單,價值較小的工程項

3、目價值較小的工程項目,如居民如居民建造自住的住宅建造自住的住宅,企業(yè)建造的臨時設(shè)施等企業(yè)建造的臨時設(shè)施等,并不作并不作為建設(shè)工程為建設(shè)工程,不適用建設(shè)工程合同的有關(guān)規(guī)定。不適用建設(shè)工程合同的有關(guān)規(guī)定。 2、建設(shè)工程合同的主體資格要合法、建設(shè)工程合同的主體資格要合法 發(fā)包人必須是具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價款能力發(fā)包人必須是具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價款能力的當事人。的當事人。 從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，應當具備法律規(guī)定的條件，并按照其擁有的程監(jiān)理單位，應當具備法律規(guī)定的條件，并按照其擁有的注冊資本、專

4、業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可格，取得相應等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。的范圍內(nèi)從事建筑活動。 此外，從事建筑活動的專業(yè)技此外，從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，應當依法取得相應的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資術(shù)人員，應當依法取得相應的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。 承包人無資質(zhì)承包人無資質(zhì) 發(fā)包人分包人均擔責發(fā)包

5、人分包人均擔責 某公司將辦公樓及職工宿舍的修建工程發(fā)包給李某。李某某公司將辦公樓及職工宿舍的修建工程發(fā)包給李某。李某于于2008年年7月月23日將該工程分包給張某，雙方約定由李某日將該工程分包給張某，雙方約定由李某提供鋼材、水泥等主要材料，張某負責其他周轉(zhuǎn)材料、設(shè)提供鋼材、水泥等主要材料，張某負責其他周轉(zhuǎn)材料、設(shè)備、人工，工程采用備、人工，工程采用160元元/平方米單價包干方式。張某雇平方米單價包干方式。張某雇用孫某到該工地干活。用孫某到該工地干活。2008年年8月月21日，孫某在房頂上蓋日，孫某在房頂上蓋玻纖瓦時從房頂摔下受傷。當日，孫某被送往醫(yī)院住院治玻纖瓦時從房頂摔下受傷。當日，孫某被送

6、往醫(yī)院住院治療，醫(yī)院診斷為胸口椎體穩(wěn)定性壓縮骨折。后經(jīng)鑒定，孫療，醫(yī)院診斷為胸口椎體穩(wěn)定性壓縮骨折。后經(jīng)鑒定，孫某的傷構(gòu)成九級傷殘。孫某訴至法院，要求被告張某、李某的傷構(gòu)成九級傷殘。孫某訴至法院，要求被告張某、李某、某公司連帶賠償原告孫某醫(yī)療費某、某公司連帶賠償原告孫某醫(yī)療費451元、護理費元、護理費1800元、住院伙食補助費元、住院伙食補助費90元、交通費元、交通費150元、誤工費元、誤工費12165元、殘疾賠償金元、殘疾賠償金44392元、精神損害撫慰金元、精神損害撫慰金10000元、鑒元、鑒定費定費744元，合計元，合計69792元。元。 法院審理認為，被告張某雇用原告孫某修建房屋，法院

7、審理認為，被告張某雇用原告孫某修建房屋，被告張某支付原告孫某報酬，原告孫某與被告張被告張某支付原告孫某報酬，原告孫某與被告張某已經(jīng)形成雇傭關(guān)系。雇員在從事雇傭活動中遭某已經(jīng)形成雇傭關(guān)系。雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任，故被告張受人身損害，雇主應當承擔賠償責任，故被告張某應對原告孫某受傷產(chǎn)生的損失承擔賠償責任。某應對原告孫某受傷產(chǎn)生的損失承擔賠償責任。因被告某公司沒有審查被告李某的資質(zhì)，其應當因被告某公司沒有審查被告李某的資質(zhì)，其應當知道被告李某沒有修建房屋的資質(zhì)，被告李某又知道被告李某沒有修建房屋的資質(zhì)，被告李某又將工程分包給同樣沒有資質(zhì)的被告張某，被告某將工程分包給同

8、樣沒有資質(zhì)的被告張某，被告某公司和李某應承擔連帶賠償責任。故法院判決被公司和李某應承擔連帶賠償責任。故法院判決被告張某賠償原告孫某各項損失合計告張某賠償原告孫某各項損失合計62612.4元，元，被告某公司、被告李某承擔連帶賠償責任。被告某公司、被告李某承擔連帶賠償責任。 評析評析 我國建筑法第二十六條規(guī)定：我國建筑法第二十六條規(guī)定：“承包建筑工程的單位承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。務范圍內(nèi)承攬工程?！边@是國家為了確保建設(shè)工程質(zhì)量和這是國家為了確保建設(shè)工程質(zhì)量和建設(shè)工程安全而設(shè)定的強制性規(guī)范

9、。因為建設(shè)工程施工活建設(shè)工程安全而設(shè)定的強制性規(guī)范。因為建設(shè)工程施工活動難度大、技術(shù)要求高、安全隱患多，只有嚴格規(guī)范建筑動難度大、技術(shù)要求高、安全隱患多，只有嚴格規(guī)范建筑施工活動的管理，才能從根本上杜絕關(guān)系人民生命財產(chǎn)安施工活動的管理，才能從根本上杜絕關(guān)系人民生命財產(chǎn)安全的建筑工程質(zhì)量事故和安全事故的發(fā)生。而根據(jù)最高人全的建筑工程質(zhì)量事故和安全事故的發(fā)生。而根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第十一條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)解釋第十一條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或

10、者應當知道接事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應當與雇主承擔連帶責任。因此，施工方在沒有合件的，應當與雇主承擔連帶責任。因此，施工方在沒有合法資質(zhì)的情況下承攬建筑施工工程，雇用的施工人員造成法資質(zhì)的情況下承攬建筑施工工程，雇用的施工人員造成了人身傷亡事故的，應當由施工方（承包方）和建設(shè)方了人身傷亡事故的，應當由施工方（承包方）和建設(shè)方（發(fā)包方）承擔連帶賠償責任。（發(fā)包方）承擔連帶賠償責任。3、國家管理的嚴格性、國家管理的嚴格性由于建設(shè)工程合同不同于其他工作的完成由于建設(shè)工程

11、合同不同于其他工作的完成,該該類合同對社會公共安全的影響較大類合同對社會公共安全的影響較大, 建設(shè)工程合建設(shè)工程合同的訂立和履行同的訂立和履行,受到國家的嚴格管理和監(jiān)督。受到國家的嚴格管理和監(jiān)督。 在我國在我國,規(guī)范和調(diào)整建設(shè)工程合同的法律法規(guī)規(guī)范和調(diào)整建設(shè)工程合同的法律法規(guī),除除合同法外還有大量的單行法律和法規(guī)，如合同法外還有大量的單行法律和法規(guī)，如建筑法、城市規(guī)劃法、招標投標法建筑法、城市規(guī)劃法、招標投標法及大量的行政法規(guī)和規(guī)章，建設(shè)工程合同從訂立及大量的行政法規(guī)和規(guī)章，建設(shè)工程合同從訂立到履行到履行,從資金的投放到最終的竣工驗收從資金的投放到最終的竣工驗收,都受到都受到國家嚴格的管理和監(jiān)

12、督。國家嚴格的管理和監(jiān)督。 4、建設(shè)工程具有次序性、建設(shè)工程具有次序性 由于建設(shè)工程合同的建設(shè)周期長由于建設(shè)工程合同的建設(shè)周期長,質(zhì)量要求高、涉及的方質(zhì)量要求高、涉及的方面廣面廣,各階段的工作之間有一定的嚴密順序各階段的工作之間有一定的嚴密順序,因此因此,建設(shè)工程建設(shè)工程合同也就具有次序性強的特點。例如合同也就具有次序性強的特點。例如,未經(jīng)立項未經(jīng)立項,沒有計劃沒有計劃任務書任務書,則不能進行簽訂勘察、設(shè)計合同的工作；沒有完則不能進行簽訂勘察、設(shè)計合同的工作；沒有完成勘察、設(shè)計工作成勘察、設(shè)計工作,則不能進行施工圖設(shè)計文件審查；沒則不能進行施工圖設(shè)計文件審查；沒有經(jīng)過招標施工圖設(shè)計文件審查有經(jīng)

13、過招標施工圖設(shè)計文件審查,則不能進行招標投標；則不能進行招標投標；沒有經(jīng)過投標沒有經(jīng)過投標,則不能簽訂施工合同等。則不能簽訂施工合同等。 5、建設(shè)工程合同為要式合同、建設(shè)工程合同為要式合同建設(shè)工程合同必須采用書面形式。這是國家對建設(shè)工建設(shè)工程合同必須采用書面形式。這是國家對建設(shè)工程進行監(jiān)督管理的需要程進行監(jiān)督管理的需要,也是建設(shè)工程合同履行的特點所也是建設(shè)工程合同履行的特點所決定的。決定的。三、建設(shè)合同的種類三、建設(shè)合同的種類 （一）按照建設(shè)工程的不同工作階段分類，建設(shè)工程合同（一）按照建設(shè)工程的不同工作階段分類，建設(shè)工程合同可分為勘察合同、設(shè)計合同與施工合同?？煞譃榭辈旌贤?、設(shè)計合同與施工合

14、同。 1、建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程勘察合同 建設(shè)工程勘察的發(fā)包人與承包人就完成建設(shè)工程地點的地建設(shè)工程勘察的發(fā)包人與承包人就完成建設(shè)工程地點的地理、地貌、水文等地質(zhì)狀況的調(diào)查研究等工作而達成的協(xié)理、地貌、水文等地質(zhì)狀況的調(diào)查研究等工作而達成的協(xié)議。議。 2、建設(shè)工程設(shè)計合同、建設(shè)工程設(shè)計合同 建設(shè)工程設(shè)計的發(fā)包人與承包人為項目決策提供可行性資建設(shè)工程設(shè)計的發(fā)包人與承包人為項目決策提供可行性資料的設(shè)計或就具體施工設(shè)計達成的協(xié)議。料的設(shè)計或就具體施工設(shè)計達成的協(xié)議。 3、建設(shè)工程施工合同、建設(shè)工程施工合同 建設(shè)工程施工合同是指建設(shè)單位（發(fā)包人）與施工單位建設(shè)工程施工合同是指建設(shè)單位（發(fā)包人）與施

15、工單位（承包人）為完成商定的土木工程、設(shè)備安裝、管道線路（承包人）為完成商定的土木工程、設(shè)備安裝、管道線路敷設(shè)、裝飾裝修和房屋修繕等建設(shè)工程項目，明確相互權(quán)敷設(shè)、裝飾裝修和房屋修繕等建設(shè)工程項目，明確相互權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程合同體利義務關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程合同體系中最重要的一種。系中最重要的一種。 （二）按照簽約主體與合同內(nèi)容的不同（二）按照簽約主體與合同內(nèi)容的不同 ，建設(shè)工，建設(shè)工程合同可分為總承包合同和分項承包合同。程合同可分為總承包合同和分項承包合同。 總承包合同總承包合同-發(fā)包人將工程項目的勘察設(shè)計、建發(fā)包人將工程項目的勘察設(shè)計、建筑安裝等全

16、部工作交給一個承包人而訂立的合同。筑安裝等全部工作交給一個承包人而訂立的合同。承包人因此稱為總承包人。承包人因此稱為總承包人。 分項承包合同分項承包合同-發(fā)包人將工程項目的不同部分分發(fā)包人將工程項目的不同部分分別與勘察人、設(shè)計人、施工人簽訂的彼此獨立的別與勘察人、設(shè)計人、施工人簽訂的彼此獨立的勘察、設(shè)計、施工合同。各承包人獨立向發(fā)包人勘察、設(shè)計、施工合同。各承包人獨立向發(fā)包人負責。但發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的負責。但發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。四、建設(shè)工程合同的特殊問題四、建設(shè)工程合同的特殊問題 （一

17、）建設(shè)工程合同的訂立方式（一）建設(shè)工程合同的訂立方式 訂立建設(shè)工程合同根據(jù)建設(shè)工程的發(fā)包方式有兩種，一種訂立建設(shè)工程合同根據(jù)建設(shè)工程的發(fā)包方式有兩種，一種是招標發(fā)包，另一種是直接發(fā)包。而招標發(fā)包是最基本的是招標發(fā)包，另一種是直接發(fā)包。而招標發(fā)包是最基本的發(fā)包方式。發(fā)包方式。 1、招標發(fā)包、招標發(fā)包 建設(shè)工程合同具備招標條件的，應當依法進行招標。在中建設(shè)工程合同具備招標條件的，應當依法進行招標。在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、

18、材料等的采購，必須進行招標：等的采購，必須進行招標：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。項目。 2、直接發(fā)包、直接發(fā)包 建筑工程依法實行招標發(fā)包，對不適于招標發(fā)包的可以直建筑工程依法實行招標發(fā)包，對不適于招標發(fā)包的可以直接發(fā)包。接發(fā)包。 涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資涉及國家安全、

19、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標。行招標的項目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標。 甲公司承建乙公司的一棟商品樓，施工期間甲公甲公司承建乙公司的一棟商品樓，施工期間甲公司的下列行為不符合法律規(guī)定的是（司的下列行為不符合法律規(guī)定的是（ ）。）。 A.乙公司未按照約定的時間和要求提供場地，乙公司未按照約定的時間和要求提供場地，甲公司要求順延工程日期甲公司要求順延工程日期 B.經(jīng)乙公司同意，甲公司將自己承包的部分經(jīng)乙公司同意，甲公司將自己承包的部分工作交由

20、第三人完成工作交由第三人完成 C.甲公司允許分包單位將其承包的工程再分甲公司允許分包單位將其承包的工程再分包包 D.因發(fā)包人變更計劃，甲公司要求增付返工因發(fā)包人變更計劃，甲公司要求增付返工費用費用 （二）分包與轉(zhuǎn)包（二）分包與轉(zhuǎn)包 1、分包、分包 （1）分包的概念）分包的概念 建設(shè)工程合同的履行尤其是大型建設(shè)工程的建設(shè)建設(shè)工程合同的履行尤其是大型建設(shè)工程的建設(shè)涉及眾多的專業(yè)技能，承包人往往并不具備實施涉及眾多的專業(yè)技能，承包人往往并不具備實施全部工程業(yè)務的能力，尤其是一些專業(yè)工程，如全部工程業(yè)務的能力，尤其是一些專業(yè)工程，如安裝、電氣等，因此分包就在所難免。安裝、電氣等，因此分包就在所難免。

21、分包是指總承包人或者分項承包人，經(jīng)發(fā)包人同分包是指總承包人或者分項承包人，經(jīng)發(fā)包人同意將其所承包的建設(shè)工程的部分工作交由第三人意將其所承包的建設(shè)工程的部分工作交由第三人完成。完成。（2）法律對分包的限制）法律對分包的限制 合法的分包須滿足以下幾個條件：合法的分包須滿足以下幾個條件： A、分包必須取得發(fā)包人的同意；、分包必須取得發(fā)包人的同意； B、分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的、分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的工程分包出去；工程分包出去； C、分包必須是分包給具備相應資質(zhì)條件的單位；、分包必須是分包給具備相應資質(zhì)條件的單位； D、總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)

22、包給具有相、總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位，但不得將主體工程分包出去。應資質(zhì)條件的分包單位，但不得將主體工程分包出去。 （3）分包的法律后果）分包的法律后果 總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔連帶責總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔連帶責任。任。 建設(shè)工程合同分包后，分包人就完成的工作不僅向總承包建設(shè)工程合同分包后，分包人就完成的工作不僅向總承包人負責，而且直接向發(fā)包人負責。發(fā)包人就分包人完成工人負責，而且直接向發(fā)包人負責。發(fā)包人就分包人完成工作的瑕疵及違約責任，不僅可以向總承包人主張權(quán)利，也作的瑕疵及違約責任，不僅可以向總承包人主張權(quán)利

23、，也可以直接向分包人主張權(quán)利?？梢灾苯酉蚍职酥鲝垯?quán)利。2、轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)包 （1）轉(zhuǎn)包的概念）轉(zhuǎn)包的概念 轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給第三人或者將其任和義務，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給第三人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給第三人承承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給第三人承包的行為。包的行為。 （2）轉(zhuǎn)包的禁止）轉(zhuǎn)包的禁止 對承包人的轉(zhuǎn)包行為，無論發(fā)包人是否知情或同意，均應對承包人的轉(zhuǎn)包行為，無論發(fā)包人是否知情或同意，均應認定轉(zhuǎn)包合同無效。認定轉(zhuǎn)包合同無效。 實際上，

24、轉(zhuǎn)包在建設(shè)工程國際慣例中屬常見現(xiàn)象，中國立實際上，轉(zhuǎn)包在建設(shè)工程國際慣例中屬常見現(xiàn)象，中國立法之所以對建設(shè)工程領(lǐng)域的分包與轉(zhuǎn)包問題采嚴格的立場法之所以對建設(shè)工程領(lǐng)域的分包與轉(zhuǎn)包問題采嚴格的立場有其社會背景。多年來，中國建設(shè)工程領(lǐng)域出現(xiàn)的大量工有其社會背景。多年來，中國建設(shè)工程領(lǐng)域出現(xiàn)的大量工程質(zhì)量問題與轉(zhuǎn)包和不規(guī)范的分包行為有著密切聯(lián)系，由程質(zhì)量問題與轉(zhuǎn)包和不規(guī)范的分包行為有著密切聯(lián)系，由于部分承包人在工程實施過程中進行層層分包或轉(zhuǎn)包，最于部分承包人在工程實施過程中進行層層分包或轉(zhuǎn)包，最后的合同實際履行人收取的價款遠遠低于最初的建設(shè)工程后的合同實際履行人收取的價款遠遠低于最初的建設(shè)工程合同的約

25、定，導致工程偷工減料現(xiàn)象大量存在，這一問題合同的約定，導致工程偷工減料現(xiàn)象大量存在，這一問題在施工合同中尤為明顯。為此，建筑法與合同法均對分包在施工合同中尤為明顯。為此，建筑法與合同法均對分包行為進行嚴格限制，對轉(zhuǎn)包或以分包名義進行的轉(zhuǎn)包則絕行為進行嚴格限制，對轉(zhuǎn)包或以分包名義進行的轉(zhuǎn)包則絕對禁止。對禁止。 （3）轉(zhuǎn)包的形態(tài)）轉(zhuǎn)包的形態(tài) 轉(zhuǎn)包在建設(shè)工程實務中具有多種形態(tài)，根據(jù)不同的標準可轉(zhuǎn)包在建設(shè)工程實務中具有多種形態(tài)，根據(jù)不同的標準可以進行不同的分類：以進行不同的分類： 方式與人數(shù)方式與人數(shù) A、依據(jù)轉(zhuǎn)包的方式及轉(zhuǎn)承包人的人數(shù)，轉(zhuǎn)包的形態(tài)可分、依據(jù)轉(zhuǎn)包的方式及轉(zhuǎn)承包人的人數(shù)，轉(zhuǎn)包的形態(tài)可分為

26、：直接轉(zhuǎn)包與變相轉(zhuǎn)包。為：直接轉(zhuǎn)包與變相轉(zhuǎn)包。 所謂直接轉(zhuǎn)包是指承包單位將其承包的全部建筑工程直接所謂直接轉(zhuǎn)包是指承包單位將其承包的全部建筑工程直接轉(zhuǎn)包給某一施工人；轉(zhuǎn)包給某一施工人； 所謂變相轉(zhuǎn)是指承包單位將其承包的全部工程通過肢解后，所謂變相轉(zhuǎn)是指承包單位將其承包的全部工程通過肢解后，以分包的名義轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。以分包的名義轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。 直接轉(zhuǎn)包與變相轉(zhuǎn)包兩者只是形式的不同，直接轉(zhuǎn)包與變相轉(zhuǎn)包兩者只是形式的不同，并無實質(zhì)的區(qū)別，其本質(zhì)均是轉(zhuǎn)包人不履并無實質(zhì)的區(qū)別，其本質(zhì)均是轉(zhuǎn)包人不履行原合同中全部的建設(shè)工程任務，而由轉(zhuǎn)行原合同中全部的建設(shè)工程任務，而由轉(zhuǎn)承包人實際完成全

27、部的建設(shè)工程任務。因承包人實際完成全部的建設(shè)工程任務。因此，建設(shè)部明確規(guī)定，承包單位在承接工此，建設(shè)部明確規(guī)定，承包單位在承接工程后，對該工程不派駐項目經(jīng)理管理，不程后，對該工程不派駐項目經(jīng)理管理，不進行質(zhì)量、安全、進度管理，不依照合同進行質(zhì)量、安全、進度管理，不依照合同約定履行承包義務，無論將工程全部轉(zhuǎn)包約定履行承包義務，無論將工程全部轉(zhuǎn)包給他人，還是以分包的名義將工程肢解后給他人，還是以分包的名義將工程肢解后分別轉(zhuǎn)包給他人的，均屬轉(zhuǎn)包行為分別轉(zhuǎn)包給他人的，均屬轉(zhuǎn)包行為 。 B、依據(jù)轉(zhuǎn)包的次數(shù)，轉(zhuǎn)包的形態(tài)可分為：一次、依據(jù)轉(zhuǎn)包的次數(shù)，轉(zhuǎn)包的形態(tài)可分為：一次轉(zhuǎn)包與層層轉(zhuǎn)包。轉(zhuǎn)包與層層轉(zhuǎn)包。 所

28、謂一次轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不所謂一次轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包后不再轉(zhuǎn)讓的后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包后不再轉(zhuǎn)讓的行為；行為； 所謂層層轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不所謂層層轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以

29、后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包后工程被再次后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包后工程被再次或數(shù)次轉(zhuǎn)讓的行為?；驍?shù)次轉(zhuǎn)讓的行為。 （三）建設(shè)工程的監(jiān)理（三）建設(shè)工程的監(jiān)理 國家推行建筑工模監(jiān)理制度。國務院可以規(guī)定實行強制監(jiān)國家推行建筑工模監(jiān)理制度。國務院可以規(guī)定實行強制監(jiān)理的建筑工程的范圍。理的建筑工程的范圍。 實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應資質(zhì)條件實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應當訂立書面委托監(jiān)理合同。應當訂立書面委托監(jiān)理合同。 建筑工程監(jiān)理應當依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)

30、的技術(shù)標準、建筑工程監(jiān)理應當依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標準、設(shè)計文件和建筑工模承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、設(shè)計文件和建筑工模承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。 工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標準和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。術(shù)標準和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。 工工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標準或者合程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標準或者合同約定的質(zhì)量要求的，應當報告建設(shè)

31、單位要求設(shè)計單位改同約定的質(zhì)量要求的，應當報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。正。 實施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應當將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的實施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應當將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。 工程監(jiān)理單位應當在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔工程監(jiān)工程監(jiān)理單位應當在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔工程監(jiān)理業(yè)務。理業(yè)務。 工程監(jiān)理單位應當根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)工程監(jiān)理單位應當根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務。行監(jiān)理任務。 工程監(jiān)單位與彼監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料，工程監(jiān)

32、單位與彼監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。 工工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務。程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務。 工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務，對應當工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務，對應當監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應當承擔相應的賠償責任。應當承擔相應的賠償責任。 工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建

33、設(shè)單位造成損失的，應當與承包單位承擔連單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應當與承包單位承擔連帶賠償責任。帶賠償責任。 第二節(jié)第二節(jié) 建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同 一、建設(shè)勘察、設(shè)計的概念一、建設(shè)勘察、設(shè)計的概念 建設(shè)工程勘察，是指根據(jù)建設(shè)工程的要求，查明、建設(shè)工程勘察，是指根據(jù)建設(shè)工程的要求，查明、分析、評價建設(shè)場地的地質(zhì)地理環(huán)境特征和巖土分析、評價建設(shè)場地的地質(zhì)地理環(huán)境特征和巖土工程條件，編制建設(shè)工程勘察文件的活動。工程條件，編制建設(shè)工程勘察文件的活動。建設(shè)工程設(shè)計，是指根據(jù)建設(shè)工程的要求，對建建設(shè)工程設(shè)計，是指根據(jù)建設(shè)工程的要求，對建設(shè)工程所需的技術(shù)、經(jīng)濟、資源、環(huán)境

34、等條件進設(shè)工程所需的技術(shù)、經(jīng)濟、資源、環(huán)境等條件進行綜合分析、論證，編制建設(shè)工程設(shè)計文件的活行綜合分析、論證，編制建設(shè)工程設(shè)計文件的活動。動。二、資質(zhì)資格管理二、資質(zhì)資格管理 國家對從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計活動的單位，實行資質(zhì)管國家對從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計活動的單位，實行資質(zhì)管理制度。理制度。 1、建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位應當在其資質(zhì)等級許可的范、建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位應當在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務。圍內(nèi)承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務。禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位超越其資質(zhì)等級許可的禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位超越其資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位的名義承攬建設(shè)范

35、圍或者以其他建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務。禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位允許工程勘察、設(shè)計業(yè)務。禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)其他單位或者個人以本單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務。計業(yè)務。2、國家對從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計活動的專業(yè)技術(shù)人員，、國家對從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計活動的專業(yè)技術(shù)人員，實行執(zhí)業(yè)資格注冊管理制度。實行執(zhí)業(yè)資格注冊管理制度。未經(jīng)注冊的建設(shè)工程勘察、設(shè)計人員，不得以注冊執(zhí)未經(jīng)注冊的建設(shè)工程勘察、設(shè)計人員，不得以注冊執(zhí)業(yè)人員的名義從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計活動。業(yè)人員的名義從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計活動。3、建設(shè)工

36、程勘察、設(shè)計注冊執(zhí)業(yè)人員和其他專業(yè)技術(shù)人、建設(shè)工程勘察、設(shè)計注冊執(zhí)業(yè)人員和其他專業(yè)技術(shù)人員只能受聘于一個建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位；未受聘于建員只能受聘于一個建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位；未受聘于建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位的，不得從事建設(shè)工程的勘察、設(shè)設(shè)工程勘察、設(shè)計單位的，不得從事建設(shè)工程的勘察、設(shè)計活動。計活動。三、建設(shè)工程勘察設(shè)計的發(fā)包與承包三、建設(shè)工程勘察設(shè)計的發(fā)包與承包 建設(shè)工程勘察、設(shè)計發(fā)包依法實行招標發(fā)包或者直接發(fā)包。建設(shè)工程勘察、設(shè)計發(fā)包依法實行招標發(fā)包或者直接發(fā)包。 建設(shè)工程勘察、設(shè)計應當依照中華人民共和國招標投標建設(shè)工程勘察、設(shè)計應當依照中華人民共和國招標投標法的規(guī)定，實行招標發(fā)包。法的

37、規(guī)定，實行招標發(fā)包。 下列建設(shè)工程的勘察、設(shè)計，經(jīng)有關(guān)主管部門批準，可以下列建設(shè)工程的勘察、設(shè)計，經(jīng)有關(guān)主管部門批準，可以直接發(fā)包：直接發(fā)包：（1）采用特定的專利或者專有技術(shù)的；）采用特定的專利或者專有技術(shù)的；（2）建筑藝術(shù)造型有特殊要求的；）建筑藝術(shù)造型有特殊要求的；（3）國務院規(guī)定的其他建設(shè)工程的勘察、設(shè)計。）國務院規(guī)定的其他建設(shè)工程的勘察、設(shè)計。 發(fā)包方不得將建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務發(fā)包給不具有相應發(fā)包方不得將建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務發(fā)包給不具有相應勘察、設(shè)計資質(zhì)等級的建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位。勘察、設(shè)計資質(zhì)等級的建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位。 發(fā)包方可以將整個建設(shè)工程的勘察、設(shè)計發(fā)包給一個勘察、發(fā)

38、包方可以將整個建設(shè)工程的勘察、設(shè)計發(fā)包給一個勘察、設(shè)計單位；也可以將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計分別發(fā)包給幾設(shè)計單位；也可以將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計分別發(fā)包給幾個勘察、設(shè)計單位。個勘察、設(shè)計單位。 除建設(shè)工程主體部分的勘察、設(shè)計外，經(jīng)發(fā)包方書面同除建設(shè)工程主體部分的勘察、設(shè)計外，經(jīng)發(fā)包方書面同意，承包方可以將建設(shè)工程其他部分的勘察、設(shè)計再分包意，承包方可以將建設(shè)工程其他部分的勘察、設(shè)計再分包給其他具有相應資質(zhì)等級的建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位。給其他具有相應資質(zhì)等級的建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位。 建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位不得將所承攬的建設(shè)工程勘察、建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位不得將所承攬的建設(shè)工程勘察、設(shè)計轉(zhuǎn)包。設(shè)計轉(zhuǎn)包

39、。四、建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同的內(nèi)容四、建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同的內(nèi)容 建設(shè)工程勘察、設(shè)計的發(fā)包方與承包方應當簽訂建設(shè)工程建設(shè)工程勘察、設(shè)計的發(fā)包方與承包方應當簽訂建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同?？辈?、設(shè)計合同。 勘察、設(shè)計合同的內(nèi)容包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件（包勘察、設(shè)計合同的內(nèi)容包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件（包括概預算）的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等括概預算）的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。條款。 五、建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同當事人的主要義務五、建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同當事人的主要義務 一、發(fā)包方一、發(fā)包方向承包方提供開展勘察設(shè)計工作所需的有關(guān)基礎(chǔ)向承包方提供開展勘察設(shè)計工作所需的有

40、關(guān)基礎(chǔ)資料，并對提供的時間、進度與資料的可靠性負責。資料，并對提供的時間、進度與資料的可靠性負責。委托勘察工作的，在勘察工作開展前，應提出勘察技委托勘察工作的，在勘察工作開展前，應提出勘察技術(shù)要求及附圖。術(shù)要求及附圖。委托初步設(shè)計的，在初步設(shè)計前，應提供經(jīng)過批準的委托初步設(shè)計的，在初步設(shè)計前，應提供經(jīng)過批準的設(shè)計任務書、選廠報告，以及原料（或經(jīng)過批準的資源報設(shè)計任務書、選廠報告，以及原料（或經(jīng)過批準的資源報告）、燃料、水、電、運輸?shù)确矫娴膮f(xié)議文件的能滿足初告）、燃料、水、電、運輸?shù)确矫娴膮f(xié)議文件的能滿足初步設(shè)計要求的勘察資料、需要經(jīng)過科研取得的技術(shù)資料。步設(shè)計要求的勘察資料、需要經(jīng)過科研取得的

41、技術(shù)資料。在勘察設(shè)計人員進入現(xiàn)場作業(yè)或配合施工時，應在勘察設(shè)計人員進入現(xiàn)場作業(yè)或配合施工時，應負責提供必要的工作和生活條件。負責提供必要的工作和生活條件。委托施工圖設(shè)計的，在施工圖設(shè)計前，應提供經(jīng)過批委托施工圖設(shè)計的，在施工圖設(shè)計前，應提供經(jīng)過批準的初步設(shè)計文件和滿足施工圖設(shè)計要求的勘察資料、施準的初步設(shè)計文件和滿足施工圖設(shè)計要求的勘察資料、施工條件，以及有關(guān)設(shè)備的技術(shù)資料。工條件，以及有關(guān)設(shè)備的技術(shù)資料。3按照國家有關(guān)規(guī)定付給勘察設(shè)計費。按照國家有關(guān)規(guī)定付給勘察設(shè)計費。4維護承包方的勘察成果主設(shè)計文件維護承包方的勘察成果主設(shè)計文件 ，不得擅自修，不得擅自修改改 ，不得轉(zhuǎn)讓給第三方重復使用。，

42、不得轉(zhuǎn)讓給第三方重復使用。 二、承包方二、承包方勘察單位應按照現(xiàn)行的標準、規(guī)范、規(guī)程和技術(shù)勘察單位應按照現(xiàn)行的標準、規(guī)范、規(guī)程和技術(shù)條例，進行工程測量、工程地質(zhì)、水文地質(zhì)等勘察工作，條例，進行工程測量、工程地質(zhì)、水文地質(zhì)等勘察工作，并按合同規(guī)定的進度、質(zhì)量提交勘察成果。并按合同規(guī)定的進度、質(zhì)量提交勘察成果。設(shè)計單位要根據(jù)批準的設(shè)計任務書或上一階段設(shè)設(shè)計單位要根據(jù)批準的設(shè)計任務書或上一階段設(shè)計的批準文件，以及有關(guān)設(shè)計技術(shù)經(jīng)濟協(xié)議文件、設(shè)計標計的批準文件，以及有關(guān)設(shè)計技術(shù)經(jīng)濟協(xié)議文件、設(shè)計標準、技術(shù)規(guī)范、規(guī)程、定額等提出勘察技術(shù)要求和進行設(shè)準、技術(shù)規(guī)范、規(guī)程、定額等提出勘察技術(shù)要求和進行設(shè)計，并按

43、合同規(guī)定的進度和質(zhì)量提交設(shè)計文件（包括概預計，并按合同規(guī)定的進度和質(zhì)量提交設(shè)計文件（包括概預算文件、材料設(shè)備清單）。算文件、材料設(shè)備清單）。初步設(shè)計經(jīng)上級主管部門審查后，在原定任務書初步設(shè)計經(jīng)上級主管部門審查后，在原定任務書范圍內(nèi)的必要修改，由設(shè)計單位負責。原定任務書有重大范圍內(nèi)的必要修改，由設(shè)計單位負責。原定任務書有重大變更而重作或修改設(shè)計時，須具有設(shè)計審批機關(guān)或設(shè)計任變更而重作或修改設(shè)計時，須具有設(shè)計審批機關(guān)或設(shè)計任務書批準機關(guān)的意見書，經(jīng)雙方協(xié)調(diào)，另訂合同。務書批準機關(guān)的意見書，經(jīng)雙方協(xié)調(diào)，另訂合同。設(shè)計單位對所承擔設(shè)計任務的建設(shè)項目應配合施設(shè)計單位對所承擔設(shè)計任務的建設(shè)項目應配合施工，

44、進行設(shè)計技術(shù)交底，解決施工過程中有關(guān)設(shè)計的問題，工，進行設(shè)計技術(shù)交底，解決施工過程中有關(guān)設(shè)計的問題，負責設(shè)計變更和修改預算，參加試車考核及工程竣工驗收。負責設(shè)計變更和修改預算，參加試車考核及工程竣工驗收。對于大中型工業(yè)項目和復雜的民用工程應派現(xiàn)場設(shè)計代表，對于大中型工業(yè)項目和復雜的民用工程應派現(xiàn)場設(shè)計代表，并參加隱蔽工程驗收。并參加隱蔽工程驗收。第三節(jié)第三節(jié) 建設(shè)工程施工合同建設(shè)工程施工合同 一、建設(shè)工程施工合同的概念一、建設(shè)工程施工合同的概念 建設(shè)工程施工合同是指發(fā)包方（建設(shè)單位）和承包方（施建設(shè)工程施工合同是指發(fā)包方（建設(shè)單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務的協(xié)

45、工人）為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務的協(xié)議。依照施工合同，施工單位應完成建設(shè)單位交給的施工議。依照施工合同，施工單位應完成建設(shè)單位交給的施工任務，建設(shè)單位應按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。任務，建設(shè)單位應按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。 二、建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容二、建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容 施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)時間、材料和設(shè)備供應責任、撥款和結(jié)算、竣

46、工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。 三、建設(shè)工程施工合同當事人的主要義務三、建設(shè)工程施工合同當事人的主要義務 （一）建設(shè)工程合同發(fā)包人應承擔以下責任：（一）建設(shè)工程合同發(fā)包人應承擔以下責任： 1、做好施工前的一切準備工作，確保建設(shè)承包單位、做好施工前的一切準備工作，確保建設(shè)承包單位準時進入施工現(xiàn)場。準時進入施工現(xiàn)場。 合同法規(guī)定，發(fā)包人未按約定的時間和要求提供原材合同法規(guī)定，發(fā)包人未按約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并要求停工、窩工

47、損失賠償。程日期，并要求停工、窩工損失賠償。 2、向承包人提供符合質(zhì)量的材料、設(shè)備，因提供的、向承包人提供符合質(zhì)量的材料、設(shè)備，因提供的材料質(zhì)量存在瑕疵和提供的設(shè)備不符合要求而延誤工期，材料質(zhì)量存在瑕疵和提供的設(shè)備不符合要求而延誤工期，造成質(zhì)量責任的，應承擔責任。造成質(zhì)量責任的，應承擔責任。 3、對工程質(zhì)量、進度進行檢查。、對工程質(zhì)量、進度進行檢查。 合同法規(guī)定，發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況合同法規(guī)定，發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進行進度、質(zhì)量進行檢查。下，可以隨時對作業(yè)進行進度、質(zhì)量進行檢查。 4、組織驗收。建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應、組織驗收。建設(shè)工程竣工后，發(fā)

48、包人應及時組織驗收。及時組織驗收。 合同法規(guī)定，建設(shè)工程竣工后，發(fā)包合同法規(guī)定，建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應當根據(jù)施工圖紙說明書、國家頒發(fā)的人應當根據(jù)施工圖紙說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準進行驗收。施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準進行驗收。 5、支付價款，接收工程。、支付價款，接收工程。 6、交付使用。發(fā)包方對承包方完成的建設(shè)、交付使用。發(fā)包方對承包方完成的建設(shè)工程項目，經(jīng)驗收合格，支付價款后應及工程項目，經(jīng)驗收合格，支付價款后應及時交付使用，發(fā)揮建設(shè)工程效益。時交付使用，發(fā)揮建設(shè)工程效益。 建設(shè)工程承包人在合同履行過程中，應承擔以下責任：建設(shè)工程承包人在合同履行過程中，應承擔以下責任：

49、1、按照合同約定的日期準時進入施工現(xiàn)場，按期開工。、按照合同約定的日期準時進入施工現(xiàn)場，按期開工。 承包人按照合同約定的日期準時進入施工現(xiàn)場，按期開工承包人按照合同約定的日期準時進入施工現(xiàn)場，按期開工是確保按時竣工的第一步。承包人應在進入施工現(xiàn)場前做是確保按時竣工的第一步。承包人應在進入施工現(xiàn)場前做好開工的一切前期工作，如施工方案、原材料、設(shè)備的采好開工的一切前期工作，如施工方案、原材料、設(shè)備的采購、管理、使用、場地的平整、施工必備的水、電、道路購、管理、使用、場地的平整、施工必備的水、電、道路的暢通等。的暢通等。 2、接受發(fā)包人的監(jiān)督。、接受發(fā)包人的監(jiān)督。 合同法第合同法第277條規(guī)定條規(guī)定

50、“發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進度、質(zhì)量進行檢查。的情況下，可以隨時對作業(yè)進度、質(zhì)量進行檢查。” 3、確保建設(shè)工程質(zhì)量達到合同約定的標準。、確保建設(shè)工程質(zhì)量達到合同約定的標準。 合同法第合同法第281條規(guī)定條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應承擔違約責任成逾期交付的，施工人應承擔違約責任”。 合同

51、法第合同法第282條規(guī)定條規(guī)定“因承包人的原因致使建設(shè)工程在因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損合理使用期內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損害賠償責任。害賠償責任。” 4、發(fā)包人經(jīng)檢驗驗收未按期付款，承包人可以催告，經(jīng)、發(fā)包人經(jīng)檢驗驗收未按期付款，承包人可以催告，經(jīng)催告仍不付款的，凡可折價、拍賣的工程，承包人可以訴催告仍不付款的，凡可折價、拍賣的工程，承包人可以訴請人民法院解決，確保自身利益不受損失。請人民法院解決，確保自身利益不受損失。 四、建設(shè)工程施工合同的無效四、建設(shè)工程施工合同的無效 建設(shè)工程施工合同因違反法律、行政法規(guī)的強制建設(shè)工程施工

52、合同因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而無效的五種情形：性規(guī)定而無效的五種情形： 1、承包人未取得建筑施工資質(zhì)或者超越資質(zhì)、承包人未取得建筑施工資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；等級的； 2、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；施工企業(yè)名義的； 3、建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標、建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；無效的； 4、承包人非法轉(zhuǎn)包其承包的建設(shè)工程的；、承包人非法轉(zhuǎn)包其承包的建設(shè)工程的； 5、承包人違法分包其承包的建設(shè)工程的。、承包人違法分包其承包的建設(shè)工程的。沒有資質(zhì)但工程合格，發(fā)包人拒付價款怎么辦？沒有資質(zhì)但工程合格，發(fā)包

53、人拒付價款怎么辦？ 甲公司專門做防水處理工程，由于沒有取得國家專業(yè)的資甲公司專門做防水處理工程，由于沒有取得國家專業(yè)的資質(zhì)證明，只能掛靠在一家有資質(zhì)的公司名下。去年甲公司質(zhì)證明，只能掛靠在一家有資質(zhì)的公司名下。去年甲公司承包了一處工程，活已經(jīng)做完，并驗收合格。由于其掛靠承包了一處工程，活已經(jīng)做完，并驗收合格。由于其掛靠的公司由于一些原因，被取消了從業(yè)資質(zhì)?，F(xiàn)在的發(fā)包方的公司由于一些原因，被取消了從業(yè)資質(zhì)?，F(xiàn)在的發(fā)包方就認為甲公司不具有資質(zhì)，不支付工程款，甲公司可以起就認為甲公司不具有資質(zhì)，不支付工程款，甲公司可以起訴嗎？訴嗎？ 答：根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛答：根據(jù)最高人民法

54、院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋，建設(shè)工程施工合同無效，但案件適用法律問題的解釋，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，法院應予支持。工程價款的，法院應予支持。 因此，發(fā)包方雖然可以主張合同無效，但不能拒絕支付工因此，發(fā)包方雖然可以主張合同無效，但不能拒絕支付工程款。程款。 甲公司是一家鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包二級資質(zhì)等級的施工企業(yè)。甲公司是一家鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包二級資質(zhì)等級的施工企業(yè)。2004年年3月月12日，乙公司作為發(fā)包人，與甲公司簽訂了鍋爐房鋼結(jié)日，乙公司作為發(fā)包人，與甲公司

55、簽訂了鍋爐房鋼結(jié)構(gòu)施工合同，工程價款構(gòu)施工合同，工程價款43萬元，合同主要約定：萬元，合同主要約定：“1、合同簽訂后三、合同簽訂后三日內(nèi)發(fā)包人支付承包人工程備料款合同價的日內(nèi)發(fā)包人支付承包人工程備料款合同價的50%;2、工程工期：、工程工期：3月月20日至日至4月月30日日;3、承包方式：包工包料，采用固定合同價款、承包方式：包工包料，采用固定合同價款;4、工、工程質(zhì)量標準為一次性合格程質(zhì)量標準為一次性合格;5、工程驗收：工程具備驗收條件，承包人、工程驗收：工程具備驗收條件，承包人按國家工程竣工驗收有關(guān)規(guī)定，發(fā)包人提供完整竣工資料及竣工驗收按國家工程竣工驗收有關(guān)規(guī)定，發(fā)包人提供完整竣工資料及竣

56、工驗收報告。發(fā)包人收到驗收報告后，視整體工程完成情況組織有關(guān)單位驗報告。發(fā)包人收到驗收報告后，視整體工程完成情況組織有關(guān)單位驗收，并在驗收后收，并在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。天內(nèi)給予認可或提出修改意見。6、違約責任：、違約責任：(1)違約者向?qū)Ψ街Ц逗贤瑑r款違約者向?qū)Ψ街Ц逗贤瑑r款2倍的違約金。倍的違約金。(2)工程每逾期一天，乙公工程每逾期一天，乙公司罰甲公司司罰甲公司1000元，直至竣工。元，直至竣工?！钡?。合同簽訂后，乙公司等。合同簽訂后，乙公司3月月17日才日才支付甲公司工程備料款。甲公司進場后，乙公司也未按照約定為甲公支付甲公司工程備料款。甲公司進場后，乙公司也未按照約定為甲公司施工提供電源等條件。合同在履行過半，甲公司提出由乙公司提供司施工提供電源等條件。合同在履行過半，甲公司提出由乙公司提供材料。甲公司、乙公司通過