有限責(zé)任公司清算流程及相關(guān)法律問題

1、有限責(zé)任公司清算流程及相關(guān)法律問題公司作為擁有擬制人格的法人，因發(fā)起人發(fā)起并經(jīng)工商行政管理部門登記而成立，擁有獨立的民事行為能力和民事責(zé)任能力，公司成立后又會因章程約定的經(jīng)營期限屆滿、解散事由發(fā)生、股東大會股東會決議而主動解散，也會因政府機關(guān)的責(zé)令撤銷、關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政行為、法院的解散判決而強制解散，或者由于資不抵債，不足以償還到期債務(wù)而破產(chǎn)解散，解散后，公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定進(jìn)入清算程序，清算資產(chǎn)和債務(wù)，最終辦理注銷登記消滅公司的主體資格。由此涉及到清算的概念、原因、類型、法律流程以及清算中股東、投資人、債權(quán)人、主管機關(guān)、法院等法律主體的法律地位及責(zé)任，其核心是股東的清算責(zé)任以及如何保

2、證清算中債權(quán)人的合法利益等法律問題。一、 清算的概念和分類 公司的清算，是指在公司解散以后，為了了結(jié)公司作為當(dāng)事人的各種法律關(guān)系，使公司的法人資格歸于消滅，而對公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系等進(jìn)行清理、處分的行為和程序。根據(jù)我國公司法的相關(guān)規(guī)定，清算可分為自行清算、指定清算和破產(chǎn)清算三類：自行清算又被稱為普通清算，是指公司自己組織的清算，自行清算既適用于自愿解散，又適用于強制解散，根據(jù)公司法第181條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項的規(guī)定而解散的，在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。指定清算又被稱為特別清算，是指經(jīng)利害關(guān)系人申請

3、由法院指定清算人進(jìn)行清算的情形，指定清算的適用范圍為只要公司沒有在法定期限內(nèi)自行組織清算，債權(quán)人均可以向法院提出申請請求指定清算人進(jìn)行清算。破產(chǎn)清算是指公司符合破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)條件的，依破產(chǎn)法實施破產(chǎn)清算。人民法院受理破產(chǎn)申請后，指定破產(chǎn)管理人，開始破產(chǎn)清算程序。破產(chǎn)清算按破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行。 二、 公司清算的啟動 公司清算啟動的原因是公司的解散，根據(jù)公司法以及相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，實踐中公司解散并需要啟動清算程序的原因和事項主要是以下七種：1、企業(yè)經(jīng)營期滿，投資各方無意繼續(xù)經(jīng)營。公司經(jīng)營期滿，非經(jīng)股東會或股東大會作出延長公司經(jīng)營期限的決議，公司即進(jìn)入解散清算程序。2、投資一方或者多方未履行企業(yè)章

4、程所規(guī)定的義務(wù)或者陷入公司僵局，企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營的。此種情況如公司股東對解散公司達(dá)不成一致意見，則需要通過司法機關(guān)、批準(zhǔn)機關(guān)強制進(jìn)入清算。例如公司法第183條規(guī)定“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東的利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十的股東，可以請求人民法院解散公司”。3、發(fā)生嚴(yán)重虧損或因不可抗力的災(zāi)害造成嚴(yán)重?fù)p失，企業(yè)無力繼續(xù)經(jīng)營。在此情況下，可以通過股東會、股東大會特別決議的方式宣告公司解散，進(jìn)入清算程序。4、未達(dá)到預(yù)定的經(jīng)營目標(biāo)，企業(yè)今后又沒有發(fā)展前途。公司可以在公司章程中約定公司的特定經(jīng)營目標(biāo)或解散條件，如目標(biāo)無法實現(xiàn)或解散條件出現(xiàn)，則公司

5、自動解散并進(jìn)入清算程序。5、違反國家法律、法規(guī)，危害社會公共利益，企業(yè)被依法撤銷、關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司被主管機關(guān)命令解散有下列原因：（1）違反公司法規(guī)定，進(jìn)行公司登記是虛報注冊資本，提交虛假證明文件或采取其他欺詐手段隱瞞主要事實取得工商登記，情節(jié)嚴(yán)重的（公司法第199條）；（2）、公司的設(shè)立人以不合法的目的設(shè)立公司，包括公司章程所定目的違法或?qū)嶋H從事違法活動（企業(yè)法人登記管理條例第30條）；（3）、違反行政法規(guī)，被公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形，如公司不按照規(guī)定接受年度檢驗以及偽造、涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，超出經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動等（公司登記管理條例第73條）；（4）、公司成立后，無正當(dāng)

6、理由而長期不開始經(jīng)營，或者營業(yè)后又長期停止?fàn)I業(yè)。（公司法第212條）；（5）違反其他法律、行政法規(guī)被責(zé)令關(guān)閉，如公司在經(jīng)營中嚴(yán)重違反工商、稅收、勞動、環(huán)保等法律、法規(guī)。一旦出現(xiàn)以上事項，公司即應(yīng)當(dāng)進(jìn)入清算程序。6、企業(yè)破產(chǎn)。 7、有關(guān)法律、企業(yè)章程所規(guī)定的解散企業(yè)的其他原因已經(jīng)出現(xiàn)。此外，需要注意的是，公司合并、分立也會造成公司的解散，但是由于公司的債權(quán)債務(wù)由合并、分立后的公司繼續(xù)承擔(dān)，不會落空，因而并不會啟動公司清算程序。三、 公司清算的流程由于公司的破產(chǎn)清算由破產(chǎn)法單獨調(diào)整，本文僅討論公司的非破產(chǎn)清算公司，因此本文所指的公司清算僅指非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算一般是在公司資產(chǎn)可以清償全部債務(wù)的情

7、況下進(jìn)行的清算。非破產(chǎn)清算包括自行清算和指定清算兩類。兩類清算的基本程序如下：公司解散后，成立清算組。自行清算中由公司自行成立清算組；指定清算中由人民法院依相關(guān)利害關(guān)系人申請指定成立清算組。清算組成立后接管公司，清理公司資產(chǎn)、償還債務(wù)，公司以其資產(chǎn)償還所有債務(wù)后尚有剩余財產(chǎn)的，有限責(zé)任公司出資者按照出資比例、股份有限公司按照股東持有股份比例分配剩余財產(chǎn)后，公司進(jìn)行注銷登記，而后公司法人人格消滅。下面詳細(xì)講解清算的相關(guān)流程。（一） 成立清算組公司清算的第一步就是成立清算組，根據(jù)清算的種類不同，清算組的成立也不相同，一般情況下，自行清算時，清算組的成立應(yīng)當(dāng)按照公司法第184條的規(guī)定進(jìn)行，既公司在解

8、散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。接下來就是清算組進(jìn)行清算的具體步驟和方法。（二） 接管公司公司原法定代表人應(yīng)當(dāng)全面向清算組移交公司管理權(quán)，需要移交的內(nèi)容包括但不限于：1、公司的公章，公司進(jìn)入清算以后應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制公司公章的使用和保管；2、無遺漏的債權(quán)債務(wù)清冊；3、資產(chǎn)清冊，應(yīng)當(dāng)按照流動資產(chǎn)和固定資產(chǎn)分類登記造冊；4、合同書、協(xié)議書等各種法律文件應(yīng)當(dāng)編制成冊；5、賬務(wù)賬冊、傳票、憑證、空白支票等；6、職工花名冊，含在職和離退休的全體人員的花名冊，詳細(xì)記載工齡、工種、用工形式、工資及工資拖欠、社保拖欠等情形；7、企業(yè)購買的有價證券，享有的無形資產(chǎn)的權(quán)利憑證（專利等

9、）；8、企業(yè)的歷史檔案和其他應(yīng)當(dāng)提交的資料。（三）清理公司財產(chǎn)首先，清算組應(yīng)當(dāng)確定公司的財產(chǎn)范圍，這種財產(chǎn)范圍一般包括：公司經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；公司享有的債權(quán)；公司解散時享有的股權(quán)；公司享有的其他財產(chǎn)權(quán)利。其次，清算組應(yīng)當(dāng)接管公司財產(chǎn)。將公司的實物和債權(quán)進(jìn)行清查登記；同時對公司享有的債權(quán)進(jìn)行確認(rèn)；調(diào)查公司對外投資情況；對公司的其他權(quán)利進(jìn)行登記；最后還要對公司的非金錢財產(chǎn)進(jìn)行財產(chǎn)估價。最后，清算組應(yīng)當(dāng)要求占有清算公司財物的持有人交還其財物，如果相應(yīng)的財物無法交回，則可以要求相應(yīng)的持有人作價清償；如果清算公司向外進(jìn)行了投資，則應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照公司法和相關(guān)法律法規(guī)的要求回收對外投資；責(zé)成相關(guān)股東交足尚未

10、繳納或者抽回的出資。（三） 接管公司債務(wù) 公司的債務(wù)一般包括銀行借款、應(yīng)付貨款、應(yīng)付工資、未繳納稅金、專項應(yīng)付款、其他合同義務(wù)。接管公司的債務(wù)分為債務(wù)的確認(rèn)和登記，對債務(wù)的確認(rèn)是接管債務(wù)的最重要的工作，通常情況下應(yīng)當(dāng)審查債務(wù)產(chǎn)生的原因和依據(jù)，對相應(yīng)的債務(wù)產(chǎn)生的合同進(jìn)行審查，看看有無違規(guī)合同或者是非應(yīng)當(dāng)公司承擔(dān)的債務(wù)，完成公司債務(wù)的確認(rèn)后，將得到清算組確認(rèn)的債務(wù)登記造冊。（四） 設(shè)立清算帳戶 清算帳戶應(yīng)當(dāng)在清算組接管公司的同時設(shè)立，因為清算組一開始工作便會發(fā)生清算費用，公司原有的帳戶是以正常的生產(chǎn)經(jīng)營為條件的，不能滿足清算業(yè)務(wù)的需要，因此應(yīng)當(dāng)及時設(shè)立清算費用帳戶和清算損益帳戶。（五） 通知或者公

11、告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)，進(jìn)行債權(quán)登記公司法第186條規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日其四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)”這一環(huán)節(jié)，清算組的主要工作包括：通知或公告通知債權(quán)人申報債權(quán)；對申報債權(quán)進(jìn)行登記，查驗是否有遺漏債權(quán)人；對債權(quán)人申報的債權(quán)，核對其證明材料。申報登記結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)編制債權(quán)、債務(wù)清查報告表，以利于及時收取債權(quán)、清償債務(wù)、解決糾紛。（六） 處理與清算相關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán) 清算組為了了結(jié)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，終結(jié)公司的各種法律關(guān)系，可開展一些必要的“為了了結(jié)公司業(yè)務(wù)”范圍

12、之內(nèi)的經(jīng)營活動。清算組在此環(huán)節(jié)中的主要工作包括：為了結(jié)公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)而對尚未履行完畢的合同進(jìn)行清理，包括繼續(xù)履行或終止履行或解除合同；催收應(yīng)收款，收回債權(quán)；代表公司參與民事訴訟活動。因為不同的債權(quán)有著不同的情況，所以應(yīng)當(dāng)指定不同的策略方針來實現(xiàn)債權(quán)的回收工作。（七） 參與公司的訴訟活動公司清理活動中，無可避免的會和其他相關(guān)主體發(fā)生糾紛，這時候清算組應(yīng)當(dāng)以公司代表人的身份參加民事訴訟，通過訴訟解決爭議，清算組可以聘請律師代表公司進(jìn)行訴訟。（八） 處理公司財產(chǎn)因為公司在清算中的清償大部分都是金錢清償，因此清算組有必要對公司的相應(yīng)資產(chǎn)進(jìn)行變價處理，轉(zhuǎn)為貨幣形式。（九） 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單在公司的

13、債權(quán)清理完畢，債務(wù)登記清楚和財產(chǎn)變價處理完以后，清算組應(yīng)當(dāng)重新編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。相關(guān)報表完成以后，如果公司財產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)，則按法定順序清償；可能不足以清償?shù)?，及時通知債權(quán)人協(xié)商解決，協(xié)商不成債權(quán)人可以向法院起訴；公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，清算組應(yīng)當(dāng)停止清算活動并向人民法院申請宣告破產(chǎn)。（十一）制定清算方案清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報清算公司股東會或者人民法院確認(rèn)，股東會或人民法院有權(quán)提出清算方案修改建議和意見，由清算組進(jìn)行修改，直至通過。（十二）確認(rèn)并實施清算方案清算組制定的方案經(jīng)確認(rèn)后，清算組即可按清算方案執(zhí)行。根據(jù)我國公司法的相關(guān)規(guī)定

14、，清償順序一般為（1）支付清算費用；（2）支付職工工資、社會保險費用和法定補償金；（3）繳納所欠稅款；（4）清償公司債務(wù)；（5）分配剩余財產(chǎn)。（十三）提交清算報告公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)制作清算報告，并制出清算期內(nèi)收支報表和各種賬務(wù)賬冊，將這些材料一并提交股東會或政府主管部門，由上述機構(gòu)對這些材料的真實性與合法性予以確認(rèn)。清算報告的內(nèi)容包括：（1）公司解散原因及日期；（2）清算組的組成；（3）清算的形式；（4）清算的步驟與安排；（5）公司債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)和處理；（6）清算方案；（7）清算方案的執(zhí)行情況；（8）清算組成員履行職責(zé)情況；（9）其他有必要說明的內(nèi)容。（十四）辦理注銷登記清算報告和清算期

15、內(nèi)收支報表、各種賬務(wù)賬冊經(jīng)股東會或國有獨資公司的政府主管部門分別確認(rèn)后，清算組應(yīng)將清算報告報送公司登記機關(guān)，申請注銷登記。經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)后，公告公司終止。四、公司清算中的其他法律問題（一）清算中公司的地位 從清算中公司的法律地位來看，公司經(jīng)宣告解散后，其法人人格于解散后，清算完結(jié)前仍然存在。但是，這時公司存在的目的只是為了便于清算。其權(quán)利能力相應(yīng)的只存在于清算的范圍的之內(nèi)，不能從事與清算無關(guān)的經(jīng)營行為，而公司清算中超越其清算范圍而從事的其他活動，依法不發(fā)生法律效力。清算組是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)，對外代表清算中的公司。（二）股東提起的公司解散之訴日前最高人民法院

16、關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）的出臺對與股東提起解散公司之訴做了明確的規(guī)定，首先，股東提起解散公司之訴的同時申請公司清算的，人民法院對其清算請求不予受理；其次，明確了股東提起解散公司之訴應(yīng)當(dāng)以公司為被告，其他股東或者利害關(guān)系人可以以第三人或者共同原告的身份參加訴訟；最后，明確了在公司出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)清算的事由后，若債權(quán)人沒有提起清算之訴，股東提起清算之訴，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。（三）公司未清算或清算瑕疵的責(zé)任承擔(dān)實踐中，有很多公司在公司解散事由出現(xiàn)以后不進(jìn)行清算，甚至希望利用逃避清算來逃避承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）中對公司不清算和清算瑕疵的責(zé)任承擔(dān)做了相應(yīng)的規(guī)定。 第十九條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！?第二十條規(guī)定“公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)