電子商務(wù)合同的法律問題與對策(共12頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上電子商務(wù)合同在應(yīng)用中存在的法律問題與對策 網(wǎng)上交易、網(wǎng)上支付等新型的交易方式以其高效率、低成本、高收益、全球化、無紙化等特點(diǎn)徹底改變了傳統(tǒng)的商業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)模式，而作為電子商務(wù)運(yùn)轉(zhuǎn)的重要基礎(chǔ)和工具的電子商務(wù)合同也正在被越來越廣泛的運(yùn)用，許多全新的復(fù)雜的法律問題也隨之產(chǎn)生。以下結(jié)合有關(guān)國家和國內(nèi)法律法規(guī)，對有關(guān)應(yīng)用電子商務(wù)合同的一些法律問題進(jìn)行探討。一、 電子商務(wù)合同的概念與法律特征（一）什么是電子商務(wù)合同合同，亦稱契約。我國合同法第2條規(guī)定：“合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！焙贤从沉穗p方或多方意思表示一致的法律行為。現(xiàn)階段，

2、合同已成為保障市場經(jīng)濟(jì)正常運(yùn)行的重要手段。 要了解電子商務(wù)合同，首先必須了解什么是電子商務(wù)。20世紀(jì)90年代以來，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)得到飛速發(fā)展，不僅實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)域全球化、普遍化，而且實(shí)現(xiàn)了其應(yīng)用范圍從傳統(tǒng)文字處理和信息傳遞領(lǐng)域商業(yè)領(lǐng)域的根本性轉(zhuǎn)變，開辟出區(qū)別于傳統(tǒng)商務(wù)的商務(wù)模式，這便是電子商務(wù)（Electronic-Com-nerce）。今天，電子商務(wù)已經(jīng)成為家喻戶曉的概念，但國內(nèi)外IT（Information Technology,信息技術(shù)）界、商界和法字界對電子商務(wù)的概念還沒有完全一致的看法。世界電子商務(wù)會議從商業(yè)提出了電子商務(wù)的概念：電子商務(wù)是指實(shí)現(xiàn)整個(gè)貿(mào)易活動的電子化。從涵蓋范圍方面可以定義

3、為：交易各方以電子交易方式而不是通過當(dāng)面交換或直接面談方式進(jìn)行的任何形式的商業(yè)交易；從技術(shù)方面可以定義為：電子商務(wù)是一種多技術(shù)的集合體，包括交換數(shù)據(jù)（如電子數(shù)據(jù)交換、獲得數(shù)據(jù)（如共享數(shù)據(jù)庫、電子公告牌）以及自動捕獲數(shù)據(jù)（如條形碼）等。IT行業(yè)是電子商務(wù)基礎(chǔ)設(shè)施和環(huán)境的營造者、電子商務(wù)業(yè)務(wù)的推動者，他們對電子商務(wù)的定義不同于國際組織。無論是國際商會、還是HP公司、IBM公司或SUN公司基本上都認(rèn)為，電子商務(wù)是利用現(xiàn)有的計(jì)算機(jī)硬件設(shè)備、軟件設(shè)備和網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施，通過一定的協(xié)議連接起來的、在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行的各類商務(wù)活動。國際組織和IT行業(yè)的不同看法實(shí)際上形成了有關(guān)電子商務(wù)的廣義概念和狹義概念。示范法及

4、國際組織是在廣義上定義電子商務(wù)的，它包括了使用傳統(tǒng)電子通信手段進(jìn)行的商業(yè)活動，而實(shí)務(wù)界則將電子通信手段限定在按一定協(xié)議連接起來的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，因此是狹義的。按照狹義的定義，電子商務(wù)是“將傳統(tǒng)的交易行為轉(zhuǎn)移到計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上的商務(wù)活動”。換句話說，電子商務(wù)是一種整合了商業(yè)運(yùn)作中的信息流（信息的傳遞）、資金流（金錢的流動）和物流（商品實(shí)體的轉(zhuǎn)移），并以電子傳遞形式或部分電子形式通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)來完成的商品交易新模式。電子商務(wù)合同，是隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展和運(yùn)用而產(chǎn)生的一種全新的合同形式，其強(qiáng)調(diào)了“電子” 方式的內(nèi)涵。所謂“電子” 方式，聯(lián)合國電子商務(wù)示范法和美國統(tǒng)一電子交易法（UETC）等國家制定的法案對其

5、定義方式是類似的，即指采用電學(xué)、數(shù)字、磁、無線、光學(xué)、電磁或相關(guān)手段的技術(shù)。凡符合以“電子”形式訂立的合同即屬電子合同。我國目前雖然沒有全國性的電子商務(wù)法律出臺，但一些地方立法已經(jīng)開始探討電子合同的具體定義與內(nèi)容。綜上所述，筆者認(rèn)為，電子商務(wù)合同是指交易當(dāng)事人或參與人利用現(xiàn)代信息技術(shù)和計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)（主要是互聯(lián)網(wǎng)）所進(jìn)行的各類商業(yè)活動合同，包括貨物貿(mào)易合同、服務(wù)貿(mào)易合同和知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易合同。（二）電子商務(wù)合同的法律特征1、電子合同是特殊形式的民商事合同。目前，互聯(lián)網(wǎng)已深入到社會生活的方方面面。政府、企業(yè)、個(gè)人都可以在網(wǎng)上從事各種活動，包括締結(jié)合同。這些合同既有民商事法律合同，又有行政法上的合同。然而

6、，電子商務(wù)法的民商法性質(zhì)決定了電子合同應(yīng)是民商事合同。這一點(diǎn)，應(yīng)與我國合同法上的合同性質(zhì)相同。盡管為使電子合同得到法律的認(rèn)可，各國對合同的電子形式作了較多的強(qiáng)制性規(guī)定，但這一點(diǎn)沒有改變它的性質(zhì)。電子合同的內(nèi)容仍然是平等的當(dāng)事人或變更的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，只不過是通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)簽訂而已。因此，電子合同是民商事合同，是特殊形式的民商事合同。2. 電子合同的要約和承諾均通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行。在訂立合同的過程中，合同的雙方或多方、買方和賣方都通過網(wǎng)絡(luò)在虛擬市場上運(yùn)作，其身份依靠密碼的辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，且合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。3、電子合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)有所延伸。在電子合同中，既存在由合同內(nèi)容

7、所決定的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，又存在由特殊合同形式產(chǎn)生的形式上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如數(shù)字簽名法律關(guān)系。在實(shí)體權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系中，某些在傳統(tǒng)合同中不很重視的權(quán)利義務(wù)在電子合同里顯得十分重要，如信息披露義務(wù)、保護(hù)隱私權(quán)義務(wù)等。 二、應(yīng)用電子商務(wù)合同所遇到的法律問題1、法律規(guī)制滯后。1995年，我國開始了電子商務(wù)合同的探索和實(shí)踐，在以后的幾年中，電子商務(wù)合同以超常速度發(fā)展。盡管發(fā)展中存在許多問題，但它畢竟代表了未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展的方向和模式。經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要也帶來了電子商務(wù)合同法研究的興起。許多刊物上開始涉及電子商務(wù)合同法的文章，也開始了有相關(guān)的著作出版。這些成果標(biāo)志著我國法學(xué)界開始涉足電子商務(wù)合同法這一新領(lǐng)域。不

8、過，目前國內(nèi)大部分文章和著作對于電子商務(wù)合同法的研究仍處于移植、介紹階段，還沒能形成完整的體系和基本共識。 2.舉證困難。以網(wǎng)絡(luò)方式簽訂合同，開展對外貿(mào)易，電子數(shù)據(jù)便成為合同等單據(jù)存在的唯一證據(jù)。由于電子數(shù)據(jù)和其他證據(jù)相比有其自身的特點(diǎn)：電子數(shù)據(jù)容易消失，輸入指令略有變化，可能會把數(shù)據(jù)洗掉；電子數(shù)據(jù)容易被改動且不留任何痕跡，保持電子數(shù)據(jù)的原始面貌存在一定的客觀制約因素。因此，電子數(shù)據(jù)的證據(jù)效力成為各國民事訴訟法棘手的難題，我國民事訴訟法也沒有明確規(guī)定有關(guān)電子計(jì)算機(jī)儲存信息的證據(jù)效力。隨著電子商務(wù)合同在我國的推廣應(yīng)用，電子數(shù)據(jù)將成為我國對外貿(mào)易中重要的交易證據(jù)，切實(shí)有效地規(guī)定電子計(jì)算機(jī)儲存信息的

9、法律效力，有利于促進(jìn)高科技在我國的應(yīng)用，有利于保護(hù)當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益。3、司法管轄尚未明確。通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)交易剛剛起步,有關(guān)網(wǎng)絡(luò)糾紛司法管轄問題的規(guī)定和司法解釋又少，理論研究也不是很充分。對于網(wǎng)絡(luò)民商事糾紛的管轄，當(dāng)前國際上通行兩種有代表性的觀點(diǎn)，即網(wǎng)絡(luò)獨(dú)立領(lǐng)域司法管轄和屬人范圍司法管轄。前者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)空間沒有地域界限，上、下載傳輸?shù)男畔⒑茈y確定最初來源；因而不能根據(jù)地域界限確定管轄規(guī)范；后者觀點(diǎn)相反，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)民商事行為僅借助互聯(lián)網(wǎng)傳輸工具達(dá)成交易，交易最終完成是在現(xiàn)實(shí)世界，爭議糾紛的最終解決也是在現(xiàn)實(shí)中而不是在網(wǎng)絡(luò)中。網(wǎng)絡(luò)糾紛的司法管轄不能脫離現(xiàn)實(shí)世界的法律規(guī)定，更不能摒棄對法律

10、傳統(tǒng)的承繼而另起爐灶。 三、應(yīng)用電子商務(wù)合同的對策 1、應(yīng)加快電子合同的法律規(guī)制步伐。目前，我國尚未制定一部較為統(tǒng)一完善的電子商務(wù)法，而電子商務(wù)合同作為電子商務(wù)的一個(gè)分支也需制定單行法規(guī)。電子商務(wù)屬于商法范疇，商法存在的基礎(chǔ)和必要性是確保交易安全。同樣，電子商務(wù)立法的主要目的也應(yīng)當(dāng)是交易安全的保護(hù)。具體地說，電子商務(wù)立法旨在為電子商務(wù)提供一個(gè)穩(wěn)定和安全的預(yù)期，提供一個(gè)和諧統(tǒng)一的法律環(huán)境，維護(hù)交易安全，保護(hù)公平競爭，保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，保護(hù)個(gè)人隱私。在制定強(qiáng)制性規(guī)范的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人意思自治留有余地，或者鼓勵(lì)在電子商務(wù)領(lǐng)域行業(yè)自治和當(dāng)事人自治，鼓勵(lì)商界探索新的規(guī)則，使限制性的規(guī)定建

11、立在維護(hù)交易安全合理基礎(chǔ)上。筆者認(rèn)為，先著手綜合立法，形成我國電子商務(wù)立法的綜合思路，出臺電子商務(wù)基本法，然后對電子合同等各個(gè)具體問題制定單行規(guī)則，這也是國際上普遍采用的方法。對于電子商務(wù)這樣一個(gè)發(fā)展十分迅速的新生事物，其立法應(yīng)當(dāng)反映現(xiàn)實(shí)并服務(wù)于現(xiàn)實(shí)，這是理所當(dāng)然的，但立法超前性的指導(dǎo)意義也是非常重要的?！跋染C合立法，后分別立法”的思路有利于從宏觀上把握電子商務(wù)這一新事物的發(fā)展趨勢，有利于統(tǒng)一電子商務(wù)活動中關(guān)鍵問題的看法?；痉ㄖ贫ǔ鰜恚笇?dǎo)實(shí)踐，規(guī)范實(shí)踐，但不要限制實(shí)踐的發(fā)展。如果立法不適應(yīng)了，還可以修正。而且，由于電子商務(wù)所依賴的信息技術(shù)發(fā)展迅速，所制定的單行法規(guī)也需要經(jīng)常修改和變動。這種

12、修改和變動，如果沒有綜合的思路和統(tǒng)一的目標(biāo)，很可能會產(chǎn)生諸多自身的問題和相互矛盾的問題。2. 應(yīng)明確規(guī)定電子證據(jù)的法律效力 電子證據(jù)也被稱為計(jì)算機(jī)證據(jù)，是指在計(jì)算機(jī)或計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實(shí)的電磁記錄物。由于在電子商務(wù)中確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種合同單證都采用電子形式，電子證據(jù)的可采納性、電子證據(jù)的證明力及其審查判斷規(guī)則就成為亟待解決的法律問題。 根據(jù)聯(lián)合國電子商務(wù)示范法第2條，“數(shù)據(jù)電文”系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真。根據(jù)聯(lián)合同電子商務(wù)示范法，利用數(shù)據(jù)電文進(jìn)行

13、的各種信息傳輸是有效的，“不得僅僅以某項(xiàng)信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性?！蔽覈壳吧袥]有對電子證據(jù)的具體規(guī)定。我國合同法已將數(shù)據(jù)電文列為“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，有所進(jìn)步。但民事訴訟法第63條所定證據(jù)依次為：書證；物證；視聽資料；證人證言；當(dāng)事人陳述；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)筆錄?？梢?，數(shù)據(jù)電文被排除在證據(jù)清單之外，即目前在我國電子證據(jù)還不具有合法性，和國際立法有很大差距。有很多學(xué)者認(rèn)為，在上述諸種證據(jù)形式中，數(shù)據(jù)電文應(yīng)歸入“視聽資料”的范疇，就對“視聽資料”作擴(kuò)大解釋，不應(yīng)限于錄音帶、錄像帶之類的資料，還應(yīng)把電子數(shù)據(jù)資料也包括在內(nèi)，因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)同樣是可以顯示為“可

14、讀的形式”（Readable Form），因而它也是“可視的”。但是筆者認(rèn)為，把數(shù)據(jù)電文歸入“視聽資料”是不合適的。雖然，數(shù)據(jù)電文在存在形式上同視聽資料相似之處，但是，將數(shù)據(jù)電文視為視聽資料，并不能真正反映數(shù)據(jù)電文的特點(diǎn)：即數(shù)據(jù)必須經(jīng)重整組合才能被人們所使用。數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)，往往要對大量數(shù)據(jù)進(jìn)行組合和重整。還有觀點(diǎn)認(rèn)為，不應(yīng)該統(tǒng)一把電子文件劃分為某一類證據(jù)，而應(yīng)該在不同情況下運(yùn)用不同的證據(jù)規(guī)則，確定其法律效力，收集證據(jù)或庭審舉證時(shí)，運(yùn)用不同的策略。筆者認(rèn)為，從實(shí)務(wù)角度出發(fā)，如此處理的確不失為權(quán)宜之計(jì)，但是從證據(jù)學(xué)角度出發(fā)，如果不確認(rèn)并解決電子證據(jù)的證據(jù)形式問題，必然會給司法實(shí)踐帶來混亂。為適

15、應(yīng)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)和電子商務(wù)發(fā)展的要求，應(yīng)該把數(shù)據(jù)電文單獨(dú)列為民事訴訟的證據(jù)種類的一種。 同時(shí)，我們對于電子證據(jù)的證據(jù)力，即是以直接證據(jù)還是間接證據(jù)看待也應(yīng)該有明確的規(guī)定。聯(lián)合國電子商務(wù)示范法對電子證據(jù)的證明力規(guī)定比較充分，在第9條規(guī)定：在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下述任何理由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性：（1）僅僅以它是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文為由；（2）如果它是舉證人按合理預(yù)期所能得到的最佳證據(jù)，以它并不是原樣為由。同時(shí)該法認(rèn)為，對于以數(shù)據(jù)電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。在評估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時(shí)，應(yīng)考慮到生成、儲存或傳遞該數(shù)據(jù)電文的辦法的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠

16、性，用以鑒別發(fā)端人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素。聯(lián)合國電子商務(wù)示范法第11條進(jìn)一步規(guī)定，就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方各有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性或可執(zhí)行性。同時(shí)第12條規(guī)定，就一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)端人和收件人之間而言，不得僅僅以意旨的聲明或其他陳述采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性?？梢?，聯(lián)合國電子商務(wù)示范法較大程度地承認(rèn)了數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力，基本上按照直接證據(jù)對待。 筆者認(rèn)為，我國對于電子商務(wù)合同證據(jù)方面的規(guī)定應(yīng)和國際的立法趨勢接軌，如果不加以及時(shí)解決，將會

17、在司法實(shí)踐中產(chǎn)生許多的問題，從而會影響到電子商務(wù)在我國的順利發(fā)展。 3、應(yīng)進(jìn)一步明確電子合同糾紛的司法管轄。根據(jù)我國司法管轄原則，合同糾紛的管轄由被告住所地、合同履行地或者合同簽訂地法院管轄。電子合同主要屬于買賣合同，發(fā)生的糾紛適用我國法律規(guī)定的合同糾紛的管轄原則，一旦發(fā)生電子合同合同糾紛，上述三地的人民法院對糾紛均有司法管轄權(quán)。具體分述如下：（1）關(guān)于被告住所地可依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第4條公民的住所地是指公民的戶籍所在地，法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地的意見確定。公民有經(jīng)常居住地的，可依據(jù)最高人民法院上述意見第5條的規(guī)定，進(jìn)行

18、認(rèn)定和確定管轄范圍。（2）關(guān)于合同履行地合同糾紛是依據(jù)當(dāng)事人的合同約定或交付合同標(biāo)的方式或交付標(biāo)的相關(guān)運(yùn)輸費(fèi)用的承擔(dān)來確定。電子合同一般都有標(biāo)明拍賣標(biāo)的交付方式和交付地點(diǎn)的要約內(nèi)容，只要供應(yīng)商的承諾不違反法律禁止性規(guī)定，應(yīng)根據(jù)該要約承諾的內(nèi)容，確定電子合同的履行地。具體來說，如供應(yīng)商是承諾送貨上門的，購買人的住所地為交付標(biāo)的的合同履行地；如供應(yīng)商是要求購買人至供應(yīng)商住所地或營業(yè)地領(lǐng)取標(biāo)的的，則供應(yīng)商的住所地或營業(yè)地為合同履行地。（3）關(guān)于合同簽訂地根據(jù)電子合同合同電子數(shù)據(jù)交換傳輸特征，交易信息只有通過網(wǎng)絡(luò)提供或網(wǎng)絡(luò)連接線路和設(shè)備傳輸至供應(yīng)商，才能形成對電子合同的承諾，交易方能成交的特點(diǎn)。電子合

19、同中，標(biāo)的出售方接收電子數(shù)據(jù)交易信息存在兩種方式：一種系供應(yīng)商用自己的電子終端系統(tǒng)接收電子數(shù)據(jù)交易信息并依據(jù)接收的信息內(nèi)容發(fā)送標(biāo)的，在此情況下，依據(jù)合同法第16條第2款采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間，第25第承諾生效時(shí)合同成立及第34條第2款采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)之規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定供應(yīng)商接受有效網(wǎng)上交易信息的電子終端系統(tǒng)所在地為電子合同合同簽訂地。第二種是某些供應(yīng)商或自然人沒有自己的終端系統(tǒng)，依靠網(wǎng)絡(luò)提供商或網(wǎng)站的電子終端系統(tǒng)接收競買信息，此種情況，依據(jù)合同法第16條第2款、第25條及第34條第2款規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)提供商或網(wǎng)站