司法考試民法學(xué)講義特殊侵權(quán)行為

1、司法考試民法學(xué)講義：特殊侵權(quán)行為。 2016 年司法考試復(fù)習(xí)之初，法律教育 網(wǎng)為考生整理了司法考試基礎(chǔ)知識，供考生復(fù)習(xí)使用。一、職務(wù)侵權(quán)行為 民法通則第 121 條1、國家機關(guān)或者國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中， 侵犯公民、 法人的合法權(quán)益 造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。2、職務(wù)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括：（1）侵權(quán)行為的主體是國家機關(guān)或國家機關(guān)工作人員。（2）侵權(quán)行為的發(fā)生必須是執(zhí)行職務(wù)所致。 人身損害賠償司法解釋第 8條法人、其他組織法定代表人、負(fù)責(zé)人以及工作人員的職務(wù)行為是代表或代理所 在單位實施，因而應(yīng)由其所在單位承擔(dān)民事責(zé)任。法人、其他組織法定代表人、負(fù) 責(zé)人以及工作人員的行為如果與執(zhí)行或

2、履行職務(wù)無關(guān)，則不構(gòu)成職務(wù)侵權(quán)。（3）必須是執(zhí)行職務(wù)中的不當(dāng)行為。（4）必須造成公民、法人或其他組織合法權(quán)益的損失。合法權(quán)益的損失包括財 產(chǎn)損失和人身損失。財產(chǎn)損失只限于直接財產(chǎn)損失，間接財產(chǎn)損失不在國家賠償范 圍之列。人身損失主要是指對公民生命健康權(quán)和人身自由權(quán)的損害，對單純的精神 損害不予賠償。（5）不當(dāng)職務(wù)行為與損害后果之間有因果關(guān)系。3、公民、 法人或其他組織因遭受國家機關(guān)及其工作人員的職務(wù)侵權(quán)行為，可以要求賠償?shù)姆秶▋纱箢悾海?）因行政違法行為要求的行政賠償；（2）與偵查，、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)有關(guān)的機關(guān)及其工作人員的違法行 為要求的刑事賠償。這兩類屬于國家賠償范圍，依照國家

3、賠償法的規(guī)定處理，不能 適用普通民事賠償程序。二、雇傭活動或雇傭關(guān)系中的侵權(quán)行為雇主責(zé)任主要是指雇主對雇員在雇傭活動中損害或致人損害的民事責(zé)任問題。 具體表現(xiàn)為：1、雇員在雇傭活動中致他人損害的， 雇主承擔(dān)責(zé)任， 雇員主觀有故意或者重大 過失的，與雇主承擔(dān)連帶責(zé)任。如果雇主承擔(dān)了連帶責(zé)任的，可以向雇員追償。2、雇員在雇傭活動中遭受人身損害的， 雇主承擔(dān)賠償責(zé)任， 由于第三人造成的， 權(quán)利人既可以向第三人求償， 也可以向雇主求償。 雇主承擔(dān)后， 可以向第三人追償。3、如果雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故致?lián)p的， 發(fā)包人、 分包人知道或 者應(yīng)當(dāng)知道雇主沒有資質(zhì)或安全生產(chǎn)條件的，與雇主承擔(dān)連帶責(zé)任

4、。4、承攬人在完成工作中致?lián)p的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任，但定作人對定作、指 示或者選任有過錯的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。在掌握這種特殊侵權(quán)行為的內(nèi)容時，應(yīng)當(dāng)把握一個思考順序：首先，區(qū)分是雇 傭還是承攬，不同情況不同責(zé)任；其次，在確定是雇傭的前提下，區(qū)分雇員是致人 損害還是雇員受到損害，不同情況不同責(zé)任；最后，如果雇員受到損害的情況下， 如果有第三人存在的情形，還要除了考慮第三人的責(zé)任問題?！绢}例】（05卷三多62）三、幫工活動中的侵權(quán)行為與雇傭相比，幫工是無償?shù)?，這是兩者之間的最大區(qū)別。為了解決在無償提供 勞務(wù)中的法律責(zé)任問題，司法解釋專門就幫工在幫工過程中的損害或致人損害問題 進(jìn)行了規(guī)定，其具體

5、內(nèi)容包括以下幾個方面：1、為他人無償提供勞務(wù)的幫工人， 在幫工過程中致他人損害的， 被幫工人承擔(dān) 責(zé)任，如果明確拒絕幫忙的，不承擔(dān)責(zé)任。幫工人主觀上故意或者重大過失的，幫 工人承擔(dān)連帶責(zé)任。2、幫工人因幫工遭受人身損害的， 被幫工人承擔(dān)賠償責(zé)任。 如果明確拒絕幫忙 的，不承擔(dān)責(zé)任，但可以在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補償。3、 幫工人因第三人原因遭受人身損害的，由第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。 第三人不能 確定或者沒有賠償能力的，被幫工人適當(dāng)補償。在掌握這種特殊侵權(quán)行為的內(nèi)容時，同樣有個思考順序的問題：首先，考慮 是幫工人致人損害還是幫工人受損害；其次，考慮被幫工人對幫工的態(tài)度 拒絕 或愿意；最后，如果是幫工人受

6、損害，考慮損害的產(chǎn)生原因 是否第三人導(dǎo)致。四、產(chǎn)品缺陷致人損害的侵權(quán)行為1 、民法通則第 122 條規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害 的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。運輸者、倉儲者對此負(fù)有責(zé)任的， 產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失。2、產(chǎn)品缺陷致人損害的責(zé)任屬于無過錯責(zé)任。 產(chǎn)品缺陷致人損害行為的構(gòu)成要 件包括：（1）該產(chǎn)品存在缺陷。所謂產(chǎn)品缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險。如果生 產(chǎn)者能夠證明未將產(chǎn)品投入流通， 或者產(chǎn)品投入流通時， 引起損害的缺陷尚不存在， 或者將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）缺陷產(chǎn)品造

7、成他人財產(chǎn)、人身損害。這里所指的他人財產(chǎn)，是指缺陷產(chǎn)品以外的財產(chǎn)。缺陷產(chǎn)品自身的損害，屬于 違約責(zé)任的范疇， 應(yīng)當(dāng)由購買者根據(jù)合同法向銷售者索賠。 遭受人身損害的受害者， 可以是購買者、消費者，也可以是購買者、消費者之外的第三人。（3）產(chǎn)品缺陷與受害人的損害事實間存在因果關(guān)系。損害事實應(yīng)當(dāng)是由該缺陷產(chǎn)品所致，否則生產(chǎn)者或銷售者不承擔(dān)責(zé)任。3、這種特殊侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)注意幾點：（1 ）受害人可以向產(chǎn)品生產(chǎn)者要求賠償， 也可以向產(chǎn)品銷售者要求賠償，但不 得向產(chǎn)品的運輸者、倉儲者索賠。屬于產(chǎn)品銷售者的責(zé)任的，產(chǎn)品生產(chǎn)者賠償后， 有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償。屬于產(chǎn)品生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品銷售者賠償后，有權(quán)向產(chǎn) 品

8、生產(chǎn)者追償。如果產(chǎn)品的運輸者、倉儲者對產(chǎn)品質(zhì)量不合格負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品生 產(chǎn)者、銷售者在向受害者賠償后有權(quán)向運輸者、倉儲者要求賠償。但是原則上，產(chǎn) 品生產(chǎn)者與銷售者并非承擔(dān)連帶責(zé)任，故作為受害人只能請求其中一人要求賠償， 而不得同時要求生產(chǎn)者與銷售者承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）注意這種特殊侵權(quán)行為的訴訟時效為 2 年，改變了民法通則第 136 條第 1 項的規(guī)定。（3）注意合同法第 122 條的規(guī)定，在這種特殊侵權(quán)行為中，一定有侵權(quán) 責(zé)任和違約責(zé)任的競合問題。4、產(chǎn)品生產(chǎn)者的免責(zé)事由有三項：1）未將產(chǎn)品投入流通的；（2）產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；（ 3）將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不

9、能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的。 同時法律規(guī)定， 由于受害人的故意造成損害的，生產(chǎn)者、銷售者不承擔(dān)賠償責(zé)任。由于受害人的過 失造成損害的，可以減輕生產(chǎn)者、銷售者的賠償責(zé)任。五、高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)行為【題例】（ 99-2-1 ）1、民法通則第 123 條規(guī)定，從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射 性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事 責(zé)任； 如果能夠證明損害是由受害人故意造成的， 不承擔(dān)民事責(zé)任。 高度危險作業(yè)， 是指在現(xiàn)有的技術(shù)水平、設(shè)備條件下，即使作業(yè)者已盡小心謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，仍然 難以避免給他人的人身、財產(chǎn)造成損失的危險性作業(yè)。2、高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)

10、行為， 是典型的無過錯責(zé)任， 其構(gòu)成要件包括 三個方面：（ 1 ）存在高度危險作業(yè)的行為。具體包括高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放 射性、高速運輸工具等 7 項。但其他性質(zhì)上符合高度危險作業(yè)的行為，也應(yīng)當(dāng)適用 此種特殊侵權(quán)責(zé)任。（2）存在損害事實。高度危險作業(yè)造成了受害人的人身與財產(chǎn)損失。（3）危險作業(yè)行為與損害事實間存在因果關(guān)系。 即應(yīng)當(dāng)證明損害事實是由該危 險作業(yè)引起。高度危險作業(yè)的免責(zé)事由是損害由受害人的故意造成。受害人的故意應(yīng)由作 業(yè)人舉證。六、道路交通事故致人損害的侵權(quán)行為1 、除故意碰撞機動車的情形以外， 任何機動車發(fā)生交通事故造成人身財產(chǎn)損失的，首先在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任

11、范圍內(nèi)賠償。不足部分才會有下列第2、3、4 點的適用。2、機動車之間發(fā)生交通事故，采取過錯歸責(zé)原則3、機動車與非機動車、行人之間發(fā)生交通事故的，非機動車駕駛?cè)?、行人沒有 過錯的，由機動車一方承擔(dān)賠償責(zé)任。機動車一方?jīng)]有過錯的，承擔(dān)不超過百分之 十的賠償責(zé)任。4、有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)恕?行人有過錯的， 根據(jù)過錯程度適當(dāng)減輕機動車 一方的賠償責(zé)任。5 、交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)恕?行人故意碰撞機動車造成的， 機動車 一方不承擔(dān)賠償責(zé)任?！绢}例】（ 05-3-21 ）七、污染環(huán)境致人損害的侵權(quán)行為1、民法通則第 124 條規(guī)定，違反國家保護(hù)環(huán)境防止污染的規(guī)定，污染環(huán) 境造成他人損害的，應(yīng)

12、當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。污染環(huán)境致人損害適用無過錯責(zé)任。2、其構(gòu)成要件包括：（1）存在污染環(huán)境、損害公民人身、財產(chǎn)權(quán)益的的行為。如將廢氣、廢水、廢 渣、粉塵排放到大氣、水或土地中，或以噪聲、惡臭危害人們正常健康的生活等。（2）該污染環(huán)境的行為須違反國家有關(guān)環(huán)境保護(hù)的規(guī)定。 并非所有污染環(huán)境的 行為均構(gòu)成侵權(quán)行為，只有違反了有關(guān)污染防治法律規(guī)定的行為才構(gòu)成侵權(quán)。（3）污染行為與損害事實之間存在因果關(guān)系。在司法實踐中，只要證明企業(yè)已 經(jīng)違法排放了污染物質(zhì)，受害人的人身或財產(chǎn)已遭受或正在遭受損害，企業(yè)又不能 證明損害是由其排污行為以外的其他原因所致，即推定排污行為與損害后果間有因 果關(guān)系。3、環(huán)境污染致

13、人損害的免責(zé)事由有三種情形：（1）完全由于不可抗拒的自然災(zāi)害并經(jīng)及時采取合理措施， 仍然不能避免造成 環(huán)境污染損害的；（2）污染損害是由受害人自己的過錯造成的；（3）污染損害是由第三人的過錯造成的。4 、根據(jù)環(huán)境保護(hù)法第 42 條的規(guī)定，環(huán)境污染致人損害的侵權(quán)行為的訴訟時效為 3 年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害起時計算。 【題例】（ 06-3-65 ）八、地面施工致人損害的侵權(quán)行為1、民法通則第 125 條規(guī)定，在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安 裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)民事責(zé)任。在公共場所、道旁或通道上施工，對在此地通行的人會

14、造成一定的危 險，如果施工人不進(jìn)行特別的標(biāo)志提醒，往往會使通行人遭受傷害。故法律明確規(guī) 定施工人未盡警示義務(wù)，造成他人損害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。2、這種特殊侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)注意兩點：（1）這種特殊侵權(quán)行為的歸責(zé)原則為過錯推定原則，而非無過錯原則，因為施 工人應(yīng)盡義務(wù)而未盡， 故有過錯。 因此如果施工人盡了注意義務(wù)， 設(shè)置了警告標(biāo)志， 但該標(biāo)志為其他人所破壞，則施工人不用承擔(dān)責(zé)任。（2）承擔(dān)民事責(zé)任的主體為施工人?！绢}例】（ 04-3-51 ）九、建筑物致人損害的侵權(quán)行為1 、民法通則第 126 條規(guī)定，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、 懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者

15、管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民 事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。另外根據(jù)人身損害賠償司法解釋 第16條規(guī)定，下列情形同樣適用 民法通 則第 126 條的規(guī)定：（1）道路、橋梁、隧道等人工建造的構(gòu)筑物因維護(hù)、管理瑕疵致人損害的。（2）堆放物滾落、滑落或者堆放物倒塌致人損害的。此規(guī)定與民通意見第 155 條規(guī)定有沖突，應(yīng)按照新法優(yōu)于舊法處理。（3）樹木傾倒、折斷或者果實墜落致人損害的。（4）如果是第（ 1）種情形，因設(shè)計、施工缺陷造成損害的，由所有人、管理 人與設(shè)計施工者承擔(dān)連帶責(zé)任。此條規(guī)定使得民法通則第 126 條的規(guī)定與合 同法第 282 條的規(guī)定相互銜接。2、這種特殊侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)注意幾點：（1）這

16、種侵權(quán)行為涉及的標(biāo)的物不但包括建筑物，而且包括其他設(shè)施、建筑物 上的擱置物、懸掛物。（ 2）這種侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)者既可以是建筑物的所有人， 也可以是建筑物的管理人。 在某些情況下甚至可以是設(shè)計施工者。（ 3）這種特殊侵權(quán)行為的歸責(zé)原則為過錯推定原則， 因此在舉證責(zé)任是倒置的。 因此被告可以通過證明自己沒有過錯而免責(zé)。其可以主張的理由有不可抗力、受害 人的過錯、第三人的過錯等?！绢}例】（ 2008-3-16 題）十、飼養(yǎng)的動物致人損害的侵權(quán)行為1、民法通則第 127 條規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或 者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理 人不承擔(dān)民事

17、責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。2、此類侵權(quán)行為的要件包括：（1）致害動物是飼養(yǎng)的動物。如果不是人工飼養(yǎng)的動物，或人工飼養(yǎng)的動物， 已經(jīng)逃逸很久，回復(fù)至野生狀態(tài)，則不適用此種特殊侵權(quán)責(zé)任。（2）飼養(yǎng)動物對他人造成了損害。（3）動物的加害行為與損害事實間有因果關(guān)系。3、這種特殊侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)注意幾點：（1）這種侵權(quán)行為的歸責(zé)原則為無過錯責(zé)任。（2）這種侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)者為動物飼養(yǎng)人或者管理人。（3 ）免責(zé)事由是第三人的過錯。如果由第三人過錯造成損害的， 由第三人承擔(dān) 責(zé)任。民法通則還規(guī)定受害人的過錯也是免責(zé)事由，但是根據(jù)人身損害賠償 司法解釋第 2條第 2 款的規(guī)定，只有在

18、受害人故意的情況下，才可以作為免責(zé)事 由；如果受害人重大過失，則可以減輕加害人的責(zé)任；如果受害人一般過失的，則 不減輕加害人的責(zé)任?！绢}例】（ 05-3-2 ）十一、無民事行為能力人和限制民事行為能力人致人損害的侵權(quán)行為1、民法通則第 133 條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造 成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他 的民事責(zé)任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的， 從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的 除外。2、這種侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括：1）被監(jiān)護(hù)人實施了侵害行為；（2）造成了他人人身

19、或財產(chǎn)損害；（3）侵害行為與損害后果之間有因果關(guān)系；（4）被監(jiān)護(hù)人與責(zé)任承擔(dān)人間存在監(jiān)護(hù)關(guān)系。3、對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人致人損害的侵權(quán)行為， 應(yīng)當(dāng)注 意如下問題：（1）如果無民事行為能力人、限制民事行為能力人有財產(chǎn)的，應(yīng)從其財產(chǎn)中支 付賠償費用。（2）在被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)不足賠償或無財產(chǎn)賠償時，由監(jiān)護(hù)人給予賠償。監(jiān)護(hù)人 盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕其民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人不明確的，由順序在前的有監(jiān) 護(hù)能力的人承擔(dān)民事責(zé)任。（3）侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿 18 周歲，在訴訟時已滿 18 周歲，并有經(jīng)濟 能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；行為人沒有經(jīng)濟能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé) 任。行為人致

20、人損害時年滿十八周歲的，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任；沒有經(jīng)濟收入 的，由扶養(yǎng)人墊付；墊付有困難的，也可以判決或者調(diào)解延期給付。（4）由單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時，不得要求單位承擔(dān)賠償責(zé)任。但在精神病院治療的 精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，如果單位有過錯的，單位應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng) 賠償。（5）夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，與該子女共同生活的一方承擔(dān) 民事責(zé)任；獨立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，未與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民 事責(zé)任。【題例】（ 04-3-60 ）【題例】（ 2008-3-64 ）十二、經(jīng)營活動或其他社會活動中的侵權(quán)行為1、根據(jù)人身損害賠償司法解釋第 6 條的規(guī)定，對于從事住宿、餐飲、娛樂 等經(jīng)營活動或者其他社會活動的經(jīng)營者，法律要求他們履行對其他人的安全保障義 務(wù)，具體包括兩個方面的內(nèi)容：（1