知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資評估

1、竭誠為您提供優(yōu)質(zhì)文檔 /雙擊可除第1頁共 19 頁知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資評估篇一：知識(shí)產(chǎn)權(quán)如何出資知識(shí)產(chǎn)權(quán)如何出資一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資需滿足的條件現(xiàn)行公司法第 2727 條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可 以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以 依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資 ；但是，法律、行政法規(guī)規(guī) 定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”這是知識(shí)產(chǎn)權(quán)可作為公司資 本的法律依據(jù)。根據(jù)該規(guī)定，適合出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可作為公 司的資本構(gòu)成，法律對此沒有任何限制。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否符合 公司資本適格理論的要求，從而獲得其作為公司資本的理論 支撐，這是知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資首先需要解決的問題。作為公司資 本出資的標(biāo)的物，必須滿足法律

2、規(guī)定和出資目的的要求，此 為出資標(biāo)的物的適格性。公司資本由貨幣出資與現(xiàn)物出資兩 部分構(gòu)成，現(xiàn)物出資不僅指動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)等實(shí)物，還包括債 權(quán)、特許權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等所有非現(xiàn)金的財(cái)產(chǎn)形式。因此，現(xiàn) 物出資即指非現(xiàn)金出資，是股東以現(xiàn)金以外的其他財(cái)產(chǎn)履行出資義務(wù)?，F(xiàn)物出資標(biāo)的物的適格性是正確理解和確定包括 知識(shí)產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的現(xiàn)物出資標(biāo)的物范圍的理論基礎(chǔ)。按照對現(xiàn) 物出資標(biāo)的物的適格性要求，以現(xiàn)物出資的標(biāo)的物應(yīng)具備五 個(gè)要件：確定性、現(xiàn)存性、可評估性、可轉(zhuǎn)讓性、收益性。 所謂確定性，是指作為現(xiàn)物出資的標(biāo)的物必須能夠特定化， 明確、具體，不能停留在抽象的概念上。所謂現(xiàn)存性，是指 為使出資者能夠向公司履行出資義務(wù)，現(xiàn)

3、物出資的標(biāo)的物必 須是事實(shí)上已存在的價(jià)值物，且出資者對該物依法享有處分 權(quán)。所謂可評估性，是指用以出資的現(xiàn)物必須能夠進(jìn)行客觀 評價(jià)，對無法進(jìn)行客觀評估的財(cái)產(chǎn)不能用作現(xiàn)物出資。所謂 可轉(zhuǎn)讓性，是指為使股東能夠履行其出資的義務(wù)，出資標(biāo)的 物應(yīng)適合獨(dú)立轉(zhuǎn)讓。依法不能轉(zhuǎn)讓的物，如禁止流通物、限 制流通物，不能用于出資；依性質(zhì)不能獨(dú)立轉(zhuǎn)讓的物，如不 能分割的整體物之一部分，也不能用于出資。所謂收益性， 是指現(xiàn)物出資的標(biāo)的物應(yīng)具有公司目的框架內(nèi)的收益能力， 即有益性。作為現(xiàn)物出資的標(biāo)的物應(yīng)為公司生產(chǎn)經(jīng)營所需要 的財(cái)產(chǎn)，不能用于所設(shè)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)不宜用來出資。那么是不是所有符合上述標(biāo)準(zhǔn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)都可

4、作為出 資的標(biāo)的物呢？我國學(xué)界一般都是從普通概念的角度探討知 識(shí)產(chǎn)權(quán)出資問題，對這一具體問題則少有涉及。從性質(zhì)上看，知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬于私權(quán)范疇，其權(quán)利對象具有無形性的特征。如第 2 頁共 19 頁第3頁共 19 頁果僅從“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”這一上位概念考察，其完全符合上文關(guān) 于現(xiàn)物出資的標(biāo)的物的五項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，但是我們就此不能簡單地 得出所有符合這五項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)都可以作為出資的標(biāo) 的物。知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、 專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、 植物新品種權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)、商號權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán) 等。不同類型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有不同的特性。本文認(rèn)為有的知 識(shí)產(chǎn)權(quán)并不適合作為公司的資本，而有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)由于本身 的特性，其作

5、為公司資本會(huì)受到一定程度的限制。比如說地 理標(biāo)志權(quán)，是一定區(qū)域內(nèi)從事與地理標(biāo)志相關(guān)經(jīng)營的全體經(jīng) 營者的共有權(quán)利，該項(xiàng)權(quán)利具有非獨(dú)占性，任何經(jīng)營個(gè)體都 無權(quán)將該標(biāo)志作為其個(gè)人財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有；同時(shí)，雖然地理標(biāo)志權(quán)具有財(cái)產(chǎn)意義，但是不具有能夠轉(zhuǎn)讓的法律特性，使用 這一標(biāo)記的任何生產(chǎn)經(jīng)營者都不得轉(zhuǎn)讓或許可使用，這是由 地理標(biāo)志與地理名稱的一體性所決定的。還比如說商號權(quán)， 它作為公司資本具有其自身的特性，即商號權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性受 到一定的限制。根據(jù)國家工商行政管理局19911991 年 7 7 月 2222 日公布的企業(yè)名稱登記管理規(guī)定，商號（企業(yè)名稱）由行政 區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式組成，構(gòu)成商號之一部分

6、的行 政區(qū)劃限制了商號權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因此商號權(quán)并不具有絕對的可 轉(zhuǎn)讓性。具體來說，在商號所標(biāo)明的同一行政區(qū)劃內(nèi)，商號 權(quán)的轉(zhuǎn)讓可不受任何限制，該項(xiàng)權(quán)利作為公司出資是自由的。 一旦商號權(quán)的轉(zhuǎn)讓超出該行政區(qū)劃的范圍，這種轉(zhuǎn)讓的限制就體現(xiàn)出來，即只能轉(zhuǎn)讓除行政區(qū)劃部分之外的商號中的其他要素。二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的實(shí)體要件知識(shí)產(chǎn)權(quán)的出資標(biāo)的物除了具備前述五個(gè)要件外，還應(yīng)第4頁共 19 頁考慮以下幾個(gè)方面：1 1、專有性要求，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種獨(dú)占性權(quán)利，具有排 他的特點(diǎn)，未經(jīng)權(quán)利人同意，任何人都不得享有或使用該項(xiàng) 權(quán)利。喪失專有性時(shí)，該項(xiàng)技術(shù)實(shí)際已轉(zhuǎn)化為共知公有技術(shù)， 不再具備知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資標(biāo)的物的適格性要求。專有

7、性是將知 識(shí)產(chǎn)權(quán)與公有領(lǐng)域內(nèi)的人類智力成果相區(qū)分的一個(gè)重要標(biāo) 志。2 2、有效性要求， 作為出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)標(biāo)的物應(yīng)該具備 當(dāng)然的完整的法律效力，而不能是任何形式的失效或過期權(quán) 利。一旦超過了法定的有效期限，該項(xiàng)權(quán)利就會(huì)消滅，實(shí)質(zhì) 是由專有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)向公有財(cái)產(chǎn)。這樣的產(chǎn)權(quán)顯然是不能被用于 出資的。3 3、先進(jìn)性要求，作為出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)標(biāo)的物應(yīng)該是先 進(jìn)的、能為公司帶來高額利潤的技術(shù)或高新技術(shù)，而不能是 落后的技術(shù)，另外，階段性的、不成熟的零散的技術(shù)成果同 樣不具備出資的構(gòu)成要件。我國現(xiàn)有立法中已有體現(xiàn)此項(xiàng)要件的條款規(guī)定，如中 華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，“外國合營者作為投資的技術(shù)和設(shè)備，必須

8、確實(shí)是適合我國需要的先進(jìn)技術(shù) 和設(shè)備。如果有意以落后的技術(shù)和設(shè)備進(jìn)行欺騙，造成損失 的，應(yīng)賠償損失?！? 4、必要性要求。不僅是基于知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資與公司設(shè)立 之間的關(guān)聯(lián)性，更為重要的是，在我國大力促進(jìn)技術(shù)成果轉(zhuǎn) 化的今天，為了享受優(yōu)惠政策，打著技術(shù)出資的名義濫設(shè)公 司的情形并不少見。 在我國， 知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資是為了促進(jìn)技術(shù) 成果轉(zhuǎn)化而新興的一種投資方式，其初衷和立法宗旨是鼓勵(lì) 以技術(shù)，尤其是核心技術(shù)為中心來創(chuàng)設(shè)公司。三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的程序性要件1 1、出資公示，公司股東應(yīng)就知識(shí)產(chǎn)權(quán)入股作價(jià)金額達(dá) 成協(xié)議，并將該項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)及與其相應(yīng)的出資額、該項(xiàng)成果 入股使用的范圍、成果出資者對該項(xiàng)技術(shù)保留的權(quán)利范

9、圍以 及違約責(zé)任寫入章程。既可向社會(huì)公眾公示公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，也便利管理機(jī)關(guān)對公司出資違法行為的認(rèn)定。2 2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)評估對于其價(jià)值的判斷還需要綜合考慮各 種市場因素的影響，而且知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有期限性，評估能夠避 免過高或過低確定知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)額的傾向，保障公司的資產(chǎn)在 賬面上能夠得到全面且準(zhǔn)確的反映， 防止虛假出資和出資不 實(shí)給公司造成的損害。這里只分別就專利、商標(biāo)、著作權(quán)的 價(jià)值評估中涉及的法律因素作一些探討。專利評估考慮的法律問題主要有：a a 專利類型是發(fā)明專第 5 頁共 19 頁利還是外觀專利或者實(shí)用新型專利，b b “權(quán)利要求書”上說明的專利保護(hù)范圍;c;c 專利有效期長短;d;d 專利年費(fèi)

10、的繳納情 況;e;e 專利許可使用的狀況;f;f 該專利是否正被牽扯到侵權(quán)訴 訟、無效訴訟等專利糾紛之中;g;g 出資的標(biāo)的是完整的專利專 有權(quán)還是專利使用權(quán)等部分權(quán)能。商標(biāo)評估考慮的法律問題主要有：a a 商標(biāo)許可使用情況;b;b 是否屬于馳名商標(biāo);c;c 注冊商標(biāo)是否屆滿了“無爭議 期” ;d;d 注冊商標(biāo)是否快到了續(xù)展日期;e;e 出資的標(biāo)的是完整 的商標(biāo)專有權(quán)還是商標(biāo)使用權(quán)等部分權(quán)能。著作權(quán)評估考慮的法律問題主要有：a a 著作權(quán)人是否屬于享有權(quán)利的人;b;b 著作權(quán)保護(hù)期剩余期限;c;c 在實(shí)行“選擇 登記制”的國家，有關(guān)的作品是否在有關(guān)部門進(jìn)行了登記；d d出資的標(biāo)的是完整的版權(quán)還

11、是其部分權(quán)能。3 3、權(quán)利移轉(zhuǎn)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)整體移轉(zhuǎn)且無權(quán)利瑕疵，出 資方應(yīng)當(dāng)保證其出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是合法、有效的，并承諾自 己所交付的知識(shí)產(chǎn)權(quán)無任何權(quán)利負(fù)擔(dān)，第三人不能對用于出 資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)提出權(quán)利請求。 中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方 出資的若干規(guī)定明確規(guī)定：合營各方出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專 有技術(shù)，必須是出資者所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的。55凡是以知識(shí)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán) 和處置權(quán)的有效證明。出資者提供知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資時(shí)，應(yīng)提交第 6 頁共 19 頁有關(guān)該權(quán)利的全面、完整、準(zhǔn)確、可靠的相關(guān)文件和技術(shù)資 料，知識(shí)產(chǎn)權(quán)須不可分割地用于出資。專利權(quán)人不能僅以專 利證書中的一部分權(quán)項(xiàng)作

12、價(jià)入股。 商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，商標(biāo)注冊人對其在同一種或者類似商品 上注冊的相同或近似的商標(biāo)，必須一并辦理?！逼褐R(shí)產(chǎn)權(quán)出資問題的進(jìn)一步說明知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資、增資問題的進(jìn)一步說明20XX20XX 年 1 1 月 1 1 日新修訂后的公司法第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的， 從其規(guī)定。【形式】1 1 .設(shè)立新公司2.2.增加原公司注冊資本3 3

13、 .以企業(yè)現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)現(xiàn)對其它企業(yè)的技術(shù)投資。（一）允許作為出（增）資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)：專利權(quán)、非專 利技術(shù)、著作權(quán)（計(jì)算機(jī)軟件）、版權(quán)、商標(biāo)權(quán)。不同省份和地區(qū)規(guī)定的范圍有所不同。口：山東- -非專利技術(shù)出資不可以。第 7 頁共 19 頁（二）產(chǎn)權(quán)要求：兩種情形： 1.1.自然人或股東名下（出資、增資）；2.2.法人名下（對外投資）?！菊f明】:1.1. 出資物只能是所有權(quán)而不能是使用權(quán)（包含已擁有的 使用權(quán)和接收的技術(shù)使用權(quán)）；2.2. 出資人只能是專利權(quán)人，不能增加人也不能減人， 非專利可以根據(jù)企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)方案設(shè)定出資人并且以文 件的形式將產(chǎn)權(quán)固定下來；3.3. 同一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)不得對多個(gè)對象出

14、資；4.4. 評估結(jié)論與擬增資額要保持基本一致，不允許高值 低入；5.5. 外方技術(shù)出資：在所在國申請了專利權(quán)、而在中國未 申請專利保護(hù)，只能以非專利形式出資并在出資前報(bào)外管局、 商務(wù)局等審批機(jī)構(gòu)備案；6.6. 用于出資的技術(shù)與公司主業(yè)一致或具有關(guān)聯(lián)性?！井a(chǎn)權(quán)瑕疵的處理辦法】（1 1）專利權(quán)在公司名下， 通過法人對外投資（子公司、 控股公司、設(shè)立新公司等）（2 2） 專利權(quán)在公司名下，變通以非專利技術(shù)形式，（可 以不改變股權(quán)結(jié)構(gòu)）；第 8 頁共 19 頁（3 3）專利權(quán)在公司名下，先進(jìn)行專利權(quán)變更，實(shí)現(xiàn)增資，再按要求變更回原公司。（一）特殊要求：1 1、技術(shù)查新要求，除發(fā)明專利，實(shí)用新型、非專

15、利技術(shù)需要有資質(zhì)的查新機(jī)構(gòu)出具技術(shù)查新報(bào)告）2 2、專利權(quán)的變更。需要將用于出資的專利權(quán)、 著作權(quán)、 版權(quán)、商標(biāo)權(quán)，委托正規(guī)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)到國家主管機(jī)關(guān)將權(quán)屬變更到被投資的企業(yè)名下。篇三：新三板知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資操作實(shí)務(wù)新三板知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資操作實(shí)務(wù)根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）第一條第二款第一項(xiàng)規(guī)定：“以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，明 確權(quán)屬，財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢?！痹诂F(xiàn)實(shí)的審核實(shí)踐中，對擬掛牌企業(yè)涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資者，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公司往往會(huì)予 以特別關(guān)注。從法律上講，股東以非貨幣出資沒有任何問題，公司法第二十七條規(guī)定：“股東

16、可以用貨幣出資，也可以用實(shí) 物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn) 讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得 作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?！钡窃诠蓶|以非貨幣出資的過程中第 9 頁共 19 頁 需要履行必要的程序。律師在實(shí)務(wù)工作中需要根據(jù)非貨幣資產(chǎn)的不同類型對出資的合法合規(guī)性進(jìn)行核查。一、以知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為出資在實(shí)務(wù)操作中應(yīng)該注意六大問題：1.1.出資的無形資產(chǎn)所有權(quán)問題，是否屬于職務(wù)發(fā)明，一 定要說清楚。即關(guān)注用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否屬于出資股東 所有，其中重點(diǎn)關(guān)注是否是職務(wù)發(fā)明的問題。2.2.出資（財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶）的程序是否合法有效。即用作 出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否經(jīng)過評估和驗(yàn)資，是否已交付公司占有 和使用。3.3.出資的比例是否復(fù)核設(shè)立時(shí)公司法的規(guī)定。知識(shí) 產(chǎn)權(quán)出資的比例問題，即用作知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的比例是