本科法學(xué)第二學(xué)期民法總論(Ac)

1、百度文庫-讓每個人平等地提升自我民法總論模擬卷A一、判斷：1、我國民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律 規(guī)范的總和。（對）2、年滿18周歲的中國公民都具有民事行為能力。（對）3、監(jiān)護(hù)人只能由一人充當(dāng)，不能是數(shù)人。（錯）4、訴訟時效具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不能約定排斥適用。（對）5、因受欺詐訂立的合同是無效合同。（對 ）二、填空：1、我國民法調(diào)整平等主體之間的（財(cái)產(chǎn)關(guān)系）和（人身關(guān)系）。2、我國民法通則將公民的民事行為能力分為（完全民事行為能力）、（限制民事行為 能力）和（無民事行為能力）三種。3、根據(jù)民法通則的規(guī)定，未成年人的（父母）是未成年人的監(jiān)護(hù)人。4、被撤銷的

2、民事行為從（ 撤銷 ）時無效。5、個體工商戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以（個人）財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，家庭經(jīng)營的，以（家 庭）財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。三、簡答：1、民事權(quán)利的概念及其取得方式。答：民事權(quán)利是民事法律關(guān)系的主體在法律規(guī)定或合同約定的范圍內(nèi)，根據(jù)其意愿為一定行 為或不為一定為行，以實(shí)現(xiàn)某種利益的法律之力。取得方式有二種：原始取得和繼承取得。原始取得是基于一定的法律事實(shí)，法律確認(rèn)某項(xiàng)民 事權(quán)利第一次產(chǎn)生或不依原權(quán)利人的權(quán)利及其意志為前提而依法取得某項(xiàng)事事權(quán)利。繼受取 得指基于一定的法律行為或法律事件從原權(quán)利人處取得民事權(quán)利。2、民法上的物的概念及特征。答：民法上的物是指存在于人體之外，占有一定空間，能夠?yàn)槿肆λ?/p>

3、并且能滿足人類某 種需要，具有稀缺性的物質(zhì)對象。物的特征：一是物須存在于人體之外。物的這一特征表明物具有非人格性。二是物主要限于 有體物。三是能滿足人的需要。四是物必須具有稀缺性。五是物必須能為人支配。六是物須 獨(dú)立成為一體。3、正當(dāng)防衛(wèi)的概念及構(gòu)成要件。答：正當(dāng)防衛(wèi)是為了保護(hù)自己或他人的人身或財(cái)產(chǎn)免受不法侵害而采取的造成加害人人 身或財(cái)產(chǎn)損失的行為。構(gòu)成要件：1）、防衛(wèi)是對不法侵害行為進(jìn)行的。2）、須有防衛(wèi)的必要性。3）、正當(dāng)防衛(wèi)的目的是具有合法性和正義性。4）、防衛(wèi)不能超過必要的限度。5）、正當(dāng)防衛(wèi)是對不法侵害行為的實(shí)施者本人進(jìn)行的。4、民事法律關(guān)系的概念和特征。答：民事法律關(guān)系的概念是由

4、民法規(guī)范所調(diào)整的發(fā)生于民事主體之間的具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi) 容的社會關(guān)系。特征：是一種人與人間的關(guān)系。2、是一種思想社會關(guān)系3、是靠國家強(qiáng)制 力保證實(shí)施的法律關(guān)系。4、是由民法規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系。四、論述：1、簡述代理關(guān)系中的連帶責(zé)任。答:代理關(guān)系中的連帶責(zé)任是指代理關(guān)系中的某兩方當(dāng)事人在一定情況下都應(yīng)向另一方 當(dāng)事人承擔(dān)全部清償義務(wù)的責(zé)任形式。根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，代理關(guān)系中的連帶責(zé) 任包括四種（1）委托書授權(quán)不明產(chǎn)生的連帶責(zé)任。指委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)各 第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。（2代理人與第三人串通所產(chǎn)生的連帶責(zé)任。 因?yàn)E用代理權(quán)（第三人與代理人惡意串通），導(dǎo)致的損失

5、由代理人與第三人向被代理人承擔(dān) 連帶責(zé)任；（3）無權(quán)代理中所產(chǎn)生的連帶責(zé)任。在第三人知曉無權(quán)代理的情況下，造成的 損失由第三人與無權(quán)代理人承擔(dān)連帶責(zé)任；：（4）違法代理所產(chǎn)生的連帶責(zé)任。因代理違 法事項(xiàng)，具體而言，在代理人知道被委托的事項(xiàng)違法仍代理或者在被代理人知道代理人的代 理行為違法的情況下，由代理人與被代理人負(fù)連帶責(zé)任。2、簡述自助行為的構(gòu)成要件。答：自助行為是指行為人于情勢緊急無法求助公權(quán)保護(hù)自己的合理權(quán)益時，而對債務(wù)人的 財(cái)產(chǎn)或人身實(shí)施的事種符合必要限度要求的強(qiáng)制措施。構(gòu)成自助行為應(yīng)具備以下條件：首先，行為人的目的是為了保護(hù)自己的合法權(quán)益。其次，必須是情勢緊急無法求助公權(quán) 救濟(jì)時實(shí)施

6、。第三，自助行為必須對債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)或人身實(shí)施，不得對他人的人身和財(cái)產(chǎn)實(shí) 施。第四，對債務(wù)人實(shí)施自助行為不得超過必要的限度?？傊?，在嚴(yán)格掌握上述各項(xiàng)要求的前提下，承認(rèn)自助行為是十分必要的，它可以及時地 保障債權(quán)人的權(quán)益。民法總論模擬卷B一、判斷：1、中華人民共和國民法通則自1987年1月1日頒布施行。（對）2、代理人、被代理人死亡，代理關(guān)系終止。（對）3、法人的設(shè)立指的是法人的成立。（錯）4、被撤銷死亡宣告的人與其配偶的婚姻關(guān)系自行恢復(fù)。（錯 ）5自然人的民事權(quán)利能力一律平等。（對 ）二、填空：1、自然人的民事權(quán)利能力始于 出生終于一死亡。2、民法的基本原則有 平等原則、自愿原則、誠實(shí)信用原則、

7、尊重社會公共道德原則及禁止權(quán)利濫用原則。3、民事法律關(guān)系的要素包括主體、客體、內(nèi)容和責(zé)任。4、訴訟時效期間自 從知道或者就當(dāng)知道權(quán)利被侵害 時起算。三、簡答：1、宣告失蹤的概念及其構(gòu)成要件。答：宣告失蹤的概念：指自然人下落不明達(dá)法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院宣告其為 失蹤人并為其財(cái)產(chǎn)設(shè)立代管的法律制度。條件：1、須有自然人下落不明的滿二年的事實(shí)。2、 須由利害關(guān)系人向人民法院提出申請。3、須由人民法院依法程序宣告。2、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的概念及其財(cái)產(chǎn)責(zé)任。農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的, 為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。農(nóng)村承包經(jīng)營戶以個人名義承包經(jīng)營的，應(yīng)以個人

8、財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任：以家庭名義承包 經(jīng)營的，應(yīng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。雖然以個人名義承包經(jīng)營，卻由其他家庭成員從 事生產(chǎn)，或其經(jīng)營收益為家庭成員分享，應(yīng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。3、法人的概念及成立要件。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 法人的成立要件：依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)或必要的經(jīng)費(fèi)來源；有自己的名稱、組織 機(jī)構(gòu)和場所：滿足法律規(guī)定的其他條件。4、法人的民事權(quán)利能力的概念及特點(diǎn)。法人的民事權(quán)利能力的概念是法律賦予法人的能夠參加民事法律關(guān)系，取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù) 的資格。特點(diǎn)：1、法人的民事權(quán)利能力始自成立，終于消滅。2、法人的民事權(quán)利

9、能力與法人的業(yè) 務(wù)活動范闈一致，因法人的業(yè)務(wù)活動范圍不同而享有不同的權(quán)利能力。3、某些以自然人人 身為前提的權(quán)利能力法人不能享人，如享受有生命健康權(quán)的能力，結(jié)婚的能力。反之，法人 的某些權(quán)利能力自然人也不能享有，如享有法人名稱權(quán)的能力。四、論述：1、民事法律行為的生效要件。民事法律行為的生效要件是指民事法律行為在成立要件之外，使行為產(chǎn)生法律上的效力所應(yīng) 當(dāng)具備的法律條件。它分一般生效要件和特別生效要件。一般生效要件是指民事法律行為產(chǎn)生法律行為所應(yīng)具備的普通性條件。其它要件有三 個：（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。（2）意思表示真實(shí)。（3）不違反法律或社會公共 利益。特別生效要件：指法律對某

10、些民事法律行為的生效所附加的特殊條件。三種情況：（1） 法律規(guī)定的特殊生效要件。（2）當(dāng)事人約定的特殊生效要件（3）民事法律行為的性質(zhì)本身 所要求具備的特殊生效要件。2、自然人的民事行為能力及其分類。自然人的民事行為能力是指自然人能夠通過自己的獨(dú)立行為取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的 能力或資格。民法通則中根據(jù)自然人的年齡、智力、及精神健康狀況的不同，自然人的 民事行為能力劃分為完全民事行為能力，限制民事行為能力和無民事行為能力三種。完全民事行為能力是指能夠獨(dú)立進(jìn)行民事權(quán)利能力范闈內(nèi)的各種民事活動的能力。18 周歲以上的公民是成年人，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動是具有完全民事行為能力的人，16-周歲 以上

11、不滿18周歲的公民以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。 限制民事行為能力：指不具完全民事行為能力百只具有部分民事行為能力。10周歲以上的 未成年人是限制民事行為能力人，不能完全正確辯認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能 力人。無民事行為能力：指不具有以自己的行為獨(dú)立進(jìn)行民事活動的能力。不滿10周歲的未成年人和不能辯認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人民法總論模擬卷c一、判斷：1、自然人的民事權(quán)利能力一律平等。（對）2、被撤銷的民事行為自被撤銷之日起無效。（錯 ）3、人民法院可以依職權(quán)宣告絕對無效的民事行為無效。（對 ）4、無權(quán)處分人簽訂的處分財(cái)產(chǎn)的合同，是無效合同。（錯

12、）5、我國民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān) 系的法律規(guī)范。（對）二、填空：1我國民法中規(guī)定的代理包括法定代理、委托代理和指定代理。2、公民因意外事故不落不明，自事故發(fā)生之日起滿2年，利害關(guān)系人可以申請宣告其 死亡。3、合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶 責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。4、企業(yè)法人合并后，原法人的民事權(quán)利義務(wù)由 合并后法人享有和承擔(dān)。5、代理人在代理權(quán)限范圍 內(nèi)，以被代理人的名義，依 代理人自己 的意志為民 事法律行為。三、簡答：1、民事責(zé)任的概念及歸責(zé)原則。民事責(zé)任是指民事主體違反民事義務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。歸責(zé)原則有過錯原則，無過錯原則和

13、公平原則。過錯原則是以過錯為責(zé)任的構(gòu)成要件，即行為人只有在主觀方面有過錯時，才承擔(dān)民事 責(zé)任。無過錯責(zé)任原則即不管行為人有無過錯而依法承擔(dān)的責(zé)任。它的適用范圍是受限制，吸 能在法定情況下適用。如企業(yè)法人對其法定代表隊(duì)人或其他工作人員在經(jīng)營活動中致人損害 的刺猬；國家機(jī)關(guān)干部對其工作人員在執(zhí)行職務(wù)中致人損害的責(zé)任：產(chǎn)品責(zé)任；高度危險(xiǎn)作 業(yè)的責(zé)任等，公平責(zé)任原則是指當(dāng)事人雙方對損害的了生均無過錯，法律又無特別元寶適用范圍無過 錯責(zé)任原則上時，由人民法院根據(jù)公平的觀念，在考慮當(dāng)事人雙方的財(cái)產(chǎn)狀況及其他情的基 礎(chǔ)上。責(zé)令加害人對受害人的財(cái)產(chǎn)損害給予適當(dāng)補(bǔ)償，由當(dāng)事人公平合理地分擔(dān)損失的一種 歸責(zé)原則。

14、主要適用范圍于分割財(cái)產(chǎn)權(quán)案件中。2、民事責(zé)任的承擔(dān)方式。民事責(zé)任的承擔(dān)方式是指承擔(dān)民事責(zé)任的普遍方式，其目的在于救濟(jì)被害人的損失和制 止侵害行為。有十種主要的方式：一是停止侵害：二是排除防礙：三是消除危險(xiǎn)；四是返還財(cái)產(chǎn)；五 是恢復(fù)原狀：六是賠償損失；七是修理、重作、更換；八是消除影響、恢復(fù)名譽(yù)：九是支付 違約金；十是賠禮道歉。3、緊急避險(xiǎn)的概念及構(gòu)成要件。答：緊急避險(xiǎn)是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正 發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。緊急避險(xiǎn)成立必須具備以下條件：1) .起因條件。緊急避險(xiǎn)的起因條件，是指必須有需要避免的危險(xiǎn)存在。2) .時間

15、條件。緊急避險(xiǎn)的時間條件，是指危險(xiǎn)必須正在發(fā)生。3) .對象條件。緊急避險(xiǎn)的本質(zhì)特征，就是為了保全一個較大的合法權(quán)益，而將其面臨 的危險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給另一個較小的合法權(quán)益。因此，緊急避險(xiǎn)的對象，只能是第三者的合法權(quán)益, 即通過損害無辜者的合法權(quán)益保全公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益。4) .主觀條件。緊急避險(xiǎn)的主觀條件即行為人必須有正當(dāng)?shù)谋茈U(xiǎn)意圖。5) .限制條件。緊急避險(xiǎn)只能是出于迫不得已。所謂迫不得已，是指當(dāng)危害發(fā)生之時, 除了損害第三者的合法權(quán)益之外，不可能用其他方法來保全另一合法權(quán)益。6) .限度條件。緊急避險(xiǎn)的限度條件，是指緊急避險(xiǎn)不能超過必要限度造成不應(yīng)有的損 害。所謂必要限度，是指緊急避

16、險(xiǎn)行為所引起的損害必須小于所避免的損害?！北匾獡p害" 的認(rèn)定，應(yīng)掌握以下標(biāo)準(zhǔn)。(1)一般情況下，人身權(quán)利大于財(cái)產(chǎn)權(quán)益(2)在人身權(quán)利中，生命是最高權(quán)利(3)在財(cái)產(chǎn)權(quán)益中，應(yīng)以財(cái)產(chǎn)價值過去時行比較，從而確定財(cái)產(chǎn)權(quán)利的大小。4)當(dāng)公共利益與個人利益不能兩全時，應(yīng)根據(jù)權(quán)益的性質(zhì)及內(nèi)容確定權(quán)利的大小，并非公 共利益永遠(yuǎn)高于個人利益。7),特別例外限制。根據(jù)我國刑法第21條第3款規(guī)定，緊急避險(xiǎn)的特別例外限制，是 指為了避免本人遭受危險(xiǎn)的法律規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上有特定責(zé)任的人。4、民法的基本原則。民法的基本原則是民事主體進(jìn)行民事活動基本準(zhǔn)則。即觀察、處理民法問題的準(zhǔn)繩。包 括：1.平等原

17、則2.自愿原則3、尊重社會公共道德原則4、誠實(shí)信用原則5、禁止權(quán)利濫 用原則四、論述：1、簡述訴訟時效期間的中止、中斷及兩者的區(qū)別。訴訟時效一經(jīng)開始，便向著完成的方向進(jìn)行。但是，出于各種主、客觀因素的影響，訴 訟時效在進(jìn)行過程中會發(fā)生某些特殊情況。其中，訴訟時效的中止和中斷表現(xiàn)為阻礙訴訟時 效在法定期間完成的情況，民法學(xué)上稱為時效完成的障礙，而訴訟時效的延長則是基于某種 情況，將已完成的時效期間依法加以適當(dāng)延長。一、訴訟時效的中止（-）訴訟時效中止的概念訴訟時效中止是指在訴訟時效進(jìn)行期間，因發(fā)生法定事由阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)，訴訟 依法暫時停止進(jìn)行，并在法定事由消失之日起繼續(xù)進(jìn)行的情況，又稱為時

18、效的暫停。對此, 我國民法通則第139條予以規(guī)定："在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者 其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止，訴訟時效從中止時效的原因消除之日起繼續(xù)計(jì) 算?！埃ǘ┰V訟時效中止的適用條件1 .訴訟時效的中止必須是因法定事由而發(fā)生。這些法定事由包括兩大類：一是不可抗 力，如自然災(zāi)害、軍事行動等，都是當(dāng)事人無法預(yù)見和克服的客觀情況；二是其他阻礙權(quán)利 人行使請求權(quán)的情況。2 .法定事由發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，始產(chǎn)生中止訴訟時效的效力。3 .訴訟時效中止之前已經(jīng)經(jīng)過的期間與中止時效的事由消失之后繼續(xù)進(jìn)行的期間合并 計(jì)算。而中止的時間過程則不計(jì)入時效期間，

19、為此，民法把時效中止視為訴訟時效完成的暫 時性阻礙。二、訴訟時效的中斷（-）訴訟時效中斷的概念訴訟時效中斷是指已開始的訴訟時效因發(fā)生法定事由不再進(jìn)行，并使已經(jīng)經(jīng)過的時效 期間喪失效力。我國民法通則第140條確認(rèn)了訴訟時效中斷的情況和事由，"訴訟時效因提 起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷°從中斷時起，訴訟時效期間重新計(jì) 算?！埃ǘ┰V訟時效中斷的適用條件1 .引起訴訟時效中斷的事實(shí)是由法律直接規(guī)定的，其特點(diǎn)在于均是當(dāng)事人有意識的行 為，包括起訴、權(quán)利人主張權(quán)利或者義務(wù)人同意履行義務(wù)的行為。這些法定事由只要在訴訟 時效進(jìn)行中出現(xiàn)即引起時效的中斷（具體事由后述）。

20、2 .中斷訴訟時效的法定事由發(fā)生在訴訟時效期間的任何階段均產(chǎn)生中斷的法律效力。 而且訴訟時效中斷的次數(shù)不受法律限制，也就是說，訴訟時效因權(quán)利人主張權(quán)利或者義務(wù)人 同意履行義務(wù)而中斷后，權(quán)利人在新的訴訟時效期間，再次主張權(quán)利或者義務(wù)人再次同意履 行義務(wù)的，可以認(rèn)定為訴訟時效再次中斷。3 .從訴訟時效中斷時起，訴訟時效期間重新起算。從而法定事由發(fā)生之前已經(jīng)經(jīng)過的 時效期間歸于無效，與重新計(jì)算的時效期間沒有關(guān)系，在此種意義上，民法學(xué)稱訴訟時效中 斷為根本性障礙。（三）訴訟時效中斷的法定事由根據(jù)民法通則第140條的規(guī)定，中斷訴訟時效的事由包括提起訴訟（起訴）、當(dāng)事人一 方提出要求（請求）或者同意履行義

21、務(wù)（承諾）。這些事由區(qū)別于中止訴訟時效的事由，都 是依當(dāng)事人主觀意志而實(shí)施的行為。訴訟時效的目的是促使權(quán)利人行使請求權(quán)，消除權(quán)利義 務(wù)關(guān)系的不穩(wěn)定狀態(tài)，從而訴訟時效進(jìn)行的條件是權(quán)利人不行使權(quán)利，如果當(dāng)事人通過實(shí)施 這些行為，使權(quán)利義務(wù)關(guān)系重新明確，則訴訟時效已無繼續(xù)計(jì)算的意義，當(dāng)然應(yīng)予以中斷。1） .起訴。即權(quán)利人依訴訟程序主張權(quán)利，請求人民法院強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)。起訴行 為是權(quán)利人通過人民法院向義務(wù)人行使權(quán)利的方式。故訴訟時效因此而中斷，并從人民法院 裁判生效之時重新起算。2） .請求。這里指權(quán)利人直接向義務(wù)人作出請求履行義務(wù)的意思表示。這一行為是權(quán)利 人在訴訟程序外向義務(wù)人行使請求權(quán)。改變了不行使請求權(quán)的狀態(tài)，故應(yīng)中斷訴訟時效。3） .認(rèn)諾。即義務(wù)人在訴訟時效進(jìn)行中直接向權(quán)利人作出同意履行義務(wù)的意思表示?；?于義務(wù)人認(rèn)諾所承擔(dān)的義務(wù)，使雙方當(dāng)事