《勞動合同法》中的無固定期限勞動合同探討

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2、包哎陽壓喇勾懈淑寸示看健酒民豁沫饅凌希四運透磯佰棟衰菌 奠傘慫傀 精品word文檔 值得下載 值得擁有精品word文檔 值得下載 值得擁有目錄勞動合同法中的無固定期限勞動合同探討小區(qū)車庫歸屬的法律分析帶薪休假制度的影響評估與對策探討民事訴訟中的審判監(jiān)督程序勞動合同法中的無固定期限勞動合同探討勞動合同法實施以來，其中關(guān)于無固定期限勞動合同的相關(guān)規(guī)定引起了社會各界的廣泛關(guān) 注，特別是有些企業(yè)對其中的一些規(guī)定不能正確解讀， 而采取了一系列不必要的行為，對無固定期 限勞動合同的規(guī)定作簡要分析，使之更好地應(yīng)用于勞動者與用人單位。勞動合同法已于2008年1月1日起正式實施。新法中加重了用人單位的違法責(zé)任；

3、明確了用人 單位對勞動者試用期的規(guī)定，同時，也完善了違約的一些規(guī)定。此法的立法目的是要進(jìn)一步明確勞 動者和企業(yè)雙方的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，實現(xiàn)勞資關(guān)系雙方利益的平衡，構(gòu)建和諧 穩(wěn)定的勞動關(guān)系?？梢?，這是一部規(guī)范用人單位和勞動者雙方權(quán)利權(quán)益的新法。但是，在新法頒布后的幾個月里，就出現(xiàn)了 “華為辭職”事件和沃爾瑪裁員事件等大型企業(yè)集體解雇員工的情形，顯現(xiàn)了用人單位沒有正確解讀勞動合同法中的相關(guān)條款帶給其和勞動者的困惑，特別是對新法中關(guān)于無固定期限勞動 合同的規(guī)定，引起了社會各界的爭議。要正確地運用新法中關(guān)于無固定期限勞動合同的相關(guān)規(guī)定，作者欲從以下幾方面進(jìn)行分析。1簽訂無固定期限勞動合

4、同的意義近年來，勞動合同短期化問題嚴(yán)重，很多用人單位利用自己的強勢地位， 通過簽訂短期合同逃 避一些自己應(yīng)盡的職責(zé)。在現(xiàn)實中，企業(yè)與勞動者一年一簽的情況較為普遍， 甚至有的一年要簽多 次，勞動者在企業(yè)的工作缺乏安全感、 歸屬感和穩(wěn)定感，使得勞動關(guān)系不穩(wěn)定， 在整個勞動關(guān)系的 存續(xù)期間很難和諧。為了建立和諧的勞動關(guān)系，勞動合同法鼓勵用人單位與勞動者簽訂無固定期限勞動合同。無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。新法中規(guī)定的這項制度能夠引導(dǎo)用人單位與勞動者建立較穩(wěn)定長期的勞動關(guān)系，保證勞動者職業(yè)穩(wěn)定，保證用人單位的用人規(guī)劃預(yù)期和連續(xù)性，是一項雙贏的法律制度。從勞動者的

5、角度而言，企業(yè)與本人簽訂無固定期限 勞動合同，將會使勞動者產(chǎn)生較強的歸屬感，勞動者不需要擔(dān)心自己的“黃金年齡段”結(jié)束之后， 被用人單位辭退。使得勞動者將心思都花在如何提高自己的專業(yè)技能，如何為單位更好地工作、創(chuàng)收，以期使自己有更大的收益。對用人單位來說，有一群穩(wěn)定的、 享有較高專業(yè)技能的勞動者愿意 為之連續(xù)工作，這對它來說無疑是企業(yè)存續(xù)及發(fā)展的最大力量， 對一家企業(yè)而言應(yīng)該是極其有利的。 從全社會角度看，無固定期限勞動合同制度的建立和完善還具有保障社會政治經(jīng)濟秩序良好運行的 價值。通過規(guī)范勞動者和用人單位的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，充分發(fā)揮勞動者的主觀能動性，提高用人單位的勞動生產(chǎn)率和

6、經(jīng)濟效益，減少糾紛，維護(hù)社會政治經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。2應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同的情形新勞動合同法第十四條明確提出了要簽訂無固定期限勞動合同的情形：即用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。同時，也規(guī)定了用人單位必須與勞動者簽訂無固定期限勞 動合同的情形，即：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同 制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年 齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者無本法第三十九條和第四十條第一 項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。也就是說，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞

7、動合同的， 除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外， 應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。工作滿了一定的年限，是否簽訂無固定期限勞動合同的主動權(quán)就在勞動者手中了，以上三種情形，如果勞動者要與用人單位簽訂無固定期限勞動合同的，單位就只能與之訂立，沒有任何余地。止匕外，根據(jù)勞動合同法的相關(guān)規(guī)定，如果勞動者在某單位工作滿一年，但這家企業(yè)仍沒有 與勞動者簽訂書面勞動合同的，就視為兩者之間已經(jīng)訂立了無固定期限勞動合同。同時，明確規(guī)定了法律責(zé)任：用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。3無固定期限勞動合同帶來的影響法律要求訂立無固定期限勞動

8、合同， 華為事件、沃爾瑪事件就紛紛上演了，許多人認(rèn)為無固定 期限勞動合同是將社會退回到無異于“固定工”和吃大鍋飯的年代，覺得若干年后無固定期限勞動合同會成為用人的常態(tài)，將出現(xiàn)用人單位用人“能進(jìn)不能出”、或“能進(jìn)難出”，人浮于事、效率低下的情況。甚至有呼聲要將新法中的這一規(guī)定廢除。 顯然這是對新法中規(guī)定的無固定期限勞 動合同有一定的誤解，與員工簽訂無固定期限勞動合同，并不是說企業(yè)在任何情況下都不能與之解 除合同了，法律明確規(guī)定了連續(xù)與企業(yè)訂立二次固定期限勞動合同，且沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的十九種情形的，才能要求與企業(yè)簽訂無固定期限勞動合同。所以用人單 位完全有對勞動者的一

9、個審核、考核的權(quán)利，簽訂無固定期限勞動合同并不是必然的。同時， 像華為、沃爾瑪?shù)绕髽I(yè)會在新法實施前出現(xiàn)集體裁員的事件， 完全是因為企業(yè)沒有完全領(lǐng)會新法的涵義， 新法第九十七條明確規(guī)定，本法第十四條第二款第三項連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。 也就是說新法明確規(guī)定了在該法施行后再次續(xù)訂 (簽訂) 勞動合同才作為計算第一次勞動合同訂立時間，即勞動合同法施行后用人單位與同一勞動者 簽訂了兩次固定期限勞動合同，才符合應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同的情形，正是在這個意義上，勞動合同法的出臺絲毫沒有加重企業(yè)現(xiàn)有的責(zé)任， 僅僅是表現(xiàn)在要穩(wěn)定勞動關(guān)系上而已。 而且 固定

10、期限合同終止有一個補償，無固定期限合同終止之后沒有補償，這對于企業(yè)來說反擊是降低成 本。對勞動者而言，也要明確一點，就是即便是和用人單位簽訂了無固定期限勞動合同，也不等于握住了一個鐵飯碗，如果在企業(yè)里不好好表現(xiàn)，如有嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的、嚴(yán)重失職、 營私舞弊等法規(guī)規(guī)定的10多種情況的，合同都有可能被解除，也有可以被終止。勞動者應(yīng)該明白， 如果遇到法律規(guī)定的勞動合同可以解除的條件，或者可以裁員的狀況下，仍然和固定期限合同一樣需要解除就得解除，需要裁員就得裁員，無固定期限勞動合同絕不意味著“永久員工”， 更不是“鐵 飯碗”。從解除的法定條件上看，用人單位解除無固定期限勞動合同與解除有固定期限

11、的勞動合同 并無根本區(qū)別。可見，勞動合同法中的無固定期限勞動合同無論是對于勞動者還是用人單位而言，都是一項有利于雙贏的措施，有利于增強勞動者對用人單位的認(rèn)同感和信任感，提高勞動積極性，可以促進(jìn)企業(yè)的長足進(jìn)步。可以從本質(zhì)上改變之前不正當(dāng)、 不規(guī)范的用工行為，將勞動者應(yīng)享受的權(quán)益充 分落實。參考文獻(xiàn)1 劉俐.新勞動合同法的新規(guī)定與企業(yè)應(yīng)對策略J.法制與經(jīng)濟，2008, (12).2 馮思興.議新勞動合同法對企業(yè)合法權(quán)益的維護(hù)J.科技情報開發(fā)與經(jīng)濟，2008, (5).小區(qū)車庫歸屬的法律分析針對我國小區(qū)生活中大量存在的車庫權(quán)屬糾紛， 運用建筑物區(qū)分所有權(quán)等物權(quán)理論， 分析了小 區(qū)車庫的法律類型、法律

12、性質(zhì)及其權(quán)利歸屬的法律標(biāo)準(zhǔn)等問題， 發(fā)現(xiàn)小區(qū)車庫的權(quán)屬不能僅僅以當(dāng) 事人的約定來確定，而必須根據(jù)實際發(fā)生的基礎(chǔ)事實一一建筑容積率來確定。1小區(qū)車庫的法律類型車庫是指住宅小區(qū)基地范圍內(nèi)的停車區(qū)域。 實踐中停車位及車庫主要表現(xiàn)為四種形式： 第一種 形式為地面停車位。地面停車位是直接設(shè)置于地面、以劃線分割方式標(biāo)明的停車設(shè)施。無任何構(gòu)筑 物、可供多人同時使用、具有開放性是其特點；第二種形式為地下車庫。地下車庫是指利用小區(qū)地 下空間而建造的停車位，內(nèi)部設(shè)有若干個劃線編號且沒有墻壁隔離的停車位；第三種形式為架空層 停車位。架空層停車位是將樓房的首層以墻、柱等架空 ，依附于樓房形成的停車位；第四種形式為 地

13、面的獨立車庫。地面停車庫是在小區(qū)內(nèi)獨立建造的四周以墻壁和庫門與外界空間隔離的具有專用 性的停車位。在現(xiàn)實的區(qū)分所有建筑中存在著占用小區(qū)公共道路或者其他公共場地建立停車位的情 形，其產(chǎn)權(quán)歸屬為全體業(yè)主共有。以房屋的一層部分建立的小區(qū)車庫產(chǎn)權(quán)歸屬于開發(fā)商其可以參照 單元套房的方式予以出租、出售。 這在學(xué)界基本形成通說，并已經(jīng)為法律所確認(rèn)， 因此這些類小區(qū) 車庫不是本文討論的重點。現(xiàn)實中爭議的焦點主要是以地下層部分為停車之用的停車區(qū)域即地下車 庫的歸屬。2小區(qū)車庫的法律屬性小區(qū)車庫的權(quán)利歸屬糾紛不斷出現(xiàn)，究其原因在于人們對小區(qū)車庫的法律屬性認(rèn)識不清。 小區(qū) 車庫在法律上究竟應(yīng)該屬于業(yè)主共有， 還是屬

14、于開發(fā)商所有，或者由其他法律主體所有，這都要從 小區(qū)車庫的法律屬性入手。2.1 小區(qū)車庫的法律屬性分析2.1.1 土地使用權(quán)與房屋所有權(quán)關(guān)系角度分析所謂房地產(chǎn)買賣，就是指房地產(chǎn)所有權(quán)人將房屋所有權(quán)與土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移給買受方，買受方支付房地產(chǎn)價金的行為。房屋所有權(quán)與土地使用權(quán)有著不可分割的聯(lián)系， 房屋的生成必須依附于一定 的土地，沒有土地使用權(quán)就沒有房屋的所有權(quán)，而房屋所有權(quán)的讓渡必然伴隨著土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移。 開發(fā)商向房屋買受人出賣了房屋所有權(quán)， 那么隨之土地使用權(quán)也應(yīng)該一并轉(zhuǎn)讓。 小區(qū)的車庫大都依 附于小區(qū)土地和建筑物而存在，既然房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)都一并轉(zhuǎn)移給了房屋買受人，那么作為附著于小區(qū)

15、土地的小區(qū)車庫就應(yīng)該屬于房屋買受人所有。否則，房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)已經(jīng)歸屬房屋買受人所有，而小區(qū)的車庫卻還歸屬開發(fā)商，這勢必造成業(yè)主與開發(fā)商的矛盾，而且于理不 符。因此，小區(qū)車庫應(yīng)該屬于房屋買受人所有。2.1.2 建筑物區(qū)分所有權(quán)角度分析所謂建筑物區(qū)分所有權(quán)是指，“由區(qū)分所有建筑物的專有部分所有權(quán)， 共用部分持分權(quán)以及因 共同關(guān)系所生的成員權(quán)所共同構(gòu)成的特別所有權(quán)?！毙^(qū)車庫法律屬性的主要爭議點在于其是否為 建筑物區(qū)分所有權(quán)中的共用部分，業(yè)主是否對小區(qū)車庫享有共有所有權(quán)。 共有所有權(quán)的客體范圍主 要包括四個方面，即：第一，建筑物的基本構(gòu)造部分；第二，建筑物共有部分及其附屬物；第三，建 筑物所

16、占有的地基使用權(quán)；第四，住宅小區(qū)的綠地、道路、公共設(shè)施、公益性活動場所、圍墻等地 上物以及設(shè)置在地下的共有物。共有部分是與專有部分不可分離的，房屋買受人取得了房屋所有權(quán)， 必然相應(yīng)取得小區(qū)內(nèi)的共有部分，這是現(xiàn)代建筑物區(qū)分所有理論的應(yīng)有之意， 也是滿足房屋買受人 通過買受房屋享有房屋利益最大化的有效途徑。 小區(qū)車庫的建立是依附于建筑物的， 如同小區(qū)的綠 地、道路是供小區(qū)業(yè)主使用的，因此其屬于共用部分當(dāng)無異議。 將小區(qū)車庫定性為共用部分將會對 小區(qū)業(yè)主的利益進(jìn)行很好的保護(hù)，這也符合了現(xiàn)代建筑物區(qū)分所有權(quán)的理念。2.1.3 誰投資誰受益角度分析小區(qū)業(yè)主買受房屋時，房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)移與房屋

17、買受人。房屋買受人所繳納的 房款并非只包括房屋的價款還包括取得土地使用權(quán)的費用，否則開發(fā)商將無從獲利。而且開發(fā)商為了利益最大化，自身并沒有對小區(qū)土地或建筑物保留相應(yīng)的權(quán)利，而多是將能賣的東西通通賣掉， 這樣“由于小區(qū)土地使用權(quán)已全部分?jǐn)偟礁鳂I(yè)主名下，由開發(fā)商擁有地下車庫所有權(quán)又缺乏土地使用權(quán)之基礎(chǔ)?！奔热婚_發(fā)商將小區(qū)車庫的資金投入已經(jīng)分?jǐn)偟礁鳂I(yè)主名下，那么實際上車庫的投資者乃是小區(qū)業(yè)主，則小區(qū)車庫的所有權(quán)當(dāng)然歸于各房屋買受人，即小區(qū)業(yè)主。因此，開發(fā)商雖然是小區(qū)項目名義上的投資人，但是其投資成本，包括建設(shè)小區(qū)車庫的成本已經(jīng)計入了房屋銷售價格當(dāng) 中，業(yè)主支付了對價，應(yīng)當(dāng)取得車庫的所有權(quán)，這與民法的

18、基本理念是相一致的。2.2 小區(qū)車庫法律屬性的實然分析通過以上對小區(qū)車庫法律屬性的應(yīng)然分析可以看出：小區(qū)車庫應(yīng)當(dāng)以屬于小區(qū)業(yè)主共有為原 則。但是現(xiàn)實中的情況是非常復(fù)雜的，實際情況是很難按照法學(xué)理論所設(shè)計的應(yīng)然道路發(fā)展的。在實踐中，建筑物區(qū)分所有權(quán)理論中的共用部分大多分為法定共用部分和約定共用部分。法定共用部分如建筑物軀干部分、共用出入口、通道、樓梯等 ；約定共用部分是指本來具有結(jié)構(gòu)上和使用上的 獨立性，只是根據(jù)當(dāng)事人之間的自愿約定將其變?yōu)楣灿貌糠帧?小區(qū)車庫作為共用部分并不當(dāng)然屬于 法定共用部分，而更多的是屬于約定共用部分。當(dāng)然這種約定不得損害區(qū)分所有權(quán)人的利益。如約 定不明的，則推定為法定共

19、有?，F(xiàn)代發(fā)達(dá)國家都將建筑物共用部分推定為各有關(guān)區(qū)分所有人共有。 現(xiàn)實中，小區(qū)業(yè)主并不一定需要車庫，將建設(shè)小區(qū)車庫的投入全部由所有業(yè)主分?jǐn)偛⒎欠先繕I(yè) 主的意愿。所以開發(fā)商將地下車庫之容積率并不記入建筑物總面積中，而車庫的建造則需要額外投資，這些投資本身可能使開發(fā)商的利潤減少，在這種情況下將車庫一律歸業(yè)主所有，也有失公平。 但是小區(qū)車庫的投入是否算人商品房出售價格之中是難以證明的，再加上我國的不動產(chǎn)登記制度的不完善，是否記入房屋價款之中完全由開發(fā)商說了算， 業(yè)主根本沒有知悉的可能。在產(chǎn)生矛盾時開 發(fā)商利用其強勢地位舉出很多證據(jù)證明車庫歸其所有，業(yè)主只能望洋興嘆，無可奈何。通過以上對小區(qū)車庫應(yīng)然

20、與實然的分析， 可以看出兩者差異很大，因而既不能說是完全歸屬區(qū) 分所有權(quán)人所有，也不能一概歸屬開發(fā)商所有，應(yīng)根據(jù)情況而定。3確定小區(qū)車庫權(quán)屬的法律標(biāo)準(zhǔn)物權(quán)法立法目的在于定紛止?fàn)?、物盡其用，這種定紛止?fàn)幉皇且环N解決現(xiàn)存問題權(quán)宜之計， 而 應(yīng)當(dāng)從根本的公平、正義等理念出發(fā)確定物權(quán)的歸屬。確定小區(qū)車庫歸屬應(yīng)以平衡小區(qū)業(yè)主與開發(fā) 商的利益為其基本的價值指導(dǎo)。3.1約定不足以確定小區(qū)車庫權(quán)屬從原則上說，停車位是區(qū)分所有權(quán)人全體共有的， 因為在區(qū)分所有建筑物中，除了專有部分建 立所有權(quán)的之外，其他部分都應(yīng)當(dāng)是全體區(qū)分所有權(quán)人所共有。如何對待開發(fā)商對停車位的單獨開 發(fā)問題？按照物權(quán)法第七十四條第二款的規(guī)定，

21、”建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車 庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售、附贈或者出租等方式約定?！蹦敲?，開發(fā)商享有停車位的所有權(quán)， 區(qū)分所有權(quán)人使用停車位，只能夠是向開發(fā)商購買使用權(quán)或者進(jìn)行租賃或者由開發(fā)商以福利的方式 贈與給業(yè)主。但是，停車位的權(quán)屬問題是否僅僅依靠約定就能夠解決問題 ？僅僅是依據(jù)約定來確定停車位的 所有權(quán)，恐怕難以成立。如果停車位不屬于區(qū)分所有權(quán)人單獨所有，也不屬于開發(fā)商單獨所有，那么，停車位的所有權(quán)才是區(qū)分所有權(quán)人的， 就可以確定車庫屬于全體區(qū)分所有權(quán)人共有，至于如何分配使用權(quán)，則可以通過約定確定權(quán)屬。帶薪休假制度的影響評估與對策探討隨著職工帶薪年休假條例的頒布實施，我國對原

22、有勞動法中帶薪休假制度進(jìn)一步細(xì)化， 方面表明政府對勞動者權(quán)益愈加重視，另一方面也希望通過分析這一制度在實施過程中的影響和可 能存在的問題，從而提出相應(yīng)的對策，以使這一制度進(jìn)一步完善。1國際帶薪年休假制度帶薪年休假，也稱帶薪休假，指工作一定年限的員工每年可以享受保留工作和工資的假期。帶薪休假制度，就是指規(guī)定什么樣的人在什么樣的情況下可以享受保留工資和工作的假期的法律、法規(guī)或制度。帶薪休假制度在國外已實行多年， 在許多國際公約中也有規(guī)定，例如國際勞工大會通過 的第52號公約一一1936年帶薪年假公約規(guī)定，職工連續(xù)工作1年后休假至少應(yīng)有6個工作日， 未成年工和學(xué)徒為12個工作日，放棄或取消年休假的勞

23、動合同一般應(yīng)視為無效。1970年通過的132 號公約修改了上述規(guī)定，該公約雖然允許各國主管當(dāng)局規(guī)定獲得假期資格的服務(wù)期限，但又明確規(guī)定，服務(wù)期6個月者有權(quán)享受年休假；服務(wù)期1年者，年休假不應(yīng)少于3個工作周。公約還規(guī)定，由于疾病、受傷、懷孕等無法控制的原因致使雇傭人員缺勤，應(yīng)計為服務(wù)期的一部分；公共例假和傳統(tǒng)節(jié)日，不論是否與年休假同時發(fā)生，均不得計為年休假的一部分。2我國帶薪年休假實施的好處2.1 是“以人為本”的具體實踐很多人認(rèn)為職工帶薪年休假條例的頒布實施，對整個社會來說，首先是“以人為本理念和 科學(xué)發(fā)展觀”的一次生動而具體的實踐。因為帶薪年休假制度是保障勞動者享有休息權(quán)的重要途徑 之一，實

24、行帶薪年休假制度，不僅是對勞動者休息權(quán)的充分尊重，更是社會進(jìn)步的重要標(biāo)志。帶薪休假不僅是勞動法賦予職工的權(quán)利，它保護(hù)勞動者的身體健康，使職工得到更好的休息，精力 充沛地投入工作，同時，能刺激消費、激活經(jīng)濟，對社會、對企業(yè)、對個人都是很有好處的。2.2 能緩解社會運轉(zhuǎn)、生態(tài)方面的壓力我國“五一”、“十一”和春節(jié)的七天長假制度，對推動旅游事業(yè)的發(fā)展，擴大內(nèi)需、拉動 消費起到了積極作用，應(yīng)當(dāng)充分予以肯定。但是，“黃金周”的副作用也顯而易見。首先，交通運 力與游客數(shù)量失衡。其次，景點容量與游客數(shù)量失衡。比較有名的旅游景點在“黃金周”期間往往 人滿為患，使旅游質(zhì)量下降，游客投訴增加，而且容易造成環(huán)境的破

25、壞。第三，旅館、飲食服務(wù)行 業(yè)容量與游客數(shù)量失衡。要改變這種不均衡的狀態(tài)，比較適宜的解決之道是改變休假制度， 削減假 日人流峰值。因此勞動法中的帶薪年休假制度可以允許職工在工作達(dá)到一定年限后有帶薪年休假， 一方面能避開出游高峰期，使勞動者能閑適從容地回家或出行、使旅游設(shè)施、運輸能力、旅館等服務(wù)能力大致趨于均衡；另一方面，大家輪流休假，不至于使工作陷于停頓，尤其是可以保障服務(wù)業(yè) 和政府部門更好地提供服務(wù)。3帶薪年休假制度存在的問題3.1 帶薪年休假制度的推行與執(zhí)行情況能否真正落到實處首先，就像之前勞動法所規(guī)定的帶薪休假， 只是規(guī)定了一個大框架，但具體細(xì)則卻遲遲沒有發(fā) 布，導(dǎo)致在很多中小企業(yè)和私營

26、企業(yè)中，維護(hù)職工休息權(quán)的意識比較淡薄，甚至可以說根本沒有。而企業(yè)中的職工由于近年來就業(yè)壓力逐漸增大和更看重現(xiàn)金報酬，在競爭如此激烈的勞動力市場 中，求職不易，保職也不易，能找到一份稱心如意的工作更不易。一旦帶薪休假，萬一因此丟了飯 碗，沒了工作，就得不償失了。因此許多人寧愿選擇加班拿補貼，也不愿意為了休假而冒丟工作的 危險。第二，雖然政府已經(jīng)出臺了職工帶薪年休假條例，但是，在這一制度當(dāng)中，沒有包括像農(nóng) 民工之類的弱勢群體，因為他們進(jìn)城務(wù)工大多實行“小時工”、“日工資”的勞務(wù)薪酬，還有很多在企事業(yè)單位中的臨時工，也沒有得到具體的規(guī)定，因為他們是一些流動性非常強的人員，需要經(jīng) 常更換工作、務(wù)工地點

27、，對于工作時間的計算不好界定，要達(dá)一年幾乎是不可能的。3.2 如何對帶薪年休假制度的實施過程進(jìn)行監(jiān)管長期以來，帶薪年休假制度之所以成為“寫在紙上的權(quán)利”，在很大程度上是因為觸及了企業(yè) 主的利益一一職工帶薪年休假必然增加企業(yè)的經(jīng)營成本和支出。即使有法律規(guī)定的情況下，部分企業(yè)主們也會上有政策下有對策，這時候政府國家就應(yīng)該采取相應(yīng)的措施來保障這一制度的實行。4對策4.1 加強宣傳通過宣傳，一方面要讓員工了解帶薪年休假是個人的一項基本權(quán)利，每個職工都應(yīng)該按法律規(guī)定享受此政策，并且還要向員工詳細(xì)介紹具體的細(xì)則， 使其對自己應(yīng)該享有的帶薪休假的資格條件、時間長短、薪金標(biāo)準(zhǔn)等事項了然于心。另一方面，也要讓企

28、業(yè)管理者深刻地認(rèn)識到帶薪休假對于員工身心放松有很大的好處，使員工能在休假之后以更飽滿的熱情投入到工作中，并且能加強他們的歸屬感，進(jìn)而為企業(yè)創(chuàng)造出更多的 價值。這個可以通過倡導(dǎo)企業(yè)建立“以人為本”的企業(yè)文化，使企業(yè)意識到建立“以人為本”的企業(yè)文化對企業(yè)長期健康發(fā)展具有必要性和緊迫性，并通過一些評選活動，引導(dǎo)企業(yè)樹立“以人為 本”的企業(yè)文化。4.2 要加強對帶薪休假制度實施的監(jiān)管和對違反規(guī)定行為的懲處(1)監(jiān)察企業(yè)是否按照國家法律法規(guī)落實帶薪休假的制度。中國青年報一次公眾調(diào)查顯示，67.2%的人不無悲觀地認(rèn)為，即使正式實施，在自己單位也 不能得到很好的執(zhí)行。在這種情況下，就必須以國家強制力來保證和

29、推動政策的執(zhí)行，各級政府應(yīng) 經(jīng)常進(jìn)行核查或抽查，特別要加大對企業(yè)違反帶薪年休假規(guī)定的處罰力度。對單位不安排職工休年 休假又不依照規(guī)定給予年休假工資報酬的，有關(guān)部門要嚴(yán)格依照條例的規(guī)定責(zé)令用工單位限期改正 給予處罰，并向職工加付賠償金。中華全國總工會民主管理部部長郭軍就曾說過：“有些單位之所 以不實行帶薪休假，不是因為他們不懂法，而是因為他們違法的機會成本太低。如果加大違法成本 ， 把日工資標(biāo)準(zhǔn)定得高些，并提高不安排休假應(yīng)當(dāng)支付勞動者的補償金標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)不但會主動執(zhí)行，還 會督促勞動者休假。”(2)加強工商、稅務(wù)等部門的聯(lián)動。工商、稅務(wù)等部門可以聯(lián)動，把執(zhí)行這項制度作為考核企業(yè)誠信的一個方面，將它

30、和企業(yè)整體利 益、長遠(yuǎn)利益掛起鉤，讓企業(yè)變不想執(zhí)行為主動執(zhí)行、積極執(zhí)行。4.3 對自覺遵守帶薪休假制度的企業(yè)予以政策優(yōu)惠除了嚴(yán)厲懲罰那些違反該制度的企業(yè)外， 對于那些自覺遵守帶薪休假法律條例的企業(yè)，政府應(yīng)該有一定的政策傾向，比如減少稅收、頒發(fā)榮譽證書等，這樣不僅鼓勵了這些企業(yè)繼續(xù)遵守法律， 還能起到榜樣的作用，使其他企業(yè)看到守法的好處，調(diào)動他們的積極性，同時也能夠以這些企業(yè)作 為標(biāo)桿，自覺履行帶薪休假制度，以促使這一政策高效、普遍得到實施。參考文獻(xiàn)1 滕悅.中俄兩國勞動法若干問題比較研究J.經(jīng)濟師，2007,.2 林華.別讓帶薪休假成為“紙上的權(quán)利”J.中國社會導(dǎo)刊，2008,(2).3 吳露

31、萍.完善我國帶薪年休假制度J.法治與社會，2007, (8).民事訴訟中的審判監(jiān)督程序?qū)徟斜O(jiān)督程序是我國民事訴訟程序中爭議較多的一個程序，自 2007年中華人民共和國民事 訴訟法施行以來，審判監(jiān)督程序有了很大的變化。審判監(jiān)督程序的完善應(yīng)取消法院依職權(quán)提起再 審，完善檢察院抗訴再審，嚴(yán)格再審事由的規(guī)定，加強和完善當(dāng)事人申請再審制度，充分行使當(dāng)事 人的訴訟，完善社會主義民主與法制。我國民事訴訟法中的審判監(jiān)督程序，總的指導(dǎo)思想是要加強對審判活動的監(jiān)督，本著實事 求是、有錯必糾的原則，使那些確有錯誤的審判案件，能夠通過審判監(jiān)督程序予以糾正。這就需要明確監(jiān)督的重點，講究監(jiān)督的實效， 減少重復(fù)勞動、無效勞

32、動，使審判監(jiān)督程序成為名副其實的監(jiān) 督程序。、審判監(jiān)督程序的概念、特點審判監(jiān)督程序：是指有監(jiān)督權(quán)的機關(guān)或組織，或者當(dāng)事人認(rèn)為法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、 裁定確有錯誤，發(fā)動或申請再審，由人民法院對案件進(jìn)行再審的程序。它與第一、二審程序相比較、 具有以下特點。1 .具有補救的性質(zhì)。適用審判監(jiān)督程序并不是審理每個案件所必須的程序。只有在發(fā)現(xiàn)發(fā)生法律效力的判決、裁定 確有錯誤，需要進(jìn)行再審的，才能適用再審程序。從訴訟階段來說， 也不是每個案件的審理都必須 經(jīng)過的訴訟階段，對那些沒有必要再審的案件，就不經(jīng)過這一特殊的訴訟階段。2 .由特定的主體提起。民事訴訟法規(guī)定，提起案件再審的，由人民法院 (包括原

33、審人民法院的院長、二級人民法院和 最高人民法院)提起，有當(dāng)事人申請，還有人民檢察院抗訴。除此之外，其他任何人、任何機關(guān)都 無權(quán)提起再審。這些提起再審的主體，雖然都認(rèn)為院判決、裁定確有錯誤，但提起的具體理由和條件不同。3 .審理的對象審判監(jiān)督程序的審理對象是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，再審的原因是原判決裁定確有錯誤。其判決、裁定不論是第一審人民法院還是第二審人民法院作出的，都是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，并且確有錯誤，也只有當(dāng)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力，并且發(fā)現(xiàn)確定有錯誤的，才能 通過再審程序進(jìn)行糾正。4 .適用程序人民法院對案件進(jìn)行再審，沒有統(tǒng)一的審級、具體有適用程序，有可能是第一審程序，

34、也可能是第二審程序，實施再審的人民法院，有可能是原審人民法院，也有可能是原審的上一級人民法院 或最高人民法院，具體程序也各相同， 人民法院提起再審、人民檢察院抗訴提起再審、當(dāng)事人申請再審各有不同的程序，不是統(tǒng)一的一個程序。、提起再審的條件根據(jù)民事訴訟法第一百七十九條規(guī)定當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：1 .有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；2 .原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的；3 .原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)是偽造的；4 .原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；5 .對審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人 民法院未

35、調(diào)查收集的；6 .原判決、裁定適用法律確有錯誤的；7 .違反法律規(guī)定，管轄錯誤的；8 .審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；9 .無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；10 .違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；11 .未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；12 .原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；13 .據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案件時有貪污受 賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。、我國再審程序存在的問

36、題1 .實事求是、有錯必糾原則與生效裁判穩(wěn)定性之間的沖突我國民事訴訟法設(shè)定再審程序的立法宗旨為“實事求是，有錯必糾”。其目的在于對已經(jīng)發(fā)生發(fā)律效力的裁決，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，仍有通過法律程序得到糾正的機會， 從而有效地保證人民法院 裁決的正確性，合法性，維護(hù)社會主義法律的尊嚴(yán)和審判工作的權(quán)威，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。這一立法出發(fā)點完全是好的，內(nèi)容無疑也是正確的，但是，如果一味的追求糾正錯案，而犧牲法院裁決的穩(wěn)定性，那么其正確性就不是絕對的了，實事求是，有錯必糾意味著司法機關(guān)無論什么時候發(fā) 現(xiàn)生效裁決的錯誤都應(yīng)當(dāng)主動予以糾正，而當(dāng)事人只要認(rèn)為生效裁決存在錯誤就可以不斷的再審。 如果照這樣的立法思想設(shè)置

37、再審程序， 那么糾紛的解決就會陷入循環(huán)往復(fù)， 永無止境，而人民法院 裁決的穩(wěn)定性，權(quán)威性也必然別犧牲。同樣，如果就當(dāng)事人來說，對人民法院已生效的裁決，裁定 沒完沒了的長期中訴，不但耗費了大量時間，財力，增加訴累，而往往由于事過境遷，無法再對案件事實進(jìn)行復(fù)查，或者是無理糾纏而達(dá)到申訴所要得目的， 不利于民事經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定，也不利 與社會的安全團結(jié)。既然人民法院的裁決， 裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力，既然是實行兩審制，就應(yīng)當(dāng)保 證法院裁決，裁定的穩(wěn)定性和權(quán)威性，不應(yīng)當(dāng)輕易變更或者是不予執(zhí)行。 允許在長期內(nèi)無限制的糾 錯中訴，要求再審，實際是使人民法院生效的裁決，裁定處予不正定狀態(tài)， 使民事關(guān)系也處于不穩(wěn)

38、定狀態(tài)。2 .審判監(jiān)督權(quán)的擴張于當(dāng)事人訴權(quán)，處分權(quán)行使的沖突依據(jù)司法自制的原理和法律對訴權(quán)， 處分權(quán)的規(guī)定，民事訴訟權(quán)利，國家不得隨意干預(yù)并應(yīng)當(dāng) 保障當(dāng)事人行使這種權(quán)利。特別是隨著我國市場經(jīng)濟體制的逐步建立， 當(dāng)事人的這種權(quán)利更應(yīng)得到 尊重。但由于我國民事再審程序超職權(quán)主義模式的影響， 法院和檢察院在審判監(jiān)督方面被賦予了相 當(dāng)大的權(quán)利，而當(dāng)事人的訴權(quán)和處分權(quán)反而被壓縮，從而導(dǎo)致了審判監(jiān)督權(quán)的擴張與當(dāng)事人訴權(quán)、 處分權(quán)行使的沖突?，F(xiàn)行民訴法規(guī)定了三種發(fā)動再審的程序， 在支動再審的三種主體中，法院和檢 察院享有充分的發(fā)動再審的權(quán)力，檢、 法兩院發(fā)動再審均沒有時間限制。檢察只要抗訴， 法院就應(yīng) 再審

39、，法院自己可以主動發(fā)動再審，撤銷其認(rèn)為確有錯誤的裁判。不僅上級法院可以通過再審撤銷 生效的裁判，原審法院也可以通過再審撤銷自己的裁判。 這就必然會引起審判監(jiān)權(quán)的擴張。 而當(dāng)事 人申請再審有嚴(yán)格的條件限制，必須經(jīng)過法院認(rèn)可和確認(rèn)再審事由的程序， 當(dāng)事人完全感覺不到自 己訴權(quán)的存在。當(dāng)事人向原法院申請再審，一些法院要么長時間不作答復(fù)，要么簡單地通知駁回， 很少能夠得到再審。當(dāng)事人的上級法院申請再審，上級法院往往將案件批轉(zhuǎn)到原審法院。 轉(zhuǎn)到原有 法院后大多數(shù)便石沉大海。許多當(dāng)事人對按照正常程序向法院申請再審失去信心，以至于采取一些非法或過激的行為來達(dá)到申請再審的目的。另一些“有辦法”的律師和當(dāng)事人轉(zhuǎn)

40、而采取非正當(dāng)?shù)姆?法，如通過黨政機關(guān)、人大等部門給法院施加壓力，或打通法院內(nèi)部一些“關(guān)節(jié)”來引發(fā)再審程序。 這樣再審程序的發(fā)動就有了很大的隨意性，并因此而成為滋生司法腐敗的一塊土壤。四、對我國再審程序制度的完善1 .更新立法觀念首先堅處分原則持放棄職權(quán)主義思想。 處分原則是民事訴訟法的重要原則之一， 其內(nèi)涵是當(dāng)事 人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對自己的程序利益作出安排，法院應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的選擇。訴訟雖然是公權(quán)性救濟方式，在一定程序上體現(xiàn)國家的意志，但民事訴訟畢竟不同于刑事訴訟和行政訴訟， 其 解決糾紛屬于“私法”領(lǐng)域的權(quán)利義務(wù)， 當(dāng)事人理應(yīng)有我決定的權(quán)利。應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人對再審程序 的選擇權(quán)，這樣才能

41、在訴訟中建立起公權(quán)當(dāng)事人處分權(quán)之間松緊有度的制約機制。其次，堅持法的安定性和程序公正原則。在實事求是，有錯必糾總的指導(dǎo)思想下，應(yīng)當(dāng)重視要保持人民法院裁判的穩(wěn)定性和權(quán)威性。 法的安定性是西方國家再審程序廣泛適應(yīng)的理念。 尤其是 在判例法國家，因確定的終局裁判既有創(chuàng)制法律規(guī)則的功能， 科學(xué)地對待生效裁判被置于突出的地 位。而我國民事再審制度是將發(fā)現(xiàn)真實進(jìn)而維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益作為唯一的法的價值目的，進(jìn)而將再審制度作為糾錯的基本手段，此為輕程序重實體誤區(qū)的又一表現(xiàn)。 訴訟的目的雖在于發(fā)現(xiàn)真實，但不 可能究盡證據(jù)?，F(xiàn)實的選擇是只能在保障程序公正的基礎(chǔ)上實現(xiàn)實體公正。2 .取消法院職權(quán)提起再審。首先，人民法院

42、依職權(quán)提起再審違背了民事訴訟“不告不審”的原則，是對當(dāng)事人處分權(quán)的侵犯。眾所周知，法院行使權(quán)力的特征是被動式的，或消極的，為了保證其被動性，法院實行不告不 審，告什么審什么的原則。特別是在民事訴訟中，法律明確規(guī)定了當(dāng)事人對自己實體和訴訟權(quán)利的 處理權(quán)，對生效的裁判，即使有錯誤，只要當(dāng)事人不提出異議，法院就不應(yīng)主動干預(yù)。否則，在當(dāng) 事人權(quán)衡利弊放棄再審請求權(quán)行使的情況下，法院若強行予以干預(yù)，不僅會違背法院以消極主義行 使權(quán)利的特征，同時亦構(gòu)成了對當(dāng)事人處分權(quán)的侵犯。其次，我民法院發(fā)動再審，違背了判決效力的基本理論。判決因宣告或送達(dá)而成立后，就產(chǎn)生 一定形式的能力，其中對法院的效力，稱為拘束力。如

43、果法院系統(tǒng)能夠隨時（無期限限制）、隨意（無 制度的約束）地否定自己或下級法院作出的確定判決，那么判決的權(quán)威性、人民法院的威信就蕩然 無存了。法院作為居中裁判者，如果又充當(dāng)再審提起人，混淆了訴訟權(quán)和審判權(quán)，與訴審分立相矛盾。 現(xiàn)實中人民法院啟動再審，絕大數(shù)來源于當(dāng)事人申訴和檢察院抗訴。 因而既然規(guī)定了當(dāng)事人有權(quán)中 請再審，國家司法機關(guān)依職權(quán)啟動再審就沒有重復(fù)規(guī)定的必要。3 .完善檢察院抗訴再審訴訟請求是一種私權(quán)，私權(quán)在法律上被普遍認(rèn)同私權(quán)自治的基本原則。 對這一領(lǐng)域的權(quán)利行使， 國家一般不干預(yù)或少干預(yù)，否則會導(dǎo)致對當(dāng)事人處分權(quán)的侵犯，而檢察機關(guān)抗訴引發(fā)再審是國家職 權(quán)干預(yù)私法領(lǐng)域權(quán)的表現(xiàn)，有損訴訟的公平與效益?，F(xiàn)行檢察機關(guān)的抗訴監(jiān)督存在諸多弊端。人民 檢察院依法提出抗訴的案件，與當(dāng)事人申請再審不同，必須引起再審程序的發(fā)動。4 .完善當(dāng)事人申請再審制度在重新確立民事再審的受理制度時，要考慮當(dāng)事人的再審申請權(quán)利得到保護(hù)。 當(dāng)事人只要在法 定期限內(nèi)申請再審，符合形式要件， 法院即應(yīng)受理，并進(jìn)行司法審查。無論當(dāng)事人的再審之由是否 妥當(dāng)，無論法院是采