思考題法制史

1、第一章：夏商公元前21世紀(jì)公元前11世紀(jì)五刑：墨、劓、剕、宮、大辟禹刑：夏代的法典基本是夏啟以及后來的繼承者根據(jù)氏族晚期的習(xí)俗積累起來的習(xí)慣法，其具體內(nèi)容已無法考證了。有的史籍中記載說“夏刑三千條”，實(shí)際并沒有那么多，現(xiàn)在知道的包括墨、劓、刖、宮、大辟（具體參見“五刑和肉刑”）。中國國家與法的形成有什么特點(diǎn)？1.法自君出，言出法隨2.儒學(xué)獨(dú)尊，德主刑輔3.家法國法，交互為用4.諸法合體，民刑不分5.政刑合一，刑隸于政中國法的起源1.血緣政治隨著國家的產(chǎn)生而加強(qiáng)2.部落聯(lián)盟首領(lǐng)的權(quán)威隨著國家的形成而強(qiáng)化3.由原始習(xí)俗到法律4.刑起于兵，兵刑同制第二章 西周周禮：禮源于古老的祭祀活動(dòng)，包括典章制度

2、，職官制度，分封制度，宗法制度，軍事制度，法律制度等；包括禮節(jié)儀式：兇，軍，賓，蓋；喪服制度：斬衰，其衰，大功，小功 緦麻五聽：是指中國古代司法官吏在審理案件時(shí)觀察當(dāng)事人心理活動(dòng)的5種方法，是辭聽、色聽、氣聽、耳聽、目聽的簡稱這種方法始于西周，對(duì)后世影響較大。分析比較夏商法律思想和西周法律思想的區(qū)別于聯(lián)系簡述西周的刑法適用原則1.刑罰世輕世重2.區(qū)分故意和過失3.“有旨無簡不聽”4.矜老恤幼5.嚴(yán)懲犯上作亂，殺人越貨論述周禮的性質(zhì)，作用作用：1.維護(hù)以宗法制度為核心的西周奴隸主階級(jí)的政權(quán)制度。2.“以為民坊”分析“禮不下庶人，刑不上大夫” 是禮對(duì)貴族的特權(quán)：命夫命婦不躬坐獄訟王之同族及有爵者，

3、罪無論輕重，按輕罪論處王族無宮刑，髡頭而已王之同族不棄市簡述西周的婚姻法律解除制度婚姻解除：七去三不去“婦有七去：不順父母去、無子去、淫去、妒去、有惡疾去、多言去、盜竊去?！薄皨D有三不去：有所取，無所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤，后富貴，不去?！钡谌?春秋戰(zhàn)國鑄刑鼎：鄭國執(zhí)政子產(chǎn)"鑄刑書"，中國歷史上第一次公布成文法活動(dòng)。 晉國趙鞅"鑄刑鼎"，中國歷史上第二次公布成文法活動(dòng)。法經(jīng)：是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的成文法典，但它并不是我國歷史上第 一部成文法典，在法經(jīng)之前，已經(jīng)頒布了很多法典，只是不太完善。法經(jīng)成為以后歷代法典的藍(lán)本，它的制定者是戰(zhàn)國時(shí)

4、期著名的改革家李悝。簡述春秋時(shí)期成文法的公布及其歷史意義成文法公布的事件：前536年，鄭國執(zhí)政子產(chǎn)“鑄刑書于鼎，以為國之常法”，第一次正式公布成文法典 鄭國鄧析作竹刑前513年，晉國趙鞅“鑄刑鼎”公布成文法的歷史意義：規(guī)范了當(dāng)時(shí)的社會(huì)行為，為統(tǒng)治者的管理提供了一個(gè)新的模式。成文法的公布為后世的統(tǒng)治者提供了一個(gè)新的舞臺(tái)，社會(huì)的相互協(xié)調(diào)也提升到一個(gè)新的高度。是歷史進(jìn)步的必然結(jié)果?？诳谙鄠鞯姆绞?，使流傳下來的習(xí)慣法以及對(duì)法律的監(jiān)督權(quán)掌握在世襲貴族這些寡頭政治執(zhí)政者的手中。這種情況遭到下層民眾強(qiáng)烈的反對(duì)，他們要求法律寫成書面語言，不應(yīng)僅僅對(duì)貴族所擁有。在希臘人中有一個(gè)看法被廣泛流傳：書面形式的法律不僅

5、可以幫助許多人，而且能夠?yàn)樵S多人所擁有。論述法經(jīng)的特點(diǎn)及其歷史地位簡樸性、野蠻性、的局限性歷史地位：法經(jīng)作為歷史上第一部比較系統(tǒng)、完整的封建成文法典，在中國封建立法史上具有重要的歷史地位。首先，法經(jīng)是戰(zhàn)國時(shí)期政治變革的重要成果，也是這一時(shí)期封建立法的典型代表和全面總結(jié)。法經(jīng)作為李悝變法的重要內(nèi)容，也是對(duì)這一時(shí)期社會(huì)變革的肯定。其次，法經(jīng)的體例和內(nèi)容，為后世成文法典的編纂奠定了重要基礎(chǔ)。從體例上看，法經(jīng)六篇為秦、漢直接繼承，成為秦、漢律的主要篇目，魏、晉以后在此基礎(chǔ)上又進(jìn)一步發(fā)展，最終形成了以名例為統(tǒng)率，以各篇為分則的完善的法典體例。簡述戰(zhàn)國時(shí)期的法制原則 主張“事斷于法”，反對(duì)“臨事制刑”主張

6、“重刑輕罪”，反對(duì)“禮儀教化”主張“刑無等級(jí)”，反對(duì)“禮有差等”主張“布之于眾”，反對(duì)“刑不可知”第四章 秦云夢秦簡：是指1975年12月在湖北省云夢縣睡虎地秦墓中出土的大量竹簡，寫于戰(zhàn)國晚期及秦始皇時(shí)期，反映了篆書向隸書轉(zhuǎn)變階段的情況，其內(nèi)容主要是秦朝時(shí)的法律制度、行政文書、醫(yī)學(xué)著作以及關(guān)于吉兇時(shí)日的占書，為研究中國書法、秦帝國的政治、法律、經(jīng)濟(jì)、文化、醫(yī)學(xué)、等方面的發(fā)展歷史提供了翔實(shí)的資料，具有十分重要的學(xué)術(shù)價(jià)值。廷行事：為秦朝法律形式的一種，法廷成例公室告：指控告主體對(duì)其家庭以外的人所犯的殺傷人、偷竊財(cái)物值類型為所提出的控告，與非公室告相對(duì)(非公室告，指控告主體對(duì)其家庭內(nèi)部的犯罪行為向官

7、府提出控告)簡述秦代法律指導(dǎo)思想法律指導(dǎo)思想韓非：法、術(shù)、勢法令由一統(tǒng)：一是全國都要實(shí)行統(tǒng)一的法律令；二是最高立法 權(quán)屬于皇帝。事皆決于法以刑殺為威：一是法網(wǎng)嚴(yán)密，以致人們動(dòng)輒觸犯刑律；二是嚴(yán)刑 重罰。這是商鞅輕罪重刑思想的繼續(xù)和發(fā)展簡述秦代的法律形式法律形式律令式：最早出現(xiàn)于秦國，主要指法律文書。廷行事：廷指官職即廷尉，廷尉是各級(jí)“法官”，事是判例廷行事，指可緩行的判決成例。第五章 漢春秋決獄：春秋決獄是以春秋中的“微言大義”為司法審判依據(jù)，是漢武帝確立“罷黜百家、獨(dú)尊儒術(shù)”的產(chǎn)物。它最重要的原則是“論心定罪”，以犯罪者的主觀動(dòng)機(jī)是否符合儒家“忠孝”的精神定罪，如符合，即使構(gòu)成社會(huì)危害，也可

8、以減免刑罰；如不符合，即使沒有造成嚴(yán)重危害后果，也要認(rèn)定為犯罪，并予以嚴(yán)懲。親親相隱原則：親屬之間互相隱瞞犯罪行為法律不應(yīng)追究，正是對(duì)儒家所倡家族道德維護(hù)。秋冬行刑：黃老學(xué)派主張 “春夏為德，秋冬為刑，先德后刑以養(yǎng)生”。漢代冬季才執(zhí)行重刑，而春季則赦免罪犯或允許罪犯出錢贖罪。除謀反大逆“決不待時(shí)”外，其他死刑犯的執(zhí)行必須在秋天霜降后至冬至前 。簡述漢代法律思想的演變. 過程：經(jīng)過六十多年的發(fā)展，至漢武帝在位時(shí)，中央政權(quán)日益鞏固，社會(huì)趨于穩(wěn)定，整個(gè)社會(huì)逐漸形成大統(tǒng)一的局面。面臨新的社會(huì)形勢，漢朝統(tǒng)治者希望以一種擴(kuò)展進(jìn)去的積極政治學(xué)說取代汗初的“無為”黃老思想，化解社會(huì)矛盾，鞏固中央專制主義政權(quán)。

9、 董仲舒應(yīng)時(shí)改造儒家理論，儒家強(qiáng)調(diào)皇帝的權(quán)威，而董仲舒利用神權(quán)使這權(quán)威合法化。 董仲舒在法律方面，主張“大德而小刑”，德主刑輔。董仲舒的理論學(xué)說是在先秦儒家基礎(chǔ)上，吸收各家學(xué)說中有益成分的以儒法合流為特色的一種新的思想體系。 董仲舒注視主張的“德主刑輔”. 禮法結(jié)合的思想被漢武帝采納，并以此為核心，形成封建正統(tǒng)法律思想，影響了以后各朝代的法律制度。簡述漢代文景廢肉刑漢文帝刑制改革，用其他刑罰手段來代替肉刑，黥改為髡鉗城旦，劓改為笞三百，斬左趾改為笞五百，斬右趾改為棄市，傳統(tǒng)的墨、劓、刖等刑罰制度至此發(fā)生了一定的變化。漢景帝兩次下詔減少笞數(shù)。漢文帝改無期刑為有期刑，還廢除了收孥相坐律令及誹謗罪等

10、。 文景刑罰改革使刑罰從野蠻走向相對(duì)文明，一定程度上保護(hù)了勞動(dòng)力，還為后來確立笞、杖、徒、流、死的封建五刑制打下了基礎(chǔ)論述漢代法律儒家化的表現(xiàn)漢初的政治形勢與黃老學(xué)派“無為而治”的思想文景之后的統(tǒng)治者放棄“無為而治” 根本還是因?yàn)檫@種政策與當(dāng)時(shí)統(tǒng)治者日益增長的加強(qiáng)大一統(tǒng)的中央集權(quán)的愿望相悖。儒家學(xué)說中凝聚著歷代統(tǒng)治階級(jí)的政治經(jīng)驗(yàn)，而且其宣揚(yáng)的大一統(tǒng)理論及宗法等級(jí)制理論對(duì)加強(qiáng)中央集權(quán)、抑制統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部的離心傾向、鞏固社會(huì)秩序等非常有利 。儒學(xué)的形式地位與法家的實(shí)質(zhì)運(yùn)用結(jié)合在一起，這種“陽儒陰法”的統(tǒng)治術(shù)一直持續(xù)到宣帝時(shí)期。元帝廢除了代表法家學(xué)說的“霸道”，信任代表儒學(xué)的“王道”。至此，儒學(xué)才在實(shí)

11、質(zhì)上取得獨(dú)尊地位，“罷黜百家”的過程也終告完成。第6章 三國兩晉南北朝官當(dāng)：起源于晉律中的“雜抵罪”，即用奪爵位、除名籍和免官來抵罪。在南朝的陳出現(xiàn)了正式的“官當(dāng)”名稱，所以一般認(rèn)為這種制度是陳所確立的。北魏律首次將“官當(dāng)”制度列入法典。官當(dāng)直接為官員的特權(quán)提供了法律依據(jù)。登聞鼓：訴訟制度，是懸掛在朝堂外的一面大鼓。撾登聞鼓，是中國古代重要的直訴方式之一。我們常常在影視片中看到，冤屈的百姓在衙門口擊鼓鳴冤的場面，所擊的大鼓就是登聞鼓。簡述名例律的由來產(chǎn)生是由戰(zhàn)國時(shí)期著名的改革家李悝編撰法經(jīng)中的具法演化來的。法經(jīng)共六篇：一為盜法，二為賊法，三為網(wǎng)法，四為捕法，五為雜法，六為具法。具法位居最后一篇

12、，其作用相當(dāng)于近代法典中的總則部分。戰(zhàn)國時(shí)期，秦國商鞅變法中，商鞅改法為律,成為具律。漢承秦制，蕭何作九章律，里面就有具律。魏國在漢律的基礎(chǔ)上制定魏律（也叫曹魏律），將具律改成"刑名"，置于律首。晉律在刑名之后加上"法例"一篇。北齊律而把"刑名"和"法例"合成"名例"一篇，名例律。豐富了總則，精簡了分則。這種“總則在前，分則在后“的模式為后世影響很大。主要內(nèi)容:按犯罪情節(jié)的輕重給予加刑或減刑的法律規(guī)定。簡述中國古代的八議制度議親，即皇帝的親戚；議故，即皇帝的故舊；議賢，即德行出眾的人；議能，即有

13、大才干的人；議功，即對(duì)國家有大功勞的人；議貴，即三品以上的官員和有一品爵位的人；議勤，即特別勤于政務(wù)的人；議賓，即前朝國君的后裔被尊為國賓的所謂“八議”是指法律規(guī)定的以下八種人犯罪，一般司法機(jī)關(guān)無權(quán)審判，必須奏請皇帝裁決，由皇帝根據(jù)其身份及具體情況減免刑罰的制度。第7章 隋唐代唐律疏議： 原名律疏；又名唐律、唐律疏義、故唐律疏義，是東亞最早的成文法之一。唐朝刑律及其疏注的合編，亦為中國現(xiàn)存最古、最完整的封建刑事法典，共三十卷。三司推事:這是唐朝審理大案時(shí)的一種審判制度。唐以大理寺為中央最高審判機(jī)關(guān)，審理中央百官犯罪與京師徒刑以上案件，和地方移送的死刑疑案。刑部為中央司法行政機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)審核大理寺

14、及州縣審判的案件，發(fā)現(xiàn)可疑，徒流以下案件駁令原機(jī)關(guān)重審，或逕行復(fù)審；死刑案件，則移交大理寺重審。御史臺(tái)為中央最高監(jiān)察機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)監(jiān)督大理寺和刑部的司法活動(dòng)，也參與某些案件的審判。每逢大案，常常由大理寺卿會(huì)同刑部尚書、御史中丞共同審理，叫做“三司推事”。封建制五刑:唐律中的五刑制度是隋開皇律中首次確立的，包括笞、杖、徒、流、死五種基本的法定刑罰簡述十惡制度十惡制度十惡：是指直接危及君主專制統(tǒng)治秩序以及嚴(yán)重破壞封建倫常關(guān)系的重大犯罪行為。在北齊律“重罪十條”基礎(chǔ)上，隋朝開皇律正式確立十惡制度，唐朝沿襲之。犯十惡者，“為常赦所不原”。這十類罪行是謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義

15、和內(nèi)亂。這些罪行被封建統(tǒng)治者認(rèn)為是最重的罪，故稱十惡。簡述公罪與私罪制度公罪與私罪唐律規(guī)定，官員犯罪要首先分清是屬于公罪還是私罪，然后根據(jù)犯罪性質(zhì)及主觀惡性的不同適用輕重不同的刑罰，原則是公罪從輕，私罪從重。所謂公罪是指“緣公事致罪而無私曲者”，即在執(zhí)行公務(wù)中，由于公務(wù)上的關(guān)系造成某些事務(wù)或差錯(cuò)，而不是為了追求私利而犯罪。所謂私罪包括兩種：一是指“不緣公事私自犯者”，即所犯之罪與公事無關(guān)，如盜竊；一是指“雖緣公事，意涉阿曲”的犯罪，即利用職權(quán)，徇私枉法，如受人囑托，枉法裁判等，雖因公事，也以私罪論處。適用官當(dāng)時(shí)，也要區(qū)分公罪與私罪，犯公罪者可以多當(dāng)一年徒刑。論述唐律疏議的內(nèi)容和歷史地位唐律疏議

16、的歷史地位之一由唐代首創(chuàng)的義疏，一直沿用到封建社會(huì)之季世。道理在于義疏是使律文具體化、細(xì)密化的一種必要手段，是統(tǒng)一理解和執(zhí)行法律的有力保證。而實(shí)際上，律文必須是“辭簡義賅”的，這就是使疏解成為經(jīng)常的、當(dāng)然的要求。唐律義疏的得力之處正在這里。而它所代表的普遍性，也就變成人所共睹的普遍現(xiàn)象存在。唐律疏議的歷史地位之二在中國法制史上，唐律居于承前啟后的重要地位。無論是立法思想、原則、篇章體例，還是法律內(nèi)容，都承襲了以往各代立法的成果，是前朝立法之集大成者，同時(shí)又有所發(fā)展和創(chuàng)新，使唐律熔封建法典之共性與自身發(fā)展完善之特性于一體，以“一準(zhǔn)乎理，而得古今之平”著稱于世，成為完備的封建法律形態(tài)。唐律不僅對(duì)唐代的政治經(jīng)濟(jì)起到了巨大的促進(jìn)作用，而且直接影響了后代中國封建法制的發(fā)展，成為后世封建立法的典范。唐律疏議的歷史地位之三唐律集封建法律之大成，被稱為世界五大法系之一的中華法系的代表，在中國以及東南亞法制史