合伙法案例及答案

1、合伙法案例歐陽歌谷(2021.02.01)甲.乙、丙合伙經(jīng)營(yíng)一家名為“滿意水果店"的普通合伙企業(yè)， 甲為該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人。甲、乙、丙并未約定損益分配和虧損 承擔(dān)的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲與乙協(xié)商后以 該合伙企業(yè)名義與果農(nóng)簽訂了一份標(biāo)價(jià)額為16萬元的水果買賣合 同。因該合伙企業(yè)流動(dòng)資產(chǎn)不足，甲決定向銀行貸款10萬元，銀 行要求提供抵押擔(dān)保，甲以該合伙企業(yè)所有的一輛尼桑貨車作抵 押，與銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記，根據(jù)相關(guān)法 律規(guī)定，以車輛設(shè)立抵押的，應(yīng)該辦理抵押物登記。后因合伙企 業(yè)無力償還貸款，銀行欲行使抵押權(quán)。為此發(fā)生糾紛并訴訟至法 院。(1)滿意水果

2、店的合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng) 甲、乙、丙三人一致同意；(2)甲曾經(jīng)在一次訴訟中免除了戊對(duì) 水果店的2萬元債務(wù)；(3)水果店的財(cái)產(chǎn)價(jià)值10萬元。(1) 合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔(dān)，按照規(guī)定 應(yīng)該如何確定？(2) 該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的 借款合同在效力上應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？(3) 該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應(yīng)如何 認(rèn)定？銀行能否對(duì)該貨車行使抵押權(quán)？為什么？(4) 如果銀行、趙某、錢某同時(shí)對(duì)該合伙企業(yè)行使債權(quán)，合 伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何清償？(1) 根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧 損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約

3、定或者約定不 明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出 資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、 分擔(dān)。(2) 該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的 借款合同均為有效合同。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙企 業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限 制，不得對(duì)抗不知情的善意的第三人。本案中，雖然合伙人甲. 乙、丙在合伙協(xié)議中約定了“凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙、丙 三人一致同意"，但該約定對(duì)善意第三人(果農(nóng)和銀行)無效，故 水果買賣合同、借款合同均為有效。(3) 該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應(yīng)認(rèn)定 為成立但未生效

4、，銀行在其債權(quán)未受清償時(shí)不能對(duì)貨車主張抵押 權(quán)。根據(jù)擔(dān)保法律制度規(guī)定，抵押人以車輛作抵押的，應(yīng)在該車 輛的登記部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。本 案中，合伙企業(yè)雖以貨車為抵押物與銀行簽訂了抵押合同，但未 辦理抵押物登記手續(xù)，依前述規(guī)定該貨車抵押合同未生效，另 外，抵押權(quán)的行使以有效抵押合同的存在為前提，故銀行因抵押 合同未生效而不能對(duì)抵押貨車行使抵押權(quán)。(4) 如果合伙企業(yè)的債權(quán)人銀行、趙某、錢某同時(shí)對(duì)合伙企 業(yè)行使債權(quán)，應(yīng)以該合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)按比例清償；不足部分，由 各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因?yàn)?，第一，銀行與該合伙企業(yè)之 間的貨車抵押合同并未生效，由此決定了銀行對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)

5、 屬于無擔(dān)保的普通債權(quán)，不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?；第二，根?jù)合 伙企業(yè)法律制度規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn) 行清償；合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。甲乙丙丁四人于2001年1月份合伙開辦一酒店，起名為紅綠 藍(lán)酒店，每人投資10萬元，大家推舉甲為酒店的負(fù)責(zé)人，約定盈 利平分，虧損共擔(dān)。同年6月份，甲與其他三人在經(jīng)營(yíng)中發(fā)生矛 盾，遂退出合伙。對(duì)于甲的10萬元投資及4000元紅利，由于當(dāng) 時(shí)合伙組織無錢可退，甲與乙丙丁三人商定，待乙丙丁三人年終 結(jié)算后退款、分利。9月份，乙和丙丁發(fā)生矛盾，乙也退出合 伙，并帶走了自己10萬元的投資及應(yīng)分的紅利。當(dāng)時(shí)乙與

6、丙丁商 定，甲的10萬元本金及紅利由丙丁二人年終結(jié)算后償還。12月 份結(jié)算后，丙丁二人散伙，并商定甲的本金及紅利，每人償還二 分之一。丙依約償還了甲的102000元，而丁散伙后經(jīng)營(yíng)服裝生意 虧本，無力償還甲的剩余本金及紅利。1、對(duì)于甲的10萬元投資及4000元紅利，應(yīng)當(dāng)由誰負(fù)責(zé)償 還？2、如果丙、丁二人負(fù)責(zé)清償了甲的10萬元投資及4000元紅 利，丙、丁二人能否向乙追償？3、假如乙在5月份為自己購(gòu)買小轎車一輛，從交通銀行西安 分行城北支行貸款13萬元，后來發(fā)生交通肇事，車毀人傷，乙無 力歸還貸款，銀行將乙起訴到法院，要求乙歸還欠款，并且，向 法院舉證證明乙與甲丙丁由合伙生意，可以執(zhí)行其在該合伙

7、的財(cái) 產(chǎn)。與此同時(shí)，紅綠藍(lán)酒店的債權(quán)人建設(shè)銀行西安分行也因不能 歸還到期貸款，將甲乙丙丁訴至法院。此兩案皆由某法院的同一 名法官審理，建設(shè)銀行西安分行主張其對(duì)紅綠藍(lán)酒店的債權(quán)有 優(yōu)先受償權(quán)，其訴訟請(qǐng)求能否得到支持，為什么？參考答案1、對(duì)于甲的10萬元投資及4000元紅利，乙丙丁應(yīng)該負(fù)責(zé)。 甲退伙時(shí)，由于當(dāng)時(shí)合伙組織無錢可退，甲與乙丙丁三人商定， 待乙丙丁三人年終結(jié)算后退款、分利，此為針對(duì)甲退伙的約定， 與法律規(guī)定并不抵觸，應(yīng)依當(dāng)事人的意志辦理。甲退伙后，乙丙 丁三人繼續(xù)合伙經(jīng)營(yíng)，對(duì)甲的債務(wù)性質(zhì)上為合伙的對(duì)外債務(wù)，因 此，應(yīng)該對(duì)該欠款承擔(dān)連帶責(zé)任。2、不可以。合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份

8、責(zé)任。 甲退伙后，乙丙丁三人繼續(xù)合伙經(jīng)營(yíng)，合伙人對(duì)外承擔(dān)債務(wù)超過 自己份額的，可以向其他合伙人追償。但是乙于甲退出后3個(gè)月 也退伙，乙與丙丁商定，甲的10萬元本金及紅利由丙丁二人年終 結(jié)算后償還。內(nèi)部協(xié)議對(duì)內(nèi)應(yīng)由法律效力，乙沒有按份責(zé)任，因 此，丙丁丙、丁二人負(fù)責(zé)清償了甲的10萬元投資及4000元紅 利，不得要求乙承擔(dān)其必要份額。3、能夠得到支持。當(dāng)合伙組織有對(duì)外債務(wù)，合伙人也有個(gè)人 債務(wù)時(shí)，應(yīng)該采取“雙重優(yōu)先”原則，即合伙的債權(quán)人立足于合 伙的財(cái)產(chǎn)，合伙人個(gè)人的債權(quán)人立足于個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。合伙的財(cái)產(chǎn) 優(yōu)先用于清償合伙的債務(wù)；合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)優(yōu)先用于清償個(gè)人 債務(wù)。三.2005年1月，甲、乙、丙、

9、丁 4人決定設(shè)立一家普通合 伙企業(yè)，并簽訂了書廁合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：(1) 甲以貨幣出資2萬元，乙以實(shí)物折價(jià)出資3萬元，丙以勞務(wù) 出資，經(jīng)其他三人同意，折價(jià)3萬元，丁以貨幣出資4萬元；(2) 甲、乙、丙、丁按照3: 2: 3: 2的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng) 險(xiǎn)；(3)合伙協(xié)議約定有甲作為合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人，但是對(duì) 外簽訂合同的標(biāo)的額不得超過10萬元，超過10萬元的合同應(yīng)當(dāng) 經(jīng)過其他合伙人的同意，合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期 限。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事實(shí)：(1) 甲因給父親治病向張某借款10萬元，借款己經(jīng)到期，張 某多次向甲索要，但甲每次都以自己除了在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份 額

10、之外，沒有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，于是在甲同意下，張某以自己 對(duì)甲的債權(quán)抵銷張某對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。(2) 2005年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義和飛達(dá)公司簽訂 了一份買賣合同，合同的標(biāo)的額為30萬元，飛達(dá)公司不知道合伙 企業(yè)對(duì)甲的權(quán)限限制。其他合伙人認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)的 利益，決定對(duì)此合同的效力不予承認(rèn)。(3) 2005年6月，乙提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)帶來 不利影響，2005年7月，乙與其他合伙人結(jié)算后，撤資退伙。同 時(shí)，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊出資5萬元。2005年8月，合伙 企業(yè)的債權(quán)人A銀行就合伙人乙退伙前發(fā)生的債務(wù)20萬元要求 合伙企業(yè)的合伙人甲、丙.丁.戊和退伙人乙承擔(dān)連帶賠

11、償責(zé) 任；乙以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任，戊以自己杲新 入伙人為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。問題：1. 合伙人的出資杲否合法？為什么？2. 合伙人約定的利潤(rùn)分配比例和出資比例不一致，是否合 法？3. 張某是否可以以自己對(duì)甲的債權(quán)抵銷張某對(duì)合伙企業(yè)的債 務(wù)？為什么？4. 甲與飛達(dá)公司簽訂的買賣合同效力如何？5. 乙是否應(yīng)當(dāng)對(duì)A銀行的債務(wù)負(fù)清償責(zé)任？為什么？6. 戊的主張是否成立？為什么？7假設(shè)合伙人丙因車禍死亡，其繼承人是否能成為合伙人？ 為什么？答案：1. 合伙人的出資合法，合伙人可以用貨幣、實(shí)物、勞務(wù)出 資，合伙人可以協(xié)商勞務(wù)的折價(jià)。2. 合伙人可以自行約定利潤(rùn)分配比例，沒有約定的，重新協(xié)

12、商，不成，按照實(shí)繳出資比例，最后就是按照平均分配。3. 不能抵銷。債務(wù)性質(zhì)不同，一個(gè)是企業(yè)債務(wù)，一個(gè)杲合伙 人債務(wù)，這樣會(huì)損害合伙企業(yè)的利益。4. 買賣合同有效。合伙協(xié)議對(duì)合伙人權(quán)限限制不能對(duì)抗善意 第三人。5. 乙雖然已經(jīng)退伙，但是對(duì)其退伙前發(fā)生的債務(wù)仍然應(yīng)當(dāng)負(fù) 連帶清償責(zé)任，清償之后，可以向其他合伙人追償。6. 戊的主張不成立，因?yàn)槿牖锶藢?duì)入伙前和入伙后的債務(wù)承 擔(dān)連帶清償責(zé)任。7合伙人丙死亡后，其繼承人不能當(dāng)然成為合伙人，除非合 伙協(xié)議有約定或者經(jīng)其他合伙人一致同意。四.1998年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié) 議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬 元出資

13、，丙以勞務(wù)作價(jià)人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例 分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于1998年 6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。1998年8月，甲提 出退伙。鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦 理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán) 境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙 企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬元予以分配，但對(duì) 未到期的銀行貸款末予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀 行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還 全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求 償還全

14、部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清 償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的 比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己 是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)還貸款義務(wù)。根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：（1）甲、乙、丙.丁各自的主張能否成立？并說明理由。（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分 擔(dān)清償責(zé)任？L答案：（1）甲的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙 人對(duì)其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對(duì) 其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。（1分）乙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人

15、之間 對(duì)債務(wù)承擔(dān)份額的約定對(duì)債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定 比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé) 任。（1分）丙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，以勞務(wù)出資 成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對(duì)銀行貸款 承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（1分）丁的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，入伙的新合 伙人對(duì)入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對(duì)其入伙前發(fā)生的 銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。（1分）（2）根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首 先應(yīng)用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由各合 伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙.丁在合伙企業(yè)解散時(shí)，未清償 債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是

16、違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn)；（1 分）退還的財(cái)產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，（1分）不足清償?shù)?部分，由甲、乙、丙、丁承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。（1分）（3）根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙業(yè)各合伙人在其內(nèi)部 是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算 手續(xù)，結(jié)清了対合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償 份額；（1分）如在銀行的要求下承擔(dān)了對(duì)外部債務(wù)的連帶清償 責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。（1分）乙.丙、丁應(yīng)按合伙協(xié) 議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；（1分）如乙.丙、丁任何一人實(shí)際支 付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過的部分，向 其他本支付或本足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。（1分）【重點(diǎn)與難點(diǎn)】重點(diǎn)內(nèi)容有：有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的不同特征、 公司的登記和年檢.有限