如何寫(xiě)代理詞

1、精品文檔1歡迎下載律師要有良好的文字功底，這是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)，也是律師的基本功之一。對(duì)于訴訟案件來(lái)講，更是 如此。律師在訴訟案件中與法官接觸的時(shí)間較短，很大程度上，法官是通過(guò)書(shū)面材料來(lái)審理案件的。 因此，在民事訴訟案件中，司法文書(shū)的制作則十分重要。而民事訴訟案件的司法文書(shū)，主要是代理 ?詞。丨代理詞，顧名思義，就是律師就所代理的案件發(fā)表的意見(jiàn)或觀點(diǎn)，律師通過(guò)發(fā)表這種觀點(diǎn)，給法官判斷案件提供一種思路，進(jìn)而達(dá)到實(shí)現(xiàn)訴訟目的。當(dāng)然，也有同行會(huì)指出代理詞的其他目的，但是, 在訴訟案件中，勝訴是律師工作的核心與重點(diǎn)。所以，律師撰寫(xiě)代理詞的過(guò)程中，也要貫穿這一原則。丨在代理詞的撰寫(xiě)中，必須要抓住核心的要點(diǎn)

2、，即以事實(shí)為依據(jù)，法律為準(zhǔn)繩。也就是說(shuō)，在代理詞中，要將所爭(zhēng)議的事實(shí)用法律的方式予以呈現(xiàn)。因?yàn)椋聦?shí)既是引起訴訟的基礎(chǔ)，也是法官斷案的 依據(jù)。因此，對(duì)于事實(shí)認(rèn)定的強(qiáng)調(diào)，怎么都不為過(guò)。丨當(dāng)然，對(duì)于事實(shí)認(rèn)定的描述方法，我強(qiáng)調(diào)過(guò)，是要以法律的方式。所謂的法律方式，就是有證據(jù)支持的事實(shí)。當(dāng)然，這個(gè)證據(jù)是要經(jīng)過(guò)庭審質(zhì)證的。那種上來(lái)憑空寫(xiě)證據(jù)，一般不會(huì)被采納。如果作 為專業(yè)的律師還像寫(xiě)記敘文一樣來(lái)寫(xiě)，則更顯不專業(yè)。丨在事實(shí)的確認(rèn)部分，我們指出，一定是法律事實(shí)，就是有法律規(guī)定的證據(jù)所支持的。所以，在代理詞中的事實(shí)部分，不但要有對(duì)事實(shí)的描述，更重要的是對(duì)所載事實(shí)證據(jù)的描述和分析，這才是代理詞中的事實(shí)認(rèn)定。所以

3、，代理詞中的事實(shí)一定是和證據(jù)結(jié)合在一起的。丨這種結(jié)合有兩種方式，一種是類似于法院判決的方式，即先羅列證據(jù)，然后推導(dǎo)事實(shí)；另外一種是夾敘夾議，即一邊寫(xiě)事實(shí)一邊羅列證據(jù)。當(dāng)然，這種羅列證據(jù)，并不是單純的列舉，而是有分析的 列舉。筆者一般喜歡第二種方式。即在陳述事實(shí)時(shí)，將事實(shí)所依據(jù)的證據(jù)進(jìn)行分析。或者先將證據(jù)列 出，然后進(jìn)行分析和解讀。這里的證據(jù)，要指出的是要和庭審的質(zhì)證結(jié)合起來(lái)分析， 而不是自說(shuō)自話。丨當(dāng)然，在事實(shí)部分中，還要注意的是，事實(shí)的描述一般以時(shí)間先后順序排列。即某年月日發(fā)生了 什么事情等。而不是東一下西一下，讓人讀起來(lái)一頭霧水。丨代理詞中除了事實(shí)部分，就是法律適用部分。 其實(shí)，在法律適用

4、部分，除了個(gè)別案件在法律適用上有爭(zhēng)議外，一般而言是沒(méi)有問(wèn)題的。在事實(shí)的基礎(chǔ)之上，按照法律的規(guī)定，理清責(zé)任，承擔(dān)法律后 果，這是一個(gè)自然不過(guò)的邏輯體系。特別要指出的是，隨著我國(guó)法律建設(shè)的不斷完善，法律之間的沖 突仍不可避免，如新法舊法之間的沖突等，律師要特別注意。同時(shí)，對(duì)于法律還要注意總則部分。精品文檔2歡迎下載丨在事實(shí)和法律適用上，代理詞中還存在一個(gè)排序的問(wèn)題。也就是說(shuō)，如何來(lái)羅列二者的順序。有的是按照先事實(shí)后法律的順序，有的是按照邊事實(shí)邊法律的部分。 這個(gè)要根據(jù)案件的特殊情況予以確 定。當(dāng)然，對(duì)于原告和被告而言，代理詞的撰寫(xiě)重點(diǎn)和方式是不一樣的。丨首先，還是看下作為原告的代理詞的撰寫(xiě)要點(diǎn)。丨

5、原告是訴訟案件的發(fā)起者，在案件中帶有主動(dòng)的意味。通常情況下，原告作為案件的主動(dòng)挑戰(zhàn)者， 一般是在勝負(fù)已定的情況下發(fā)起訴訟的， 也就是說(shuō)，原告的起訴一般是在有很大的勝訴的把握下才發(fā) 起的。當(dāng)然個(gè)別案件例外，如離婚案件等。丨另外，這里的勝訴并非是指訴訟請(qǐng)求的全部支持，因?yàn)樵V訟技巧與調(diào)解的緣故，還存在讓步的空間。同時(shí)，這里僅指案件本身的勝訴，不包括執(zhí)行。但是無(wú)論如何，原告的起訴，即表示著有很大的 把握勝訴。在此情形之下，原告的代理詞撰寫(xiě)方式有著不同的特點(diǎn)。丨原告的代理詞，一般在行文上通常比較氣勢(shì)磅礴，也就是原告是有理的一方，應(yīng)當(dāng)在文字的運(yùn)用上顯得硬氣十足。具體而言，原告的代理詞中，要對(duì)于己有利的事實(shí)

6、進(jìn)行充分的展開(kāi)，特別是與訴訟 請(qǐng)求有關(guān)的事實(shí)及相關(guān)法律進(jìn)行充分論證，對(duì)相關(guān)證據(jù)的評(píng)判（既質(zhì)證意見(jiàn)）予以置評(píng)。同時(shí)對(duì)被告 的抗辯觀點(diǎn)進(jìn)行逐一反駁。丨其次，對(duì)于被告而言，訴訟過(guò)程是一個(gè)被動(dòng)的態(tài)勢(shì)，是針對(duì)原告的請(qǐng)求權(quán)進(jìn)行反駁的過(guò)程。在此,被告應(yīng)當(dāng)注意如下問(wèn)題：其一，對(duì)于原告有利事實(shí)的反駁，即原告所依據(jù)訴訟依據(jù)的事實(shí)進(jìn)行抗辯， 這種抗辯有兩種方式，一是對(duì)于原告證據(jù)運(yùn)用法律規(guī)定的方式予以否認(rèn)。 二是提出證據(jù)來(lái)對(duì)抗原告的 證據(jù)。丨其二是對(duì)于原告的訴訟請(qǐng)求與事實(shí)之間的聯(lián)系進(jìn)行抗辯，即事實(shí)確認(rèn)是否訴訟請(qǐng)求一定成立的問(wèn) 題；三是對(duì)于法律適用問(wèn)題，可以有針對(duì)性的進(jìn)行選擇性適用。另外，在特別被動(dòng)的情形之下，可以 通

7、過(guò)代理詞的方式扭轉(zhuǎn)法官的注意力， 達(dá)到駁回原告訴訟請(qǐng)求的目的。 如主體資格問(wèn)題，法律關(guān)系定 性問(wèn)題等等。丨另外，無(wú)論原告還是被告，案件的訴訟思路與刑事案件是不一樣的。即民事案件允許在同一法律關(guān)系之下運(yùn)用不同的代理思路，但是刑事案件則不一樣。例如，在合同糾紛中，可以主張合同無(wú)效， 如此觀點(diǎn)不被支持，還可以主張合同被撤銷(xiāo)，如還有可能，主張對(duì)方違約等等。這也就是律師經(jīng)常用 的退一步講”的術(shù)語(yǔ)。精品文檔3歡迎下載丨此外，盡管中國(guó)屬于成文法國(guó)家，但是由于立法技術(shù)以及社會(huì)發(fā)展的原因，在法律適用上仍存在 著不少爭(zhēng)議之處。那么律師可以將對(duì)自己有利的相關(guān)案例作為附件提供給法庭，最好是最高人民法院公布的案例。丨代理詞是案件中重要的書(shū)面材料，法律也規(guī)定，代理詞中所登載的