公司法復習重點

1、公司法復習重點作者:日期:公司法一、簡述公司的概念與特征（一）概念：公司是指依法設立的依營利為目的的社團法人（二）特征：1、營利性（1）設立公司的目的是為了獲取利潤且有固定的內容，即有明（2）公司應連續(xù)地從事同一性質的經營活動。其從事的經營活動必須連續(xù)不斷地進行 確的經營范圍2、社團性，其他類型的公司均具有社團性這一本質屬性。公司屬于社團法人，以股東的結合為基礎。除一人公司外3、法人性，獨立財產，獨立責任三項要求。公司是法人，具有獨立的法律人格。必須符合獨立名義二、公司發(fā)起人的概念。所謂發(fā)起人，是指參加訂立發(fā)起人協議，提出設立 在股份有限公司成立后，發(fā)起人一般會擁有股東在股份有限公司設立中，我

2、國公司法使用了 “發(fā)起人” 公司申請，認購公司出資或者股份并對公司設立承擔責任的人。的地位。三、注冊資本注冊資本也叫法定資本，是公司制企業(yè)章程規(guī)定的全體股東或發(fā)起人認繳的出資額或認購的股本總額，并在公司登記機關依法登記。四、冒名股東所謂冒名股東，是指冒名者以虛擬人（如死人或者虛構者）的名義，或者盜用真實人的名義向公司出資并注冊登記。五、資本多數決資本多數決是指在股東大會上或者股東會上，股東按照其所持股份或者出資比例對公司重大事項行使表決權經代表多數表決權的股東通過，方能形成決議。六、累積投票制累積投票制指股東大會選舉兩名以上的董事時，股東所持的每一股份擁有與待選董事總人數相等的投票權，股 東既

3、可用所有的投票權集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數人，按得票多少依次決定董事入選的表決權制度。七、國有獨資公司國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。八、一人公司一人公司也叫獨資公司、獨股公司，系指僅有一個股東持有公司全部出資的有限公司或僅有一個股東持有全部股份的股份有限公司。九、發(fā)起設立和募集設立（一）發(fā)起設立：又稱“單純設立”或“同時設立”，是指由發(fā)起人共同出資認購全部股份，不再向社會公眾公開募集的一種公司設立方式。（二）募集設立：又稱“漸次設立”或“復雜設立”，是指發(fā)起人只認購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分

4、，其余部分對外募集而 設立公司的方式。（三）發(fā)起設立和募集設立的區(qū)別和特點如下：1. 發(fā)起設立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立的公司。也就是說，以發(fā)起設立的方式設立股份有 限公司的，在設立時起股份全部由該公司的發(fā)起人認購，而不向發(fā)起人以外的任何社會公眾發(fā)行股份。由于沒有向社會公眾公開募集股份， 所以，以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設立公司的發(fā)起人。募集設立是指由發(fā)起人認購公司應當發(fā)行股份的部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立的公司。也就是說，以募集設立方式設立股份有限公司的，在公司成立時，認購公司應發(fā)行

5、股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的投資者。2 發(fā)起設立方式的特點是比較簡便，只要發(fā)起人認足了股份就可以向公司登記機關申請設立登記，但它要求各個發(fā)起人有比較雄厚的資金，僅發(fā)起人就能認購公司應當發(fā)行的全部股份。募集設立方式的特點是發(fā)起人只需要 投入較少的資金，就能夠從社會上募集到較多的資金，從而使公司能夠迅速聚集到較大的資本額。但是，由于 募集設立涉及發(fā)起人以外的人 ，所以,法律對募集設立規(guī)定了較為嚴格的程序。十、公司資本三原則目的是維持法定注冊資本和實繳資本之間的一致。（一 ）資本法定原則：并以此作為其他法律規(guī)則的也稱資本確定原則，要求公司的注冊資本必須經過法律的確認或者取得公示的效力，

6、 基礎依據。其具體制度包括：1 .對出資的形式、對價的規(guī)制；2. 資本最低限額的規(guī)制；100 %出資;3. 資本實際繳納，即使是分期繳納，也應當最終達到4. 資本比例的要求；5. 資本公告制度，即注冊資本必須公告以便確保相對人獲得一個穩(wěn)定的預期。（二）資本維持制度：也稱資本充實原則，指公司存續(xù)期間，應當維持與其注冊資本相當的資本， 以達到保護債權人的利益和社會交易 的安全。這一原則要求實繳資本和注冊資本的一致， 如果不一致，也要保證公司維持一個和注冊資本相當的實繳 資本。其具體制度包括：1. 有限公司初始股東對現金之外的出資負有價值保證責任，而其他股東對此承擔連帶責任；2. 股份公司不得以低于

7、股票面額的價格發(fā)行股份；3. 除非依照特別規(guī)定的目的和程序，不得收購本公司股票；4. 公司不得接受本公司股票作為質押 ；5. 公司在彌補虧損、提取公積金之前不得分配利潤；6. 公司資本公積金不得用于彌補虧損；7. 公司的股票和債券之間的轉換受到嚴格限制；8 .公司對外擔保的限制等。（三）資本不變原則：意味著公司的注冊資本確定以后，非經法定程序，不得任意減少或增加。不過不允許增加或減少資本的公司法 是不可想象的，因此這一原則實際上意味著資本變動的公告。其具體制度包括：,修改章程，辦理變更登記，并應通知債權人，債權1 .公司的注冊資本減少的，必須編制資產負債表及財產清單人有權要求公司清償債務或者提

8、供擔保；2. 登記（合并、分立）的事項變動，以及資本變動，應當進行登記。十一、公司法人人格否認是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令股東對公司債權人或公共利益直接負責，以實現公平、正義的法律制度。（一 ）適用的條件：企業(yè)。這是該理論適用的基礎。1. 適用對象必須是公司法人。 即必須是按照法定條件和法定程序取得法人資格的2 .必須有濫用法人人格行為存在。判斷法人成員行為是否濫用了法人人格，應以其行為是否違反正義與公平的理念、是否有悖于誠實信用和善良風俗的原則為尺度3. 必須有損害事實存在。僅有

9、濫用法人人格的行為卻并無實際損害時，法院并不主動地將法人人格予以否認。只有當濫用行為造成了法人的債權人或國家、社會公共利益損害時，才有適用法人人格否認的必要性，否則將導致法人人格否認制度的濫用，違背建立這一制度的宗旨。4 .行為與結果之間必須有著因果關系。即股東濫用法人人格行為與發(fā)生的實際損害結果之間必須有一種內在的必然聯系。5.濫用法人人格行為必須存在規(guī)避法定或約定義務的主觀惡意。濫用法人人格行為，就其實質而言是故意利用一個其控制的法人實體來規(guī)避法律規(guī)定或約定的義務過失不應導 致法人人格否認制度的適用（二）公司法人人格否認制度適用的情形公司人格否認制度是為阻止公司獨立法人人格的濫用和保護公司

10、債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系 中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司的債權或公共利益直接負責，以實現公平、正義目標之要求而設置的一種法律措施。公司法人人格否認制度適用的情形：1、公司資本顯著不足2、利用公司回避合同義務3、利用公司規(guī)避法律義務4、公司法人人格的形骸化十二、關聯關系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及 可能導致公司利益轉移的其他關系。約定由實際出資人出資并享有投資權益，名義出資人僅十三、名義股東和實際出資人 名義股東： 是指有限責任

11、公司的實際出資人與名義出資人訂立合同， 是名義上的股東。實際出資人： 是指實際出資認購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。十四、公司法的基本原則公司法的基本原則具體種類包括 ：利益均衡原則、分權制衡原則、自治原則、股東股權平等原則，股東有限責任 原則。（一）利益均衡原則均衡是指公司制度的安排及實現，是基于現代市場經濟條件下對影響公司及社會發(fā)展的多種利益關系進行分析、 的原則。利益均衡意味著對某一利益過度保護的否定。利益均衡原則是從利益（經濟）基礎層面決定的公司法 的基本原則，可以說是公司法的首要原則。（二）分權制衡原則 是指公司有效運轉的制度安排與實現，是以對公司

12、各種權力合理分配、相互制衡為出發(fā)點而進行配置的原則。 分權制衡會形成權責分明、管理科學、激勵和約束相結合的內部管理體制，是公司運作的精髓。分權制衡是從 權力層面認識公司法的基本原則，是利益均衡原則在制度層面的直接體現。（三）自治原則是指出資人自己進行重大決策 ，選擇公司的管理者；公司作為獨立的市場主體 ，依照公司章程自主經營、 自負盈虧, 不受非法干預。自治原則充分體現了公司作為市場主體的主體特性 ：市場主體的能動性，與產品體制下企業(yè)的附 屬地位形成鮮明的對照。（四）股東股權平等原則，在公是指股東基于自己的出資（出資額或者股份）為基礎而享有平等待遇的原則。出資的性質一致、數額相同 司運轉中得到

13、平等對待。股權可以劃分為普通股、特別股，享有不同股權的股東，享有的權利和承擔的義務是 有區(qū)別的。（五）股東有限責任原則是指股東的投資（出資額或者股份）為限對公司承擔責任，并通過公司這個中間物對外承擔責任。抽去股東有限責任制度，現代公司法律的大廈將難以支撐，現代公司的法律體系就必然失去重心。股東有限責任并非公司制度產生以來就存在的一個原則，而是公司發(fā)展到一定歷史階段的產物。這些原則是法學學術上的歸納總結，我國的公司法并沒有一章節(jié)明確規(guī)定公司法的基本原則。十五、簡述股東出資的條件第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的 非貨幣財產作價出資；

14、但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。第二十八條 股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的， 應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。第二十九條 股東繳納出資后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。第三十條股東

15、的首次出資經依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公 司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記。第三十一條 有限責任公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額 的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。十六、公司解散的原因1 .公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現2. 股東會或者股東大會決議解散3. 因公司合并或者分立需要解散4. 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷5. 人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散十七、股東的權利（一）出席或委

16、托代理人出席股東會行并根據其出資份額享有表決權、選舉權和被選舉權股東在股東會的職權范圍內擁有了表決權，也就相應的擁有了對董事、監(jiān)事的任免權，以及體現在對公司重大 事項的決策權。（二）查閱權股東要參與公司的重大事項的決策，其前提是要掌握公司的經營狀況 ，因此公司法規(guī)定，股東享有對公司經營狀況和財務狀況的查閱權，包括查閱公司章程、股東大會會議記錄以及財務會計報告等有關資料的權利，而且 不能以章程加以限制或剝奪。但是，為了避免股東濫用查閱權而影響公司的正常經營活動，或者損害公司的利益，公司法對股東的查閱權作出某些限制。（三）優(yōu)先受讓和認購新股的權利按照公司法規(guī)定，經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，

17、其他股東對該出資有優(yōu)先購買權，即股東擁有的是 優(yōu)先認股權。所謂的同等條件，主要就是價格條件。（四）依法轉讓出資或股份的權利按照公司資本維持原則，股東在向公司出資獲得股權后 ，法律禁止股東抽逃出資。 但是，股東為了轉移投資的風險 或者收回本金，股東可以轉讓其出資或股份。（五）紅利的分配權紅利的分配權也是股東的核心權利。作為投資者向公司出資的主要目的是得到收益。要分配紅利，首先要有可 分配的利潤。（六）公司終止后對公司剩余財產的請求分配權 當公司依法終止清算后，還有剩余的財產，這時候股東才可以按照出資比例，或持股比例分配剩余財產。（七 ）我國的公司法也規(guī)定股東擁有對公司的經營提出建議或者質詢的權利

18、、對股東大會的決議、向人民法 院提起訴訟的權利以及提議召開臨時股東大會的權利，但是實際的操作性是存在問題的。十八、新公司法對股份有限公司股份轉讓的規(guī)定新公司法關于股權轉讓的規(guī)定：第七十二條：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同 意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權，不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協商 確定各

19、自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。十九、董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實勤勉義務勤勉義務，又稱注意義務，善管義務，是指董事，監(jiān)事，高級管理人員應該誠信地履行對公司的職責，在管理公司事物時，應當以一個理性的謹慎的人在相似的情形下所應表現的勤勉和技能來履行其職責，以實現公司利益的最大化。主要包括以下幾點：表觀點5.向股東（大）會，社會公眾等如實提供公司資料6 .列席股東（大）會，并接受質詢1. 遵守法律法規(guī)公司章程2 .在履行職務時不得越權3 .熟悉公司業(yè)務以及經營管理狀況，為公4. 出席董事會，監(jiān)事會，并以公司的利益為出發(fā)點來

20、發(fā) 忠實義務，有稱誠信義務，是指董事，監(jiān)事，高級管理人員在進行管理和監(jiān)督時，應該以公司的利益為己任 司最大的利益履行職責，當自身利益和公司利益發(fā)生沖突時，應該以公司利益為重。忠實義務有以下幾點：4.競業(yè)禁止義務5 .限制自我交易6 .禁止篡奪公司機會義務1 .不得侵占公司財產2. 不得利用職務之便獲取非法利益3 .禁止越權使用公司財產 二十、股東（大）會的職權1. 決定公司的經營方針和投資計劃2. 選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項3 .審議批準董事會的報告4 .審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告5. 審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案6. 審議批準公司的利潤

21、分配方案和彌補虧損方案7. 對公司增加或者減少注冊資本作出決議8. 對發(fā)行公司債券作出決議9 .對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議10. 修改公司章程11. 公司章程規(guī)定的其他職權 二十一、臨時股東大會召開的事由1. 董事人數不足本法規(guī)定人數或者公司章程所定人數的三分之二時2 .公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時3. 單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時4. 董事會認為必要時5. 監(jiān)事會提議召開時6. 公司章程規(guī)定的其他情形 二十二、董事會的議事規(guī)則 是指董事會開會期間必須遵守的一系列程序性規(guī)定，這些規(guī)定是董事會規(guī)范運作、其決議盡量避免瑕疵的前提 和基礎。董

22、事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。股東可以在章程中規(guī)定：出席董事會的董事應達到多 少比例會議方為有效，可以做出決議；通過決議是按全體董事還是按出席董事來計算票數等。（一）法條原文： 第四十九條 董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。（二）法條解讀：本條是對有限責任公司董事會的議事方式、表決程序、會議記錄的規(guī)定。董事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。 股東可以在章程中規(guī)定：出席董事會的董事應達到多少比例會議 方為有效，可以做出決議；通過決議是按全體董事還是

23、按出席董事來計算票數 ；哪些決議案可以按簡單多數通過， 哪些需要按絕對多數通過等。一個表決權，也就是在行使表決權時每個人只能投出一票。董事會的成員在董事會會議上的地位平等，享有相同的權利。董事會決議在表決時，以董事人數計，每一董事有一表決權，實行一人一票。董事會會議記錄是記明董事會會議對決議事項做出決定的書面文件。董事會在舉行會議時，會議的召集人和主持人應當安排人員記錄會議的舉行情況，包括會議舉行的時間、地點、召集人、主持人、出席人、會議的主要內容等。董事會做出決議的，應當對所決議的事項、出席會議董事及表決情況、決議結果等作成董事會會議記錄。董 事會會議記錄應當由出席會議的董事簽名，以保證董事

24、會會議記錄及董事會決議的真實性和效力。二十三、監(jiān)事會的職責根據現行有效的公司法，監(jiān)事或者監(jiān)事會的職責如下 ：1. 檢查公司財務2. 對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的 董事、高級管理人員提出罷免的建議3. 當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正4. 提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議5. 向股東會會議提出提案6. 依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟7. 公司章程規(guī)定的其他職權 二十四、小股東權益保護（一）針對目前中小

25、股東的權益不時遭到大股東侵害的現實，新增加了一些重要規(guī)定公司拒絕提供查閱的， 股東1. 賦予股東查閱公司會計賬簿、查閱并復制公司財務會計報告和有關材料的權利，可以請求人民法院要求公司提供查閱（第3 4條）；2. 公司連續(xù)五年盈利且符合分配紅利的條件，卻不向股東分配利潤的，以及公司合并、分立、轉讓主要財產等情形下，對股東會的決議投反對票的股東，可以請求公司按照合理的價格收購其持有的股份；股東不能與公司達成股權收購協議的，可以向人民法院起訴（二）小股東權益保護的具體措施1. 實行代理投票制度。在公司股東大會召開期間， 小股東因各種原因有可能很難親自來參加股東大會，為了不放棄自己本來就應該有的權益和

26、對自己的利益進行維護，法律有必要賦予小股東以書面方式，并在書面委托書中載明委托人與被委托人各 自的權益，委托的具體權限，條件，要求等事項。 這樣，小股東既完整表達了自己的意思，維護了自己的權益，同時又節(jié)約了成本費用。而且也有利于股東會中所要討論的議案的通過和具體執(zhí)行。2. 對股東會表決實行累計投票制即指股東大會在選舉董事、監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事、監(jiān)事人數相同的表決權。股東的表決權可以集 中使用。這種投票制度賦予了小股東與大股東抗衡勝出的機會，改變了一股一票制度下大股東的絕對話語權，利于社會公正價值的體現。3. 對股東表決權進行限制、排除在股東大會對決議或者議案進行表決時，當某一股東與股

27、東大會討論的決議事項有特別的厲害關系時，不論其是否有可能在表決時投贊成或者反對票，一律無效。4. 少數股東的股東大會召集請求權和召集權股東大會一般由董事會負責召集，而董事會一般由控制股東操縱。如果任由董事會決定股東大會尤其是臨時股東大會的召集及其決議事項，而臨時股東大會的決議事項一般以通 知為限?？刂乒蓶|也就可以隨意侵害小股東的利益，為有效的維護小股東利益和公司利益，我們在立法時有必要設定規(guī)定，賦予持有公司股份達到一定比例的股東有臨時股東大會的召集請求權。在賦予小股東這種股東大會 召集請求權和召集權后，小股東針對與自己切身利益有關系的事件便可利用該請求權和召集權來通過股東大會對自己權益進行保護

28、，應規(guī)定單獨或者合 董這樣即能保5. 股東提案權股東提案權是制是指股東可以向股東大會提出議題或者議案的權利。為使小股東的提案權能夠得以實現計持有公司股份達到一定比例以上的股東可以在股東大會召開一定時間前提出臨時提案并書面提交董事會。 事會應當在收到提案后股東會召開前一定時間內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。證小股東能夠有機會提出議案，同時，也有利于議案的審議和過。，其才能對6. 請求法院指定專門審計人員對公司的業(yè)務進行審計的權利作為公司的股東，只有掌握了充分的信息自己的利益狀態(tài)加以理性的判斷，進而做出明智的行動決策。在信息的獲取方面，大股東具有明顯的優(yōu)勢。其憑借自己是高級管理人員

29、或者與公司高級管理人員有密切接觸能夠獲得有關公司經營管理各方面的詳細信息。而小股東只能依據公司公告的財務會計報告和其他的公司報告獲得有限的信息。為了自己的權益不被控制股東侵 害，為了能夠在權利被侵害后能夠采取有效的補救措施。小股東必須獲得公司公告外的詳盡信息。因此，在法律上賦予小股東在法定情形下有請求法院指定專門的審計人員對公司的內部管理進行審計，并提出審計報告。這樣可在司法途徑中加強對小股東權益的保護。7. 推進網絡投票制度的建立和應用隨著現代電子計算機技術的高速發(fā)展，使我們的社會已經進入了一個網絡時代。股東們通過互聯網行事表決權，有利于股東獨立行使表決權，促進小股東參與股東會，節(jié)約了股東會

30、召開的成本，易于證券監(jiān)管機關的監(jiān)管等優(yōu)點。，因此，法律有必要在事后救濟方面加強規(guī)（三）小股東權益救濟的具體法律機制 在很多情況下，法律保護措施是不能做到很好和完全保護小股東權利的 定。1. 危害行為的停止請求權2. 反對股東的股份收買請求權制度 3 .對有瑕疵股東會決議的訴訟制度4. 股東申請法院質疑公司是否存在之權利5. 股東派生訴訟制度當公司利益受到控制股東，母公司，董事監(jiān)事，管理人員等行為人的侵害行為直接侵害危害到公司利益并最終使小 股東的權益受到損害時，由于這些人對公司意志的形成具有很大的影響力，把持公司機關多數股東即為公司利益侵害行為人。因此，要形成起訴他們的公司意志很困難，在公司法

31、中，賦予股東自己委托自己對那些侵害公司利益的人的侵害行為進行訴訟，以維護公司利益，進而間接保障自己的利益。二十五、公司債權人利益的保護 保護公司債權人的理念始于公司設立之際，貫穿于公司營運之中，終于公司清算結算之時（一）公司資本制度 1 .資本確定原則 是指在公司在設立之時必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定并需經公司全部股東認足，否則公司不能 成立。資本確定原則在客觀上保證了公司資本始終處于較真實和較穩(wěn)定的狀態(tài)。而最有助于公司債權人利益的 保護。,其目的是防止虧損以外的原因使公2資本維持原則 是指在公司存續(xù)過程中應當維持公司章程規(guī)定的公司資本總額相應的財產 司實際擁有的資本和公司規(guī)定的資

32、本不一致，從而損害公司債權人利益。3. 資本不變原則是指公司資本總額確定后，非經法定程序不得隨意變動。其目的是為了公司資本總額的減少導致公司責任范圍 的縮小，損害債權人的利益。其具體表現為各國公司法對公司減資的嚴格限制，即在債權人利益不受損害的情況下，給予公司合法減資的方便。（二）公司重大事項公開制度 作為有限責任公司的抵消條件，公司事務的公開性原則貫徹被現代各國公司法作為公司債權人利益保護的重要 手段。重大事項公開的目的，是為了讓公司潛在的或現實的債權人以及社會了解公司的資信狀況、責任性質、營 業(yè)狀況及其前景等。從而使債權人在交易前對其有充分的了解，減少交易的盲目性，增加交易的安全性?，F行公

33、司法的公開制度主要分二個方面：1 .登記、注冊事項公開制度。新公司法規(guī)定：公司必須向注冊登記機關申請登記的重大事項大致分為兩種情況：一類是公司申請設立文件中記錄的信息；一類是公司應予注冊的信息。2. 公司財務狀況公開制度。公司法規(guī)定：凡公開發(fā)行股份和公司債的公司，公司的資產負債表、損益表，盈余 分配和虧損彌補決議等會計報表，應當公開。(三) 優(yōu)先權制度公司法中的優(yōu)先權制度一般發(fā)生在公司因合并、分立、破產、解散等各種原因導致公司終止，進入清算程 序是債權人享有的一項特殊的權利。因為債權人承擔著公司因經營不善及不可抗力帶來的不能實現其債權的風 險，又因其不能參加公司管理。因此 ，法律規(guī)定在公司盈余

34、回報及財產分配方面，有優(yōu)先于股東的權力。(四) 提前請求清償債務制度債權人對公司的債權，應按約定期限請求清償，但是在公司發(fā)生合并、分力、減少注冊資本時，則有權在債務未到期時，要求公司提前清償和提供相應的擔保，這是保護債權人利益得以實現的一種變通手段。(五) 公司人格否認制度 在當前的市場經濟條件下，股東基于公司法規(guī)定的有限責任原則，以其出資額對債務負責，濫用其權利損害公司利 益和濫用公司獨立法人地位損害債權人的利益，逃避對債權人的債務。這種狀況如持續(xù)下去，甚至會動搖市場經濟的基礎，使投資和債權人對市場經濟制度和信用體系喪失信心。新公司法的出臺如及時之雨，使債權人在請 求損害賠償是能做到有法可依

35、。新公司法在二十條明確規(guī)定：股東濫用公司獨立法人地位和股東有限責任 逃避債務，損害債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。(六) 公司債權人保護制度的立法和制度完善1 .公司設立階段對債權人的保護(1) 股東出資不足的連帶責任。(2) 發(fā)起人的責任。2.公司營運階段對債權人的保護(1) 公司重整制度(2) 債權人自治制度(3) 確定越權行為相對無效制度,已依契約履行了自己義務(4) 公司越權行為相對無效之抗辯只能為尚未依越權契約履行自己義務的一方援引 的一方不得援引。因為董事只是對公(5) 明確董事、高級管理人員制度 在傳統和現代公司法理念里，董事、高級管理人員在任何情況下均不對債權人承擔民

36、事責任。 司和股東負責，而高級管理人員則是董事會任命管理公司事務。3 .公司清算階段對債權人的保護(1)欺詐性交易責任追究制度 是指在公司清算中，如果發(fā)現任何交易帶有欺詐債權人的意圖，法庭可以在接到公司注冊登記機關，公司清算人，公司債權人保護或者負有連帶償還責任的人的申請后，宣布有關人士為知悉惡意欺詐交易情況的知情者，該人士即應對公司債務承擔連帶責任。(2)關聯交易的禁止性規(guī)定新公司法二十一條對股東利用和從屬公司的關聯性交易，損害公司、股東所作的禁止性規(guī)定。但是，對并沒有涉及到關聯交易侵害債權人利益的情況下，對債權人負損害賠償責任。另外，對發(fā)生在公司和其從屬公司的債務，在與其他有同一清償順序的

37、債權人同時清償時，其他債權人也應該有優(yōu)先權。二十六、公司清算程序 進行清算的企業(yè)應按照以下 7個步驟履行清算程序。1 .成立清算組，開始清算2. 通知或公告?zhèn)鶛嗳瞬⑦M行債權登記，債權人向清算組申報其債權3. 清算組清理公司財產、編制資產負債表和財產清單，并制定清算方案，報經稅務機關批4. 處置資產，包括收回應收賬款、變賣非貨幣資產等，其中無法收回的應收賬款應作壞賬處理 準后才能扣除損失5. 清償債務，公司財產(不包括擔保財產)在支付清算費用后，應按照法定順序清償債務，即支付職工工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務6. 分配剩余財產，公司財產在支付清算費用、清償債務后有余額的，按照出資或持股比例向各投資者分配剩余 財產，分配剩余財產應視同對外銷售，并確認隱含的所得或損失。公司財產在未依照前款規(guī)定清償前，不得分 配給股東7. 制作清算報告，申請注銷公司