一人公司法律規(guī)割論文

1、摘要我國(guó)新 公司法 對(duì)一人公司法律制度的規(guī)定及其立法技術(shù) 方面尚有諸多不足，有待進(jìn)一步完善。完善我國(guó)一人公司法律制度， 應(yīng)切實(shí)完善資本制度， 建立健全嚴(yán) 格的財(cái)務(wù)監(jiān)管制度， 構(gòu)建一人公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)， 完善法人人格否 認(rèn)制度的適用，限制一人公司的自我交易行為。關(guān)鍵詞一人公司法律規(guī)割完善措施一、 一人公司的法律特征股東 的唯一性。不論是一人發(fā)起設(shè)立的一人公司， 還是股份公司或有限公司的股 份全部歸一人持有的一人公司， 在其成立或存續(xù)期間， 公司股東僅為 一人，或者雖然形式上或名義上為兩人以上，但實(shí)質(zhì)上，公司的真實(shí) 股東僅為一人。股東責(zé)任的有限性。一人公司具有獨(dú)立的法人人格， 唯一股東的人格與公

2、司的人格相 互分離，一人公司的股東以其出資為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任， 公 司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。治理結(jié)構(gòu)的特殊性。 由于一人公司只有唯一的股東，傳統(tǒng)公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān) 事會(huì)的法人治理結(jié)構(gòu)不能機(jī)械地加以運(yùn)用， 需要在機(jī)構(gòu)設(shè)置、 運(yùn)作程 序等方面重新設(shè)計(jì)， 以使其在內(nèi)部治理上能如同傳統(tǒng)公司一樣顯現(xiàn)出 公正性、科學(xué)性、合理性，并體現(xiàn)出一人公司的簡(jiǎn)單性、靈活性。二、新公司法關(guān)于一人公司法律制度規(guī)定的不足 2006 年 1 月 1 日施行的新公司法首次明確承認(rèn)了一人有限責(zé)任公司，設(shè)了 規(guī)制交易風(fēng)險(xiǎn)的制度， 引入了公司法人格否認(rèn)制度， 規(guī)定了一人公司 的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)， 規(guī)定了一

3、人公司的財(cái)務(wù)監(jiān)督制度， 禁止設(shè)立一人股 份有限公司，可謂是公司法立法方面的一大進(jìn)步。但是，與世界先進(jìn)立法相比，新公司法對(duì)一人公司制度的規(guī) 定及其立法技術(shù)方面尚有諸多不足， 不利于切實(shí)保護(hù)債權(quán)人利益， 保 障公司的健康發(fā)展。具體而言，新公司法關(guān)于一人公司的不足主要表現(xiàn)在四個(gè)方 面其一，規(guī)定一人有限責(zé)任公司的最低資本金為 1 萬(wàn)且須一次繳足， 比普通有限責(zé)任公司最低資本金為 3 萬(wàn)的規(guī)定更為苛刻； 其二，沒(méi)有 針對(duì)一人公司特征規(guī)定特殊的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)； 其三，在對(duì)一人公司運(yùn) 營(yíng)的規(guī)制方面，規(guī)定的過(guò)于原則；其四，在對(duì)一人公司責(zé)任的規(guī)制方 面，規(guī)定一人股東在不能證明其個(gè)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)時(shí)要對(duì)公司 債

4、務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任， 但這一規(guī)定并不能解決一人公司股東在實(shí)踐中濫 用公司人格的所有問(wèn)題。三、完善我國(guó)一人公司法律制度的措施一切實(shí)完善資本制度強(qiáng)化 資本充實(shí)義務(wù)。我國(guó)新公司法已規(guī)定了最低資本金制度。 此外，為了使最低注冊(cè)資本額具有實(shí)際意義， 還應(yīng)重視公司注冊(cè) 資本金的充實(shí)， 強(qiáng)化資本充實(shí)義務(wù)， 要求股東完全或適當(dāng)履行出資義 務(wù)，防止出資不實(shí)或抽逃出資。日本在 990 年全面確認(rèn)一人公司設(shè)立和存續(xù)之后， 為了有效地保 護(hù)公司債權(quán)人的利益，在其修改后的商法、有限責(zé)任公司法中，特別加強(qiáng)了發(fā)起人、原始股東、董事等對(duì)出資承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任和價(jià)格填補(bǔ)、 責(zé)任的規(guī)定等。再如，根據(jù)德國(guó)公司法的有關(guān)規(guī)定，一個(gè)公司在申請(qǐng)商事

5、登 記時(shí)，股東僅付清資本額的四分之一但最低不少于 25000 馬克即可。當(dāng)該公司為一人公司時(shí)，則單一股東應(yīng)擔(dān)保其余出資。若單一股東不能提供擔(dān)保， 則商事登記機(jī)關(guān)可以拒絕該公司登記。 對(duì)此，我國(guó)也應(yīng)適當(dāng)借鑒， 嚴(yán)格資本充實(shí)制度可以保證最低資本 金在實(shí)際中真正發(fā)揮作用。嚴(yán)格資本維持制度。公司資本是公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和獲取信用的基礎(chǔ)， 尤其是在一人 公司，公司的資本極易流失，使公司成為空殼，所以自公司成立后至 解散前皆應(yīng)力求保有相當(dāng)公司資本的現(xiàn)實(shí)資產(chǎn)。公司對(duì)外責(zé)任能力直接取決于公司資本的多少， 一人公司資本的 多少，對(duì)于保證債權(quán)人的利益是至關(guān)重要的。因此，應(yīng)當(dāng)要求保證公司資本金與其經(jīng)營(yíng)規(guī)模相吻合。 為

6、了貫徹資本維持制度， 通常需要確定的法律規(guī)則主要有公司的 股票不得低于其面值發(fā)行； 單一股東在一人公司存續(xù)期間， 不得抽逃 出資，不得侵占、 非法處置公司財(cái)產(chǎn)；在公司無(wú)盈利或上一年度虧損 未彌補(bǔ)之前不能分配紅利或?qū)ν鉄o(wú)償捐贈(zèng)； 公司不得借款給股東或?yàn)?股東及他人債務(wù)提供擔(dān)保。適時(shí)建立儲(chǔ)備金制度。一人股東濫用公司人格的最典型做法是自己謀取非法利益后讓 公司出現(xiàn)資不抵債而破產(chǎn)，使公司人格歸于死亡。對(duì)公司來(lái)說(shuō)，其生命在于資產(chǎn)，只要有資產(chǎn)存在就不能使公司人 格歸于死亡，因此，除在設(shè)立時(shí)嚴(yán)把驗(yàn)資關(guān)外，還可以規(guī)定在公司的 運(yùn)作過(guò)程中，若賬上的資金減少到某一下限時(shí)授權(quán)銀行對(duì)該款項(xiàng)予以 凍結(jié)，當(dāng)公司出現(xiàn)了非支

7、付不可的債務(wù)，等到審計(jì)部門(mén)對(duì)公司財(cái)務(wù)進(jìn) 行全面審查，證明確實(shí)沒(méi)有濫用公司人格行為后， 方可解凍基本儲(chǔ)備 金，付款后公司仍未破產(chǎn)，在以后的業(yè)務(wù)進(jìn)款中重新建立基本儲(chǔ)備金。這樣不會(huì)讓公司輕易破產(chǎn)，加上嚴(yán)格的財(cái)務(wù)檢查，可以從一定程 度上阻止股東濫用公司人格。二建立健全嚴(yán)格的財(cái)務(wù)監(jiān)管制度加強(qiáng)獨(dú)立會(huì)計(jì)制度。我們不能在債權(quán)人利益受到損害時(shí)就一味地否認(rèn)公司人格，而應(yīng)該在事前就盡量明確責(zé)任。加強(qiáng)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度就是一個(gè)有效的方法一人公司的會(huì)計(jì)必須由 公司所在地的會(huì)計(jì)事務(wù)所選任，會(huì)計(jì)的報(bào)酬按統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)由一人公司支 付，無(wú)正當(dāng)理巾不得減少或拒付；賦予會(huì)計(jì)充分的權(quán)利參與公司的絳 營(yíng)，一人公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行者不得無(wú)故隱瞞或妨礙；

8、會(huì)計(jì)有不正當(dāng)?shù)男袨?，損害一人公司的利益的，一人股東可要求更換，但要陳述理由。會(huì)計(jì)事務(wù)所拒絕更換的，一人股東可訴請(qǐng)有關(guān)部門(mén)或法院強(qiáng)令其 更換。這樣可保證會(huì)計(jì)一定的獨(dú)立性并運(yùn)用專(zhuān)業(yè)知識(shí)來(lái)使股東賬戶與 公司賬戶分立，將公司發(fā)生的每一筆業(yè)務(wù)登記在冊(cè)。加強(qiáng)獨(dú)立審計(jì)制度。審計(jì)機(jī)構(gòu)即注冊(cè)會(huì)計(jì)事務(wù)所必須參加一人公司的年檢，提交審計(jì) 報(bào)告，而且在破產(chǎn)、歇業(yè)、停業(yè)程序中，也要有審計(jì)機(jī)構(gòu)的參與，未 經(jīng)審計(jì)不得破產(chǎn)、歇業(yè)、停業(yè)。審計(jì)機(jī)構(gòu)在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，有權(quán)對(duì)公司重要財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審查，審 查公司賬簿、賬戶、憑單及其他一切與公司財(cái)務(wù)狀況有關(guān)的資料，當(dāng) 公司財(cái)務(wù)出現(xiàn)疑點(diǎn)時(shí)，審計(jì)人有權(quán)要求公司上層對(duì)此做出解釋。一人公司應(yīng)與審計(jì)

9、人員密切配合，不得對(duì)審計(jì)人員的工作設(shè)置種 種障礙，否則應(yīng)負(fù)一定的法律責(zé)任。一經(jīng)發(fā)現(xiàn)一人公司有脫離正常價(jià)格的交易、 無(wú)限制支付給股東巨 額報(bào)酬、隱匿資產(chǎn)等行為，審計(jì)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即向有關(guān)部門(mén)報(bào)告，有關(guān) 部門(mén)可根據(jù)情況勒令受益者退回不正當(dāng)所得， 同時(shí)按比例對(duì)公司課以 罰款，以保證公司支付行為合法。三構(gòu)建一人公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)在一人公司中， 單一股東享受著 傳統(tǒng)公司中股東會(huì)的全部權(quán)力，甚至還控制著董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)，出現(xiàn) 嚴(yán)重的權(quán)力傾斜，因此必須對(duì)一人公司的組成與運(yùn)行規(guī)則做出調(diào)整與 修正，建立起一套對(duì)單一股東的監(jiān)督制約機(jī)制， 這對(duì)于維護(hù)有限責(zé)任 制度，并借此加強(qiáng)對(duì)一人公司的風(fēng)險(xiǎn)防范，具有至關(guān)重要的作用。我國(guó)

10、可考慮借鑒國(guó)外立法，規(guī)定一人公司不設(shè)股東會(huì)，而由單一 股東行使股東會(huì)的權(quán)限，但單一股東不得將該權(quán)限委托給他人行使， 任何股東會(huì)決議都必須以書(shū)面形式記人公司記錄簿。一人公司可以由單一股東、職工代表和外部人士共同組成董事會(huì)， 也可以不設(shè)董事會(huì)，而由單一股東或外部人員擔(dān)任執(zhí)行董事， 董事會(huì)或執(zhí)行董事可以聘任單一股東或職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任公司經(jīng)理由于外聘經(jīng)理是公司的特殊雇員，參與了公司的重大決策和業(yè)務(wù) 執(zhí)行，我國(guó)法律可確立外聘經(jīng)理與單一股東對(duì)公司債權(quán)人的連帶賠償 責(zé)任制度，讓經(jīng)理承擔(dān)一定的監(jiān)督義務(wù)與賠償責(zé)任， 從而更有利于保 障債權(quán)人的利益。充分發(fā)揮銀行的監(jiān)督與指導(dǎo)作用。作為金融機(jī)構(gòu)的銀行，可以充分運(yùn)用其本

11、身具有的專(zhuān)業(yè)知識(shí)，來(lái) 確定一人公司的合理負(fù)債指標(biāo)。銀行可以運(yùn)用公司資產(chǎn)負(fù)債率、流動(dòng)比率、速動(dòng)比率等財(cái)務(wù)指標(biāo) 來(lái)評(píng)價(jià)公司負(fù)債情況，揭示公司負(fù)債中存在的問(wèn)題，如果負(fù)債過(guò)高， 說(shuō)明公司的利息支付高，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)加大。反之，負(fù)債過(guò)低，表明公司沒(méi)有發(fā)揮適度負(fù)債對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的調(diào)節(jié) 作用。在大量調(diào)查和科學(xué)論證的基礎(chǔ)上，使一人公司決策層有針對(duì)性地 做出借貸決策，適時(shí)注入資金，以增量促轉(zhuǎn)化，增加公司的造血功能， 改善自身狀況，合理搭配長(zhǎng)期、中期和短期債務(wù)結(jié)構(gòu)，防止還債高峰 的過(guò)早到來(lái)，切實(shí)提高公司的償債能力。如果經(jīng)過(guò)論證和科學(xué)分析，認(rèn)為該一人公司沒(méi)有起死回生的希望， 銀行就應(yīng)及早向法院申請(qǐng)公司破產(chǎn)還債，防止債權(quán)人的損

12、失繼續(xù)擴(kuò)大。四完善法人人格否認(rèn)制度的適用明確揭開(kāi)公司面紗原則與公司 獨(dú)立法人人格的關(guān)系。獨(dú)立法人人格是公司的基本制度， 這是不可動(dòng)搖的；而揭開(kāi)公司 面紗原則則是在特殊情況下， 為了公平與正義而采用的例外原則， 這 一關(guān)系必須明確， 否則可能會(huì)導(dǎo)致揭開(kāi)公司面紗原則的濫用， 從而背 離了采用這一原則的初衷。通過(guò)司法解釋的形式具體規(guī)定適用揭開(kāi)公司面紗原則的情況， 并 嚴(yán)格按照這些具體情況援用這一原則，不得類(lèi)推適用。一方面，在立法的重要性上， 揭開(kāi)公司面紗原則不能和獨(dú)立法人 和股東有限責(zé)任原則相提并論； 另一方面， 揭開(kāi)公司面紗的內(nèi)容非常 繁雜，結(jié)合本國(guó)的公司特點(diǎn)，總結(jié)規(guī)律需要長(zhǎng)時(shí)間的積累。嚴(yán)格規(guī)定這

13、一原則只能適用于審判程序， 而不得適用于執(zhí)行程序 和仲裁程序。這是為了確保這一原則不被濫用， 從而危及到公司法的基本原則 和制度。五限制一人公司的自我交易行為在一人公司中， 由于機(jī)構(gòu)設(shè)置簡(jiǎn) 單，缺乏有效的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制， 很容易與公司進(jìn)行種種不正當(dāng)?shù)慕灰?如公司向股東低價(jià)格轉(zhuǎn)讓特定標(biāo)的物， 或者公司從股東處高價(jià)受讓各 種貨物與服務(wù)。在股東的操縱下， 也可能發(fā)生間接的自我交易如公司與公司外的 第三人進(jìn)行各種使公司利益受損的交易， 然后第三人將交易中獲得的 利益轉(zhuǎn)讓給股東?，F(xiàn)行公司法在一人公司的特別規(guī)定中，沒(méi)有關(guān)于股東的自我 交易條文，僅在總則第 21 條中規(guī)定公司的控股股東、實(shí)際控制人、 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公