競(jìng)爭(zhēng)法第四章誤導(dǎo)宣傳行為

1、l反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第9條l 經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其它方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。l 廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布誤導(dǎo)廣告。第一節(jié) 誤導(dǎo)宣傳行為概述第二節(jié) 誤導(dǎo)廣告行為第三節(jié) 誤導(dǎo)宣傳行為的主要表現(xiàn)形式第四節(jié) 誤導(dǎo)宣傳行為的法律責(zé)任l一、誤導(dǎo)宣傳行為的概念l誤導(dǎo)宣傳行為是指經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其他方法,在商品外對(duì)商品(包括服務(wù))的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等做引人誤解引人誤解 的宣傳（包括虛假宣傳和令人誤解的宣傳）； 途徑: 經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其它方法； 內(nèi)容：包括在于商品外對(duì)商品

2、(包括服務(wù))的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等做引人誤解的宣傳l（一）誤導(dǎo)宣傳行為的本質(zhì)是引人誤解l（二）誤導(dǎo)宣傳行為的方式是“廣告或者 其他方法”l（三）誤導(dǎo)宣傳的內(nèi)容是商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等等第二節(jié)第二節(jié) 誤導(dǎo)廣告行為誤導(dǎo)廣告行為 一、廣告概述一、廣告概述 （一）廣告的概念和種類(lèi)（一）廣告的概念和種類(lèi) 廣義的廣告是指廣告活動(dòng)的主體為了取得商業(yè)贏利廣義的廣告是指廣告活動(dòng)的主體為了取得商業(yè)贏利或?qū)崿F(xiàn)政治主張或服務(wù)社會(huì)生活，通過(guò)一定的媒介和形式或?qū)崿F(xiàn)政治主張或服務(wù)社會(huì)生活，通過(guò)一定的媒介和形式直接或間接進(jìn)行的宣傳活動(dòng)。包括商業(yè)廣告、政治廣告

3、、直接或間接進(jìn)行的宣傳活動(dòng)。包括商業(yè)廣告、政治廣告、社會(huì)廣告社會(huì)廣告 狹義的廣告僅指商業(yè)廣告（狹義的廣告僅指商業(yè)廣告（我國(guó)廣告法上的廣告：1、商品廣告 、2、服務(wù)廣告 、3、形象廣告 ） 即廣即廣告活動(dòng)的主體為了實(shí)現(xiàn)贏利的目的，通過(guò)各種媒介和途徑告活動(dòng)的主體為了實(shí)現(xiàn)贏利的目的，通過(guò)各種媒介和途徑推銷(xiāo)商品、介紹服務(wù)或宣傳企業(yè)的活動(dòng)推銷(xiāo)商品、介紹服務(wù)或宣傳企業(yè)的活動(dòng)l1、廣告的主體：包括廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者l2、廣告的目的：介紹商品（服務(wù)）或者經(jīng)營(yíng)者l3、廣告的設(shè)計(jì)、制作和發(fā)布都要通過(guò)一定媒介和形式進(jìn)行l(wèi)四、廣告費(fèi)用由l廣告主承擔(dān)（三）廣告競(jìng)爭(zhēng)策略與廣告的真實(shí)性（三）廣告競(jìng)爭(zhēng)策略與廣告的

4、真實(shí)性 現(xiàn)代商戰(zhàn)是信息戰(zhàn)，通過(guò)廣告，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手之間的競(jìng)爭(zhēng)條件能夠公諸于世；通過(guò)廣告，消費(fèi)者能夠?qū)⒓痈?jìng)爭(zhēng)的商品進(jìn)行比較和選擇；通過(guò)廣告，競(jìng)爭(zhēng)能夠形成浩大的聲勢(shì)?？梢哉f(shuō)，現(xiàn)代社會(huì)的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)絕對(duì)離不開(kāi)廣告，廣告是企業(yè)進(jìn)行市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)的重要策略。 美國(guó)廣告界有這樣一句格言：真實(shí)是廣告的生命，誠(chéng)實(shí)是最好的廣告策略 我國(guó)廣告法在其它許多條文中貫徹了真實(shí)性原則，如： 廣告不得使用國(guó)家級(jí)、最高級(jí)、最佳等用語(yǔ)； 廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用 語(yǔ)，應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確，并表明出處； 未取得專(zhuān)利權(quán)的，不得在廣告中謊稱(chēng)取得專(zhuān)利權(quán)； 藥品、醫(yī)療器械廣告不得含有不科學(xué)的表示功效的斷 言或者保證； 農(nóng)藥廣告不得有使用

5、無(wú)毒、無(wú)害等表明安全性的絕對(duì) 化斷言等等 （一）誤導(dǎo)廣告的概念和性質(zhì) 誤導(dǎo)廣告是指經(jīng)營(yíng)者利用廣告，對(duì)商品(包括服務(wù))的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的宣傳（包括虛假?gòu)V告和令人誤解的廣告）。 性質(zhì)分析： 從市場(chǎng)交易角度看，誤導(dǎo)廣告行為是欺詐性交易行為 （針對(duì)消費(fèi)者） 從廣告管理角度看，誤導(dǎo)廣告是廣告違法行為（針對(duì) 管理者） 從市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)角度看，誤導(dǎo)廣告是典型的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行 為（針對(duì)競(jìng)爭(zhēng)者往往是商業(yè)詆毀）1、誤導(dǎo)廣告行為的主體有兩類(lèi)：一類(lèi)是經(jīng)營(yíng)者廣告主另一類(lèi)是廣告的經(jīng)營(yíng)者；廣告經(jīng)營(yíng)者：廣告經(jīng)營(yíng)者： 僅指接受委托提供廣告設(shè)計(jì)、制作、代理服務(wù)的法人、其它經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，

6、 不包括廣告發(fā)布者在廣告法上廣告經(jīng)營(yíng)者廣告經(jīng)營(yíng)者：除廣告法所稱(chēng)廣告經(jīng)營(yíng)者外，還包括廣告發(fā)布者在反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法上 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)此的規(guī)定是“廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代 理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布誤導(dǎo)廣告”。“發(fā)布誤導(dǎo)廣告”應(yīng)該包括廣告發(fā)布者的行為。 2、誤導(dǎo)廣告行為的主觀方面對(duì)廣告經(jīng)營(yíng)者法律規(guī)定的主觀方面“明知或者應(yīng)知” 3、誤導(dǎo)廣告行為的侵害客體誤導(dǎo)廣告行為作為一種欺詐性交易行為客體是消費(fèi)者的消費(fèi)權(quán)利和消費(fèi)自由作為一種廣告違法行為客體是市場(chǎng)的廣告秩序和國(guó)家對(duì)于廣告的管理關(guān)系作為一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為客體是其它經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)等合法權(quán)益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。 誤導(dǎo)廣告行為的客觀方面主要包括行

7、為和結(jié)果兩方面內(nèi)容。 在誤導(dǎo)結(jié)果是指誤導(dǎo)廣告行為所導(dǎo)致的引人誤解的結(jié)果 美國(guó)人實(shí)際采用的是合情合理的人的標(biāo)準(zhǔn)合情合理的人的標(biāo)準(zhǔn)。 美國(guó)學(xué)者考曼的學(xué)說(shuō) 廣告(商品的表示)是否引人誤解的判斷標(biāo)準(zhǔn)與商標(biāo)是否近似或混商標(biāo)是否近似或混淆的判斷標(biāo)準(zhǔn)是相同的淆的判斷標(biāo)準(zhǔn)是相同的，可依據(jù)： 一般消費(fèi)者施以普通注意原則 整體觀察及比較主要部分原則、 異時(shí)異地隔離觀察原則來(lái)進(jìn)行判斷 l國(guó)家發(fā)改委專(zhuān)門(mén)頒布了禁止價(jià)格欺詐行為的規(guī)定(自2002年1月1日起實(shí)施)，明確：“價(jià)格欺詐行為是指經(jīng)營(yíng)者利用虛假的或者使人誤解的標(biāo)價(jià)形式或者價(jià)格手段，欺騙、誘導(dǎo)消費(fèi)者或者其它經(jīng)營(yíng)者與其進(jìn)行交易的行為 （列舉了14種價(jià)格欺詐行為 ）。

8、 ”l市場(chǎng)上常見(jiàn)的價(jià)格欺詐十種表現(xiàn)形式 l（一）虛假標(biāo)價(jià)l（二）兩套價(jià)格l（三）模糊標(biāo)價(jià)l（四）虛夸標(biāo)價(jià)l（五）虛假折價(jià)l（六）模糊贈(zèng)售l（七）隱蔽價(jià)格附加條件l（八）虛構(gòu)原價(jià)l（九）不履行價(jià)格承諾：l（十）質(zhì)量與價(jià)格、數(shù)量與價(jià)格不符 三、對(duì)商品的制作成分、性能用途、生產(chǎn)者、三、對(duì)商品的制作成分、性能用途、生產(chǎn)者、 有效期限、產(chǎn)地、數(shù)量等的誤導(dǎo)宣傳有效期限、產(chǎn)地、數(shù)量等的誤導(dǎo)宣傳l一、誤導(dǎo)宣傳行為的構(gòu)成要件 l(1)實(shí)施者是市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體及廣告經(jīng)營(yíng)者；其目的是為了誤導(dǎo)消費(fèi)者，占有市場(chǎng)，或者幫助不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)者獲取他人已占有的市場(chǎng)l(2)在客觀上實(shí)施了虛假的或者足以引人誤解的不正當(dāng)宣傳行為 l(3)誤導(dǎo)宣傳行為損害了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù) l(4)其行為已造成或者可能造成對(duì)消費(fèi)者的誤導(dǎo)，從而也造成競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手經(jīng)濟(jì)上或信譽(yù)上的損失l二、誤導(dǎo)宣傳行為的法律責(zé)任 l(一)經(jīng)營(yíng)者的法律責(zé)任l(二)廣告經(jīng)營(yíng)者的法律責(zé)任l首先，責(zé)任性質(zhì)的特殊性具有雙重性質(zhì)；既違反了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法又違反了廣告法l其次，責(zé)任主體的特定性廣告的經(jīng)營(yíng)者（包括廣告發(fā)布者）l再次，責(zé)任人主觀上必須為明知